-10-家庭暴力中女性防衛權研究17083目錄 -2-17044論家庭暴力中的正當防衛 -3-12734一、家庭暴力的相關概述 -4-5965（一）、家庭暴力的概念及特點 -4-40711、家庭暴力的概念 -4-89512、家庭暴力的特點 -4-18722（二）、家庭暴力的危害 -4-304031、對受害者的危害 -4-48392、對家庭的危害 -5-325313、對社會的危害 -5-10681二、正當防衛理論及其適用 -5-2426（一）、正當防衛一般理論 -5-910（二）、家庭暴力中女性防衛權的必要性 -6-245761、家庭暴力嚴重侵害婦女權益 -6-262542、我國女性遭受家庭暴力的普遍性 -6-19299三、家庭暴力中女性防衛權的認定 -6-3797（一）、證據采集困難 -7-7263（二）、時間限制過于苛刻 -7-8973（三）、防衛限度難于掌握 -8-7245（四）、公眾法律意識薄弱 -8-30499四、完善家庭暴力中女性防衛權的建議 -9-1938（一）、建立積極取證和舉證責任倒置的配套制度 -9-21862（二）、適用受虐婦女綜合癥理論 -9-2231（三）、增設專有罪名 -10-2507（四）、增強公眾和公權力機關法律意識 -10-【內容摘要】在家庭暴力案件中受害主體往往為女性,其合法權益遭受損害,凸顯了正當防衛權的必要性。家庭暴力中女性防衛的基本形態有言語防衛、輕微的行為抵抗和嚴重的暴力行為防衛等,而在防衛權的認定上存在的問題主要有證據采集困難、時間難以限定、防衛強度不易控制以及公眾法律意識薄弱。因此,有必要建立積極取證和舉證責任倒置的配套制度、適用受虐婦女綜合癥理論、增設專有罪名和增強公眾和公權力機關意識,以便解決和完善家庭暴力中女性正當防衛權的認定問題?！娟P鍵詞】：家庭暴力防衛權女性正當防衛家庭暴力是伴隨著家庭作為社會細胞的誕生而產生的一種消極的社會現象。這種不文明的家庭暴力行為普遍存在,且不分種族、階級和文化界限。只要有家庭,就會有家庭暴力,因此這也是一個全球性的問題。家庭暴力主要包括夫妻之間的暴力、父母與子女之間的暴力以及其他形式的授權成員之間的暴力行為。家庭暴力現象日益嚴重。這種侵犯人權的行為是與文明背道而馳,不符合民主、自由和國家平等的形象,我國《新婚姻法》雖然補充了禁止家庭暴力的規定,但是因為時代久遠,現行相關法律救濟機制的不完善,法院對家庭暴力案件的審理陷入了被動局面。因此有必要從法律制度的角度反思《新婚姻法》中禁止家庭暴力法律規定,并在聯系實際情況的基礎上,提出相應的法律改正正當防衛標準,以便維護家庭和諧,保護弱者利益。一、家庭暴力的相關概述（一）、家庭暴力的概念及特點1、家庭暴力的概念家庭暴力是指家庭強勢的一方,采取毆打、捆綁、強迫等方式限制、迫害另一方人身自由的行為,持續的家庭暴力構成虐待,具有嚴重的危害性。家庭暴力絕大多數發生在家庭成員之間,行為人與受害人共同生活,關系密切,家庭暴力具有有明顯的外部脅迫,采用的手段既有身體方面的,也有精神方面的,包括但不限于毆打、辱罵、捆綁、殘害另一方的人身自由。2、家庭暴力的特點家庭暴力的特點是:(1)當事人關系的特殊性。從主體的角度看,犯罪人與被害人之間存在直接和間接的血緣關系,受害者大多缺乏自我防衛能力,多為老人、婦女和兒童,作案者多為男性,也有一定數量的女性。(2)行為具有隱藏性,家庭暴力經常發生在隱蔽的家庭內部環境中,只有家庭成員和與家庭成員關系密切的人才能找到它,在"家丑不能張揚"的思想影響下,家庭暴力難以發現。(3)發生的頻率較多,加害人會因不同或相同的原因,在同一生活環境中多次或長期對受害人采取不同或相同的行為和方式,使家庭暴力時有發生,容易使受害人難以忍受。(4)后果的嚴重性。施暴者的暴力不僅侵害了受害人的身體健康,也侮辱了受害者的尊嚴,給受害人帶來了不可磨滅的心理陰影。（二）、家庭暴力的危害1、對受害者的危害家庭暴力的受害者大多是婦女、中老年人和缺乏自我保護能力的兒童。這些人在承受家庭暴力的后果后會有嚴重的心理問題。他們還會在家庭暴力中受傷,有的甚至死于家庭暴力?？梢哉f,受害者的身心傷害會因此受到家庭暴力的嚴重影響,家庭暴力對受害者的傷害最大。2、對家庭的危害在許多離婚案件中,家庭暴力往往是離婚的原因之一。當一個家庭在夫妻關系上有一系列痕跡時,有時可能是可以彌補的,但暴力往往迫使對方無路可退,最后只能選擇離婚;更何況,由于家庭暴力,受害人誤傷或死亡,導致無法回來一個好家庭被摧毀了。家庭建立的基礎是夫妻關系,家庭暴力對夫妻關系具有極大的殺傷力。當家庭暴力發展到一定程度,家庭的基石就會被消耗掉。其后果是暴力的頻率會越來越頻繁,夫妻關系會進入惡性循環,最終婚姻關系會破裂,進而導致家庭破裂,甚至家庭成員死亡等悲劇的發生,嚴重威脅著家庭的和諧穩定。3、對社會的危害家庭暴力所帶來的直接社會危害是擾亂社會秩序,甚至觸犯刑法,造成人身傷亡。目前,我國已經出臺了有關家庭暴力數額的法律法規。家庭暴力的發生會違反這些法律法規,從而影響我國的法律適用,不利于我國社會的法治建設。此外,家庭暴力一旦公之于眾,會給社會成員帶來不良影響,增加社會不穩定因素,引起社會動蕩和不安。家庭暴力負能量的蔓延也會擾亂社會原有秩序。因此,它對社會的影響不容忽視視。二、正當防衛理論及其適用究其青少年犯罪的原因，可分為主觀和客觀兩個方面。主觀上講既是青少年自身的原因，客觀上講有社會、家庭和學校三方面的因素（一）、正當防衛一般理論正當防衛又稱自我防衛,簡稱自衛,是對正在進行不法侵害的行為人,采取造成其一定的人身和財產損害的方法,以防止國家、公共利益、本人或者他人的人身、財產和其它權利遭受侵害的行為。在我國,女性遭受家庭暴力情況普遍,家庭暴力行為嚴重侵害了女性的各項權利,對廣大女性的身體以及精神造成了巨大損害。在遭遇家庭暴力的情況下,這些受虐女性亟待防衛權的庇護。理論上講,成立一般正當防衛首先必須具有不法侵害這一客觀事實的存在,必須為正在進行中的不法侵害。其次正當防衛只能針對不法侵害者本人實行,不能及于第三者。再者正當防衛必須是防衛人主觀上出于正當的目的而進行的防衛行為,即法條中規定的利益以及權利。最后正當防衛不能超過必要的限度,造成不應有的損害。在防衛時要看危險程度,手段輕重,因為法律要求防衛人作為一個正常的理性人,為自己的行為負責,做到知行合一,而不是為了阻卻自己的行為違法性而為自己找尋精神的安慰。以上幾個條件是構成正當防衛的前提和要求,同時具備即構成正當防衛。只滿足其中一項條件,或者缺少其中某項條件,都不能構成正當防衛。（二）、家庭暴力中女性防衛權的必要性1、家庭暴力嚴重侵害婦女權益目前,我國家庭暴力問題十分嚴重,其中女性遭受家庭暴力侵害現象尤為普遍。家庭暴力行為不僅影響女性身體健康,還會給女性造成心理上的壓力,嚴重侵害了女性的合法權益，例如侵犯了婦女的人身權、隱私權、財產權、性權利等權利。家庭暴力不同于一般不法侵害,女性在遭受家庭暴力時很難立即尋求法律庇護。為了維護女性的正當權益,對于其遭受家庭暴力情況下所采取的防衛行為性質的判定是十分必要的。依據我國目前的狀況而言,女性在遭受家庭暴力時,公權力機關能夠提供的幫助是相對滯后的,其能提供的幫助也是十分有限的。因此,面對家庭暴力最快捷的方式是女性采取自我防衛的方式來保護自己的權益。綜上所述,在家庭暴力案件中,對于女性防衛權的認定有著舉足輕重的意義。2、我國女性遭受家庭暴力的普遍性家庭暴力問題自古就有,并且存在于世界上絕大多數國家。在我國,由于傳統男尊女卑思想的影響觀念還未根本轉變,民間丈夫打老婆的行為更是普遍,尤其在廣大農村地區,丈夫對妻子的打罵已經成為家常便飯。[2]隨著社會經濟的快速發展,公眾在生活、工作上的壓力越來越大,與此同時針對女性的家庭暴力案件逐步蔓延,成為一個嚴重的社會問題。我國家庭暴力的施暴者以成年男性居多,究其根源,除了在體能方面男性天生比女性優越以外,傳統意識形態中男權思想、封建文化影響則是促使家庭暴力發生的深層次的社會因素。在我們身邊,家庭暴力現象屢見不鮮,在眾多家庭暴力受害者中女性占絕大多數。目前我國女性遭受家庭暴力問題的影響已經遠遠超出了家庭的范圍,是社會上普遍存在的問題。家庭暴力中女性防衛權的認定在司法實踐中,女性因遭受家庭暴力時進行防衛,在遭受非法侵害時，正當防衛制度是保護遭受迫害人合法權益的有力武器。在法治社會，雖然私力報復是被禁止的，但是在公權力不能及時制止緊迫的不法侵害時，公民借助自己的力量對不法侵害予以壓制的行為是極其必要的。但是必須在一定范圍內適當行使法律賦予公民的權利和權利，才能真正實現正當防衛制度的效果。一旦超過限制，它將成為過度的防御，變得不公正，并危害社會，甚至轉化為犯罪。因此，全面審視正當防衛司法適用的現狀，深入探究正當防衛司法現狀的原因，探索正當防衛的范圍是處理家庭暴力中正當防衛案件的關鍵。（一）、證據采集困難由于當前社會文化、觀念、家庭等多種因素作用,家庭暴力受害人不能像一般暴力行為受害人一樣積極尋求社會方面或者司法方面的幫助。[5]大部分家庭暴力受害者在遭受家庭暴力后不會輕易找人傾訴,更不會第一時間向居委會以及基層派出所等反映,以至于案件訴至法院,需要舉證證明暴力行為的存在時,因時過境遷而無法舉證。比如對于何種行為公安機關會做出處罰,何種行為不能認定為家庭暴力行為,以及我們常說的精神暴力、冷暴力具體是什么內容,都沒有作出具體的規定。只是局限在《反家庭暴力法》中規定的一些行為,對于其他行為沒有明確的規定,比如生活中一方以為是生活情趣,一方則認為是言語嘲諷,對于這種行為是否構成精神暴力,法律并未對此作出規定,造成法院對家庭精神暴力難以認定。家庭暴力一般屬于自訴案件,而取證的問題多需要自己收集,比如需要居委會、公安機關調解記錄以及配合法醫(醫院)的檢查報告才算有效?？墒呛芏嗟墓珯嗔Σ块T在家庭暴力問題認識上都存在誤區,認為家庭暴力是個人私事,清官難斷家務事,因此外力還是少介入為好。這些現象直接導致了法院無法獲得合法有效的證據,從而導致很多家庭暴力案件存在立案難的現象。這些取證方面的問題,將會影響正當防衛認定中防衛起因、防衛意圖等的認定,最終導致家庭暴力中女性防衛權的認定困難重重。（二）、時間限制過于苛刻根據《刑法》規定,構成正當防衛需要滿足一個時間條件,可是家庭暴力具有長期性和反復性的特點,想要確定"家庭暴力"這種不法侵害是否正在進行,如果不將其視為一個長期持續的過程,很難客觀認定。家庭暴力作為家庭內部的問題,本身的隱蔽性很大地阻撓了在時間上的認定。并且,家庭暴力行為取證的困難也直接導致了對于家庭暴力防衛行為時間上認定的困難。此外,家庭暴力與普通的不法侵害不同,它不僅在不法侵害正在進行時對受侵害人有危害,還會給受侵害人帶來長時間的影響。如果按照正在進行中的不法侵害理解,那么在家庭暴力中,只有受虐女性正在經受丈夫毆打時的防衛才認定為正當防衛。顯然,這樣的認定在家庭暴力案件中是不公平的。（三）、防衛限度難于掌握我國刑法第二十條第一款和第三款分別從正面肯定了在防衛限度之內的正當防衛行為受法律保護，第二款則從反面否定了超出防衛限度內的防衛行為，行為人需要承擔相應的刑事責任。也就是說，防衛行為要想受到法律的承認和保護，則必須保持一定的限度，防衛必須要有所克制，這就是防衛限度。在家庭暴力案件中,因為家暴是一個長期持續性的過程,受虐女性一時的防衛行為不能保護其長久的身心安全。是以,除非受虐女性能夠做到一招制敵,才能擺脫家庭暴力的侵害,而做到與傷害程度相當的正當防衛根本不可能實現。很多長期受到家庭暴力的女性,時刻處于一種恐懼的狀態中,其對自己的一些行為往往喪失控制能力。在反抗家庭暴力的過程中,受虐女性根本無法判斷施暴者的施暴程度跟施暴所將導致的后果,因此其采取的行為不能以普通的防衛行為來定性。由于家庭暴力中不法侵害程度的難以定義,從而導致了家庭暴力中女性防衛限度難于掌握。（四）、公眾法律意識薄弱現如今,我國已經陸續出臺多個有關家庭暴力的法律法規,但是作為普通大眾,很多人并不知曉這些法律法規的存在。一些人雖然通過電視新聞、報紙得知國家將要出臺某項法規,但是他們并不知道具體的內容以及具體的含義。在中國,一部分遭受家庭暴力的女性來自農村,她們并沒有接受過良好的教育,有些甚至根本不識字。這些受虐女性在面對家庭暴力的時候只能選擇自我救濟或者尋求親朋好友的幫助,很少有人在遭遇家庭暴力時立即尋求法律的庇佑。當然,有些人雖然知道可以尋求公權力機關的幫助,但是她們或是覺得家丑不可外揚,或是害怕影響家庭關系而選擇沉默。這些施暴的男性,絕大部分并沒有意識到自身行為的違法性。除此之外,在家庭暴力發生時,這些受虐女性的親友并有合理地制止,一些人礙于家庭關系的和睦,也不愿意出庭作證。這些都是由于公眾對相關法律信息的欠缺,說明我國法律的普及還存在一定問題。完善家庭暴力中女性防衛權的建議對家庭暴力中女性防衛權的認定問題進行了系統化的分析與研究,我們可以感受到關于家庭暴力中女性防衛權問題,我國立法上缺乏針對性規定。為了解決家庭暴力中女性防衛權的認定問題,需要對我國家庭暴力中女性防衛權的立法、司法進行完善,需要增強公眾的法律意識。（一）、建立積極取證和舉證責任倒置的配套制度在實際的操作中,證據認定上也存在一些問題,主要涉及法官對家庭暴力的認知和理念。因此,在實際的案件處理中,仍然需要解決證據認定的問題。公安機關接到報案后,應當及時調取、保存證據,相關單位應當妥善保管受虐女性的報案記錄、就診記錄。除此之外,應當鼓勵受虐女性周邊的人克服心理負擔,能夠為受虐女性出庭作證。針對家庭暴力的復雜性和困難提供證據情況下,最高人民檢察院也可能使相關的司法解釋,的舉證責任倒置或降低的標準證明被告當被告的理由正當防衛確實超出了他或她自己的原因,不能證明。遭受家庭暴力的受虐女性僅需要對部分事實承擔舉證責任,其余事實均由施暴者來承擔責任。（二）、適用受虐婦女綜合癥理論受虐女性長期遭受家庭暴力,其生理和心理承受的痛苦非常人所能想象。因此,在丈夫長期的虐待下,就出現了妻子為了擺脫不法侵害不得已殺害丈夫的行為。適用受虐婦女綜合癥理論主要是為了在處理案件的時候,適當放寬傳統正當防衛理論中關于時間和防衛限度的規定。受虐女性一直處于一種緊迫地威脅、侵害中,時間具有長期性和連續性的特點。因此,在時間的限度規定上,應將正在進行中的侵害放寬為一段時間內的侵害,適當放寬時間限度的規定。除此之外,受虐女性遭受的家庭暴力危害性大,嚴重危及她們的人身安全,是以應當適當放寬防衛限度,適用特殊正當防衛。并且從正當防衛的立法精神來說,其目的是鼓勵公民在公權力缺失的情況下與不法侵害作斗爭。若對其標準要求過于嚴苛,則有悖于立法目的,同時也失去了使用的目的。在家庭暴力案件中,適用受虐婦女綜合癥理論符合立法精神同時也符合我國目前的社會狀況。（三）、增設專有罪名我們不難發現,雖然我國對于家庭暴力的認定以及對于正當防衛的認定都有著嚴格要求,但是多是原則上的定義,缺乏對具體內容的規定。如果不對家庭暴力作出嚴格具體的解釋,我們無法確認女性在家庭暴力中防衛的限度。因此,要解決家庭暴力中女性防衛權的認定問題,可對家庭暴力以及家庭暴力行為的長期性、緊迫性、嚴重性作出嚴格具體的解釋。[7]在家庭暴力立法方面,我們應當學習國外相關立法經驗,專門設立家庭暴力罪。將常見的幾類家庭暴力犯罪的罪名進行歸攏,共同納入家庭暴力罪章節中。通過增設專有罪名,不僅統一了立法標準,對犯罪構成、犯罪的要件以及相應的處罰措施給予詳細的規定,更能發揮刑法的震懾和預防作用。（四）、增強公眾和公權力機關法律意識通過加強普法宣傳,重視和加強相關法律法規的普及,做到人人知法、人人懂法,認識到家庭暴力的危害性和刑事違法性。在遭遇家庭暴力時,以便受虐女性知曉及時報案,必要時需要對傷情進行醫學鑒定,留下合法的證據。并且有利于鼓勵廣大群眾遇到家庭暴力情況時能夠及時制止、積極舉報,鼓勵其為受虐女性出庭作證。作為公權力機關,應該摒棄"清官難斷家務事"的錯誤執法思維,依法懲治暴行。在受害人尋求救濟時,公權力機關應當及時介入,第一時間制止家