1、行政法與行政訴訟法人類從刑法時代、民法時代開展到了行政法時代 第一章 行政法原理 第一節 行政法的概念一、行政與行政法一行政的涵義1、執行說 除外說 管理說臺灣學者歸納的行政要素的15個M: Program, Men, Money, Materials, Machinery, Method, Command, Motivation, Communication, Moral, Harmony, Time, Room, Improvement2、行政的定義 p.1國家行政機關對國家及公共事務的決策、組織、管理、調控和效勞的一系列活動的總稱。國家行政、非國家行政 p.23、行政權的特點 p.4 p

2、.18主動性廣泛性裁量性法律性優益性行政國現象 p.5行政國的標志：第一，行政干預普及經濟和社會各個領域；第二，行政權功能從消極地維護平安和根本市場運作條件向積極、主動地解決各種社會問題擴展；第三，行政權集立法、執法和司法功能于一體，議會和法院地位相對弱化；第四，行政機關及其官員擁有相當廣泛的自由裁量權。法治國時代的重要法制化標志是完善的行政法與程序法。 4、行政權的內容標準制定權證明確認權對權利的賦予及剝奪權對義務的科以及免除權對爭議的調處權 二行政法的概念1、定義 p.18行政法是調整行政關系以及控制和標準行政權的法律規那么及原那么的總稱 2、行政法的功能 p.98 1行政法是管理法 2行

3、政法是控制行政權的法 3行政法是平衡公益和私益的法4行政法是效勞行政法行政法學作為法學子學科，其開展經歷了三次嚴格的知識分工。現代行政法的主要功能 p.24控權的途徑：p.25 以行政組織法控制權源；以行政程序法標準行政權行使方式；以行政責任法、行政救濟法制約權力的濫用。3、行政法的調整對象 p.18行政管理關系行政法制監督關系行政救濟關系內部行政關系4、行政法的地位是對民主政治的表達和保障；是法制的表達和組成局部；是國家行政管理法制化的標志；是公民合法權益的有力保障；是行政法律關系產生、變更和消滅的重要法律事實。5、行政法的特點 p.26沒有統一完整的實體性法典；內容廣泛、易于變動；實體性標

4、準與程序性標準往往并存于一個法律文件之中。三行政法的淵源及分類1、淵源 p.39行政法的淵源一般性淵源特殊性淵源非正式淵源行政習慣、判例、法理法律解釋、其他規范性文件、國際條約、慣例2、分類一般行政法與特別行政法實體行政法與程序行政法行政組織法行政行為法與監督行政行為法。 第二節 行政法的歷史開展一、行政法的開展概況 P.98一英國行政法的根本特點1、由普通法院審理行政案件并適用普通法的原那么；2、確立了越權無效原那么；3、受到自然公正原那么的影響。 以普通法院裁決行政案件的優劣？二美國行政法的特點1、重視行政程序法的構建；2、以公正原那么為行政法根本原那么；3、以“正當程序原那么為行政法的核

5、心。三法國行政法的特征1、創立了獨立于司法系統之外的行政司法制度；2、以判例法為主要法律淵源二、中國行政法模式的建立和開展 P.8095 p.88第三節 行政法的根本原那么法律原那么是“法律的根底性真理或原理。 布萊克法律辭典一、根本原那么的概念 p.621、根本原那么的作用指導行政法的制定、實施，彌補行政法律法規的漏洞和缺乏。2、法律原那么的分類憲法原那么；根本原那么；特別原那么。二、根本原那么的內容一合法性原那么 1、涵義依法行政，有一套確定的標準或原那么借以保證廣泛的行政權不被濫用。2、行政法治的前提1憲政環境；2司法監督；3授權與控權相統一；4形式與實質相統一；5消極功能與積極功能相統

6、一；6是實體公正與程序公正相統一。 3、內容 p.64法律創制法律優越位法律保存4、根本要求依法行政越權無效違法必究5、5、適用規那么現代行政可以分為對相對方的權利義務產生直接影響和行政行為和不產生直接影響的行政行為第一類恪守“法不賦權那么無權第二類可表現為“法無明文禁止即可作為。二合理性原那么 p.751、概念依自由裁量權行使的行政行為的內容要客觀、適度，符合理性。2、關于自由裁量根本含義 : p.179 在法律規定的條件下，行政機關根據其合理的判斷，對行政行為的方式、范圍、種類及幅度的自行決定權。適用條件:第一、法律沒有規定限制性條件，由行政機關采取必要的措施；第二、法律只規定了模糊的標準

7、，而無明確的范圍及方式，由行政機關依具體情況和對法律的合理解釋采取具體措施；第三、法律規定了明確的范圍和方式，由行政機關根據實際情況選擇適用。對自由裁量權的控制:通過授權控制和過程控制到達事前控制的目的；通過行政復議、行政訴訟到達事后控制的目的。3、合理性原那么的內容正當性平衡性情理性試評消息：2004年5月？日，重慶晚報：今后，“格老子“龜兒子等不文明詞匯將隨著重慶普通話的推廣而逐漸在公共場合徹底消失。繼重慶制定地方法規要求公務員說普通話之后，近日，重慶一些商場制定出“導購在商場與顧客、與其他企業員工交談必須說普通話，如說重慶方言被發現，一句罰款兩元的制度。4、分支原那么適當性原那么必要性原

8、那么比例原那么比例原那么 p.71行政主體實施行政行為應當兼顧行政目標的實現和保護行政相對人的權益，如果行政目標的實現可能對行政相對人的權益造成不利影響，那么這種不利影響應被限制在盡可能小的范圍和限度之內，二者應當處于適當的比例。比例原那么包含三局部：適當性原那么Geeignetheit必要性原那么Erforderlichkeit狹義比例原那么Verhltnism bigkeit im engeren Sinne狹義的比例原那么中有三個因素人性尊嚴不可侵害Wessentlichkeit維護公益 Die Wrde des menschen ist unantastbar手段適合Tauglichk

9、eitsgrad 立法例荷蘭?行政法通那么?1994年第三章第3條規定：“1、在某個法律未做限制性規定，或者對該權力的行使未做限制性規定時，行政機關制作命令仍然應當考慮直接相關的利益。2、某個命令對一個或更多的利害關系人產生不利后果，這不利后果須與命令的目的相當。 葡萄牙?行政程序法典?1996年第5條“平等原那么及適度原那么第2款規定：“行政當局的決定與私人權利或受法律保護的利益有沖突時，僅可在對擬達致的目標系屬適當及適度的情況下，損害這些權利或利益。 2006年2月24日下午，廣州市西華路金平廣場對面，佛山來穗打工的女子廖某騎一輛裝有兩大桶潲水的自行車與周女士的私家車相撞，自行車在嶄新的私

10、家車上劃出一道長痕。 周女士當即要求廖賠償200元。廖某掏空口袋總共只有30元6角，卻被周女士一氣之下撕碎。周女士事后表示，當時圍觀者幾乎是一邊倒站在廖一方，甚至有市民說“人家沒錢，大不了賠兩桶潲水給你之語，她“氣暈了，才撕碎了30元人民幣。接到圍觀群眾報警后，越秀區警方對周女士做出罰款9000元的決定。 處理此案的越秀區警方表示，我國?人民幣管理條例?第43條規定，成心毀損人民幣的，由公安機關給予警告，并處1萬元以下的罰款。他們認為，作出9000元的處分是適宜的，也可對社會產生警示作用。違反合理性原那么的表現不適當的動機不相關的考慮違背情理的義務顯失公正的處理三越權無效原那么(The doc

11、trine of ultra vires) p.68【案例分析】劉某系某縣個體工商戶，于1998年8月向某縣公安局領取了廢品收購的許可證，并在工商管理部門辦理了營業執照。1999年5月縣公安局根據舉報清查了劉某的廢品收購站，查出其收購并銷售生產性廢舊金屬，遂作出停業整頓的處理決定。劉某不服訴至法院。在我國行政越權包括無權行政越級行政事務越權地域越權思考：對于“善良越權的效力的認定。 四行政公正原那么p.72自然公正原那么正當程序原那么五行政公開原那么 p.74 依據公開 過程公開 結果公開六信賴保護原那么 p.70含義： 行政相對人對行政權力的正當合理的信任應當予以保護，行政機關不得擅自改變已

12、生效的行政行為，確需改變的，對于由此給相對人造成損失的應當給予補償。 行政機關自我糾錯的限制： 主要限于以對相對人課以義務為內容的違法行政行為；在授益性行政行為方面，信賴保護原那么取代依法行政原那么而居于主導地位。對于違法的授益性行政行為，尤其當違法原因可歸責于行政機關的情況下，應當首先著眼于保護收益相對人權利或者利益，行政機關原那么上不得自行撤銷、廢止或改變。第四節 行政法律關系一、特征1、行政法律關系中必有一方是行政主體；2、行政法律關系具有非對等性；3、行政法律關系主體的權利義務一般是法定的；4、行政主體實體上的權利義務是重合的；5、大多數行政法律關系爭議由行政機關或行政裁判機構依行政程

13、序或準司法程序加以解決。二、構成要素1、主體：行政主體與行政相對人。2、客體：物質財富、智力成果、行為及人身身體、身份。3、內容：職權、職責與權利、義務。三、行政法律關系變化原因行政法律標準法律事實第二章 行政主體政府與社會政府的社會責任：保證社會經濟秩序穩定、解決社會公共問題、協調階級和利益矛盾。政府與社會期望的差距：目標差距、效率差距(競爭缺失、本錢缺失、信息缺失)政府與市場四種模式：強市場弱政府；強市場強政府；弱市場強政府；弱市場弱政府市場經濟下的政府位置：有限政府 有效政府 責任政府 效勞政府 法治政府 善良政府。第一節 行政主體概述一、構成行政主體的根本要素行政主體：擁有國家行政權，

14、能以自己的名義行使行政權，并能獨立承擔由此產生的相應法律責任的組織。行政職權的享有者行政活動的實施者行政責任的承擔者二、確定行政主體的法律意義1、依法行政的需要；2、確定行政行為效力的需要；3、確定行政訴訟被告的需要；4、保證行政管理活動連續性和統一性的需要。三、職權、職責與管理手段 p.123133一行政職權1、內容 p.1262、特征國家強制性不可處分性單方性優益性 行政優益性 行政主體在行使行政職權時，依法享有的行政優先權和行政受益權.行政優先權含義：國家為保障行政主體有效行使行政職權而賦予其職務上的優先條件。內容：先行處置權、獲得社會協助權、效力先定權。成立條件：行政主體、行使職權時、

15、為行政目的所必需、有法律依據。行政受益權行政主體享受國家所提供的各種物質保障條件。二行政職責 p.124行使行政職責的要求：遵守法守權限符合行政目的遵守法定程序三行政管理手段 p.128第二節 國家行政機關一、概念 p.117 特征：政治性與權威性執行性與法律附屬性適應性與創造性統一性與層級性社會性與廣泛性專業性與效勞性二、行政機關的分類 p.120我國行政機關的體系 p.133 國務院 各部委 中央 直屬機構海關總署、民航總局等 國家局煙草專賣局、專利局等 各級政府 地方 政府職能部門第三節 被授權組織 田永案田永系北京科技大學應用科學院物理化學系94級學生，1996年在參加電磁學課程補考過

16、程中，被監考教師認為有作弊嫌疑。北京科技大學根據學校有關規定，認定田永的行為是考試作弊，決定對田永按退學處理，填發了學籍變動通知，但是沒有直接向田永宣布處分決定和送達變更學籍通知，也未給田永辦理退學手續。田永繼續在該校以在校大學生的身份參加正常學習及學校組織的活動。1996年9月，北京科技大學還為田永補辦了學生證。其后，北京科技大學每學年均收取田永交納的教育費，并為田永進行注冊、發放大學生補助津貼，還安排田永參加了大學生畢業實習設計，并由論文指導教師領取了學校發放的畢業設計結業費。田永在該校學習的4年中，成績全部合格，通過了畢業實習、設計及論文辯論，獲得優秀畢業論文及畢業總成績全班第九名。19

17、98年月，北京科技大學的有關部門以原告田永不具有學籍為由，拒絕為其頒發畢業證，未向教育行政部門呈報畢業派遣資格表，沒有將田永列入授予學士學位資格名單內交本校的學位評定委員會審核。一審法院認為，本案涉及被告行使頒發學業證書、學位證書的行政權力時引起的行政爭議；北京科技大學關于考試作弊的規定與?普通高等學校學生管理規定?第12條、第29條的規定相抵觸，應屬無效；被告所作的退學處分決定在程序上缺乏正當性；被告為并未實際注銷田永的學籍，而為其補辦學生證等行為，證明退學處分的決定未發生法律效力。因此，判決1被告北京科技大學在本判決生效之日起30日內向原告田永頒發大學本科畢業證書；2被告北京科技大學在本判

18、決生效之日起60日內召集本校的學位評定委員會對原告田永的學士學位資格進行審核；3被告北京科技大學于本判決生效之日起30日內履行向當地教育行政部門上報原告田永畢業派遣的有關手續的職責等。一審宣判后，北京科技大學提出上訴，理由中包括我校依法制定的校規、校紀及依據該校規、校紀對所屬學生作出處理，屬于辦學自主權范疇，任何組織和個人不得以任何理由干預。二審法院經審理認為，原判認定事實清楚、證據充分，適用法律正確，審判程序合法；“學校依照國家的授權，有權制定校規、校紀，并有權對在校學生進行教學管理和違紀處理，但是制定的校規、校紀和據此進行的教學管理和違紀處理，必須符合法律、法規和規章的規定，必須保護當事人

19、的合法權益。北京科技大學對田永按退學處理，有違法律、法規和規章的規定，是無效的，因此，判決駁回上訴，維持原判。 劉燕文案1992年9月，劉燕文在獲得北大的碩士學位和畢業證書后，繼續留在北大無線電電子學系攻讀博士學位。由于實驗儀器未能準時到位，劉燕文的論文推遲了半年才辯論。對劉燕文的博士論文的審查經過了三道程序：其一是博士論文辯論委員會的審查當時7位委員全票通過；其二是北大學位評定委員會電子學系分會的審查當時13位委員中12票贊成，1票反對；其三是北大學位評定委員會的審查北大學位評定委員會委員共計21位，對劉文進行審查時到場16位委員，6票贊成，7票反對，3票棄權。根據1996年1月24日北大學

20、位評定委員會的審查結果，決定不授予劉燕文博士學位，只授予其博士結業證書，而非畢業證書。這一決定結果未正式、書面通知劉燕文。他為此曾屢次向系、校有關部門詢問未獲得學位的原因，也曾向國家教育部反映情況，均未得到答復。1997年他向法院起訴，法院以“尚無此法律條文為由不予受理。1999年7月，他從報上看到“北京科技大學本科生田永訴學校拒發兩證行政訴訟案，田永勝訴一事的報道后，帶著報紙來到海淀法院，院方終于受理了他的訴訟，至此他得以與北大對簿公堂。 第一次開庭時，劉燕文獨面北大兩位訴訟代理人北大研究生院常務副院長周其鳳和法學院行政法學副教授湛中樂，第二次開庭時何海波與何兵兩位北大法學院行政法學博士生作

21、為其代理人出庭，由此海淀法院展開了“學子告北大，學生辯先生的別開生面的一幕。 綜合兩次開庭，主要對以下問題展開調查與辯論：1、本案是否已過訴訟時效？ 2、校學位評定委員會對博士論文的審查應為程序性審查，還是實質審查？ 3、校學位評定委員會的行政行為是否違法，包括其行政行為的做出是否遵循了正當程序和決定是否有法律依據？ 4、頒發畢業證書與頒發博士學位證書是否關聯？ 第二次開庭經過三個多小時的庭審和簡短的休庭評議，法院當庭做出最終結論：對于訴訟時效問題，由于北大一直未書面通知原告最終決議，對于原告的申訴，也一直未將結果通知原告，原告一直在向被告反映其要求，并等待被告的回音，故并未超出訴訟時效。對于

22、博士畢業證問題，按照國家教委的?研究生學籍管理規定?第33條規定：“研究生按培養方案的規定，完成課程學習和必修環節，成績合格，完成畢業學位論文并通過辯論，準予畢業并發給畢業證書。劉燕文按培養方案的規定，已完成課程學習和必修環節，成績合格，完成了博士論文并通過了辯論，北大應發給其畢業證書。 對于博士學位問題，北大學位評定會委員當時到場16位委員，6票贊成，7票反對，3票棄權，贊成票與反對票均未過半數，故學位委員會未形成有效決議。“校學位委員會在作出不批準授予劉燕文博士學位前，未聽取劉燕文的申辯意見；在作出決定之后，也未將決定向劉燕文實際送達，影響了劉燕文向有關部門提出申訴或提起訴訟權利的行使，該

23、決定應予撤銷。 法院判決：1、責令北大在兩個月內頒發給原告博士畢業證書；2、責令北大在三個月內對是否授予劉燕文博士學位予以重新審查；3、本案的訴訟費用由被告承擔。劉燕文案經歷的審理回合及結果1、1999年12月17日海淀區法院一審判決，審判長饒亞東，審判結果如上；2、2000年4月30日北京市一中院二審認為訴訟時效問題原審法院未能查清，裁定“撤銷原判，發回重審；3、2000年12月有5日海淀區法院認為原告超過法定訴訟時效，裁定駁回起訴；4、2001年3月30日北京市一中院仍以超過訴訟時效為由裁定駁回上訴，維持原裁定一、概念及其條件 p.138 行政授權的法定規那么：第一，法無明文不授權；第二，

24、無職權不授權：1授權主體自身必須擁有所授職權；2授權主體授出的職權必須等于或小于其自身所擁有的職權。第三，不得再授權；第四，授權公開。二、被授權組織的條件和范圍 p.139三、法律地位 p.142四、與被委托組織的區別：1、行政委托的概念 p.145根本特征：不發生職權和職責的轉移；不具備行政主體資格。接受委托的條件： p.1462、行政委托的理由第一，隨著民主的開展，國家職能將不斷向社會轉移；第二，行政權過于集中會助長官僚主義、貪污腐敗和濫用權力；第三，有的行政職能由其他社會組織行使更為適宜；第四，某些國有企業單位和組織本身就具有一定的公行政性質。3、行政委托的法律地位 p.147第四節 公

25、務員制度一、概念及范圍一西方國家公務員的概念及特點資本主義國家公務員制度的兩種模式：一是英國模式。英國公務員制度形成于工業革命以后，逐漸形成了一整套完整、系統的文官管理制度。二是美國模式 以企業人事管理制度為范本形成。美國政府將企業中雇主對雇員的管理制度移植到政府管理中，形成了“政府雇員制。 1、英國civil servant1854年的“諾斯科特-杜維康報告奠定了文官制度的四項原那么：競爭、通才、中立、常任；1960年“富爾頓報告確立了三個條件：1不與內閣共進退；2公開考試，擇優錄用；3無過失長期任職。2、美國(government employee)：分為職類公務員和非職類公務員。3、法國

26、(functionaire)： 分為適用公務法的公務員和不適用公務員法的公務員。西方國家公務員制度的共性：公開考試，擇優錄用；職務常任，不與內閣共進退；公務員一般分為政務類和事務類。二我國公務員的范圍及分類?公務員法?第2條、第14條、第16條、第17條 三公務員制度的根本特征1統一依法管理：由中央集中管理全國人事。2相對公平、公開的考試及錄用制度3 功績考核、行功論賞 ：德、能、勤、績 4政治中立5法律保障制度6強化培訓措施7較高的工資福利待遇：8職業道德：忠于國家、忠于職守、為國效勞；保守國家機密，不得公開發表政見或對政府進行任意批評，言談克制保存等。 歷史制度簡評低薪帶來的陋規 中國古代

27、官吏的俸祿微薄到不可理喻，以明代為例，縣官的月薪大約折合人民幣1130元左右，其開支包括贍養父母、供養妻兒、周濟親友、置辦產業、各種招待應酬、師爺薪水等。為了填補虧空，出現“官場陋規，如“火耗、“米耗、“樣絹、各敬“冰敬、“炭敬、“門敬、“別敬等、各禮壽禮、節禮等、“程儀，易中天稱之為“非典型性腐敗。 低薪制一方面出于官員道德楷模的定位，另一方面那么是國家財政無力負擔龐大的官僚集團。 古代地方官總攬地方民政與財政，致富時機甚多，大多數人認為在合法與非法之間取得一局部額外收入可以補助官俸的缺乏，以保持其士大夫階層的生活水準，于個人操守無損。 有一些制度也迫使官吏的貪賄，如丁憂三年，辭官守喪，官員

28、必須要在任內積蓄足夠的財富，以備父母死后六年的用度。四公務員制度的根本內容一般性定義：關于政府公職人員的考試、錄用、培訓、考核、晉升、待遇、獎懲、調動、解職、退休等制度的合稱。具體內容：統一管理、職位分類、擇優錄用、職務常任、職業道德。二、公務員的法律地位 p.150一相關法律關系1、公務員與行政機關的關系：代表國家，以國家的名義實施行政權.1行政機關的職權、職責、權限和優先權及于公務員；2公務員實施行政管理活動時，必須以行政機關的名義按行政機關的意志進行。3行政機關得在法律范圍內規定公務員的紀律，并實施監督權和獎懲權。2、公務員與行政相對方的關系：管理保障關系服從監督關系二公務員法律關系的產

29、生、變更和消滅 p.153158 第四章、第五章、第六章、第七章、第十章、第十一章、第十三章、第十四章、第十六章1、發生:1對非領導職務：公開考試、嚴格考核，按德才兼備的標準擇優錄用。2對領導職務：選任、委任、調任、聘任、考任2、變更：晉升、降職、交流、撤職3、消滅：法定原因、事實原因 簡評中國古代科舉制 中國自587年開皇七年實行科舉選官，至1905年光緒三十一年廢止，沿用1300余年十三世紀蒙古帝國時期中斷數十年。 科舉考試成為隋唐以后中國知識分子的主要出路。科舉制度具有時機均等、相對公平等特點，且其“一切以程文為去留的規定，為除娼、優、錄、皂、罪、戶子弟以外的一切人提供了進入統治層的可能

30、，也為封建制度帶來了生機和活力。同時，由于知識分子為謀出路不得不把全部精力耗在四書五經上，再也分不出精力犯上作亂，為社會提供了穩定的因素。 弊端在于：考試科目單一、程序繁瑣，成為窒息人才、摧殘人才的工具；與學校教育相結合，學校成為科舉考試的附庸；考試內容重經義，形式八股、內容程式化，是一種極端機械主義和形式主義的方式，考生的思想被完全束縛，人才選拔機制日趨保守、僵化。 三、公務員的權利義務及獎懲 第二章、第十二章、第十五章、第八章、第九章、第十七章 中國古代官箴 吏不畏吾嚴，而畏吾廉；民不服吾能，而服吾公。公那么民不敢慢，廉那么吏不敢欺。公生明，廉生威。一權利、義務 p.151152二法律責任

31、身份處分行政處分行政賠償刑事責任 韋伯科層制的根本內容：第一，組織中的人員應有固定和正式的職責并依法行使職權；第二，組織的結構是層層節制的體系；第三，組織中人員與其工作行為之間的關系都應遵循法律的規定；第四，人員的選用按照契約自由的原那么，經過公開考試擇優選拔，一經任用，除非過錯不得任意解除契約關系；第五，人員之間的職責分工應由法律明文規定，并給公務人員必要的技能培訓；第六，建立人員職位相適應的薪金給付制度，并建立獎懲與升遷制度，具體獎懲與績效掛鉤。【案件聚焦】 張先著訴蕪湖市人事局案 張先著，男，1977年生，2000年安徽皖西學院環境保護專業。2003年報考蕪湖市蕪湖縣縣委辦公室經濟管理職

32、位。在30多名考生中，其“行政職能與面試成績均名列第一。在由蕪湖市人事局組織的體檢中，被蕪湖市人民醫院診斷為“乙肝兩對半小三陽，醫院在其體檢表上注明為“不合格。據此，蕪湖市人事局口頭通知對其不予錄取。張要求人事局出具書面意見，遭到拒絕。2003年10月18日，張先著向安徽省人事廳申請行政復議，人事廳以“體檢不體格結論是由主檢醫生和主檢醫院所作為由作也不予受到的決定。 2003年11月10日，張先著以蕪湖市人事局為被告，向人事局所在地蕪湖市并新蕪區人民法院提起行政訴訟，法院立案審理。2004年4月2日，法院公開宣判：被告作出取消原告進入考核程序資格的具體行政行為證據缺乏，應予以撤銷，但鑒于招考工

33、作已經結束，故該行政行為不具有可撤銷的內容，故不支持原告要求被錄用至相應職位的訴訟請求。【新聞評析】 ?人民法院報?2004年6月29日報道：在今年山東省公務員考試中，凡履行了合法就業手續的農民合同工均可報考山東省各級機關，不受戶籍性質的限制。這意味著山東省、市級機關的大門開始向農民敞開。該省今年共有134名符合條件的農民報考，其中60人報考省直機關。 公務員大門向農民翻開 從年，江蘇省首次取消公務員報考中的戶口性質限制，打破只在普通高校優秀畢業生中招錄公務員的范圍，明確規定只要持有國家成認的學歷證明，符合公務員考試報名資格的，不管城鄉戶口一律可以報考公務員崗位。實施新規定至今5年內，共有名農

34、村各類人才通過考試順利進入縣鄉兩級黨政機關工作，成為名副其實的國家公務人員。 05級法學：吳菲菲提供第五節 行政相對人一、概念一定義 p.160二分類 p.161二、相對人的權利 獲取權益行使權利放棄權益具體內容：p.164三、相對人的義務 p.166第三章 行政行為概述 第一節 行政行為的概念一、行政行為的特征1、涵義 p.1752、特征 p.173附屬法律性自由裁量性單方意志性效力先定性強制性和無償性二、行政行為的功能即某行政行為對相對方的權利義務所產生的影響，包括：1、賦予權益或免除義務：授益行政行為2、剝奪權益或科以義務：侵益行政行為3、變更法律地位4、確認法律地位與法律事實三、行政行

35、為的效力 p.2391、公定力：行政行為依法作出后，非依法定職權和法定程序撤銷，均推定有效的效力；、確定力：對行政主體有不可變更力，對行政相對人有不可爭辯力，對其他國家機關或社會成員有不或否認力；、拘束力：1對相對方的拘束力嚴格遵守、服從和執行、完全履行行政決定；2對行政主體的拘束力行政決定一經作出，效力及于行政主體。、執行力：不等于所有的行政行為都必須強制執行；不等于行政行為成立后都必須立即執行；有的行政行為不一定必須執行；不只是針對相對人。 第二節 行政行為的分類p.178184抽象行政行為與具體行政行為羈束行政行為與自由裁量行政行為依職權的行政行為與依申請的行政行為要式行政行為與非要式行

36、政行為行為行政行為與不作為行政行為行政行為分類表：p.86第三節 行政行為的成立與合法要件一、行政行為的構成條件 p.223主體資格權力要件法律要件形式要件二、行政行為的合法要件 p.229主體無瑕疵權限無瑕疵目的內容無瑕疵程序形式無瑕疵依據無瑕疵案例討論：1997年4月7日上午，熊口工商所王某等三名執法人員在檢查熊口農資市場經營情況工作中，在未辦理任何手續的情況下，從熊口農技站農化種經營部搬走農膜三件，此后未依法作出任何處理意見。1997年6月11日上午，公平交易分局副局長陳某某、熊口工商所副所長李某等人認為熊口農技站農化種子經營部有個人承包經營嫌疑，到該部進行檢查。由于對方不配合，公平交易

37、分局和工商所在主要情況不明的情況下，不報市工商行政管理局批準，將該經營部購進的農資商品予以扣押并轉移到熊口供銷社封存。給當事人開具了兩張已經作廢的暫扣物品清單，以后既沒有補辦有關手續，對經營部要求調查核實的請求也未給予明確答復。6月24日，熊口農技站以工商行政管理局執法人員行為違法為由，向某市人民法院提起行政訴訟。問題：本案被告在行為過程中是否存在問題？該如何認定？ 中華人民共和國種子法(2004年修正) 第五章 種子經營第二十六條種子經營實行許可制度。種子經營者必須先取得種子經營許可證后，方可憑種子經營許可證向工商行政管理機關申請辦理或者變更營業執照。種子經營許可證實行分級審批發放制度。種子

38、經營許可證由種子經營者所在地縣級以上地方人民政府農業、林業行政主管部門核發。主要農作物雜交種子及其親本種子、常規種原種種子、主要林木良種的種子經營許可證，由種子經營者所在地縣級人民政府農業、林業行政主管部門審核，省、自治區、直轄市人民政府農業、林業行政主管部門核發。實行選育、生產、經營相結合并到達國務院農業、林業行政主管部門規定的注冊資本金額的種子公司和從事種子進出口業務的公司的種子經營許可證，由省、自治區、直轄市人民政府農業、林業行政主管部門審核，國務院農業、林業行政主管部門核發。 第二十七條農民個人自繁、自用的常規種子有剩余的，可以在集貿市場上出售、串換，不需要辦理種子經營許可證，由省、自

39、治區、直轄市人民政府制定管理方法。 第二十八條國家鼓勵和支持科研單位、學校、科技人員研究開發和依法經營、推廣農作物新品種和林木良種。特別感謝05級婁楠同學的嚴謹三、行政行為生效規那么 p.244即時生效受領生效告知生效附條件生效第四節 行政行為的無效、撤銷與廢止p.247249 無效是由于行為明顯、重大違法所致，行為自始無效； 撤銷是因為行政行為違法或不當所致，其效力視具體情況而定； 廢止是因為形勢或法律、政策的變化所致，行為自廢止之日起失效。確認無效的法律后果：p.247致無效原因在行政主體時，相對人已取得的利益要收回，所承擔的義務要解除；致無效原因在相對人時，獲得的利益要收回，損失不賠償。

40、認定廢止的法律后果：p.248廢止行為沒有溯及力；廢止原因是由于法律規定或情勢變更；為了公共利益的廢止應向受損相對人提供補償。案例分析：章某某于1997年在某縣南康路旁開了一個小型日用金屬制品修理店，從事焊接、氧割等業務。因其店面開在路邊，縣公路局疑心其同時從事汽車修理工作。1999年某縣公路管理局下屬運政稽查隊遂向章某某填發公路運輸管理規費催款書，要求其繳納管理費600元，章某某以稽查隊無權為由予以拒絕。一周以后，該稽查隊向章某某發出了道路運輸違章處分決定書，決定對其處以罰款100元，并補交管理費600元，罰滯納金共4398元。問：在本案在出現的行政處理行為有何不當之處？A主體不合格：?道路

41、運輸違章處分規定?：罰款2000元以上需由市級以上道路管理機關批準。B缺乏處分依據：章某某沒有經營許可證，不能成為繳納管理費的主體。C程序不合法：未取證即裁決。第四章 抽象行政行為 第一節 概 述 一、概念 p.195一含義1、動態：國家行政機關針對不特定的人和事制定標準性文件的行為；2、靜態：國家行政機關針對不特定的人和事所制定的標準性文件。二特征1、對象的普遍性2、效力的普遍性和持續性后及力3、準立法性4、不可訴性三抽象行政行為的分類行政立法行為制定其它標準性文件的行為二、抽象行政行為有效成立的要件1、行政立法有效成立的要件1經享有相應行政立法權的行政機關討論決定；2經正職行政首長簽署；3

42、經國務院總理簽署公開發布的行政法規，由新華社發稿，?國務院公報?、?人民日報?全文刊載。2、其它抽象性行政行為的成立要件1由一定的形式通過2行政首長簽署3公開發布。第二節 行政立法行為一、概念：一含義 p.203二性質行政性質：1表現：立法主體、調整對象、立法目的2與其它行政行為的區別：主體要求不同、影響對象不同、使用頻度不同、程序要求不同、形式要求不同。立法性質：1表現：以國家名義創制、屬法的范疇、須遵循相應的立法程序。2與權力機關立法的區別：主體不同、權力來源不同、內容不同、效力不同、程序不同、形式不同、效果不同。*法律保存的事項必須由立法機關制定的事項：第一，絕對保存：犯罪與刑罰、對公民

43、政治權利的剝奪、對公民人身自由的強制與處分、司法制度。 第二，相對保存：國家主權的事項；各級人大、政府、法院、檢察院的產生、組織和職權；民族區域自治制度；特別行政區制度；基層群眾自治組織制度；對非國有財產的征收；民事根本制度；根本經濟制度以及財稅、海關、金融和外貿的根本制度；仲裁制度及其他。(?立法法?第8條)三成立標準1、依據法律并旨在執行法律；2、不僅應符合法律的字面含義，也要符合法律的意旨；3、須根據且是為了執行上級機關的命令；4、須在各該機關權限內頒行；5、法定程序和形式公布。二、行政立法的分類 p.206授權立法的規那么：1承受方立法后須報授權方備案；2立法范圍僅限于授權范圍；3不得

44、擅自反復運用授權；4除非有明文規定，不得再授權。三、立法程序 p.209四、對行政立法的控制： 限制規那么：1、禁止籠統授權；2、對授權范圍和目的作限定性解釋；3、規定行政立法程序；4、正確運用法的一般性原那么；5、保障對行政立法的訴訟救濟。案例分析1988年3至5月，新疆和田地區皮山縣供銷社在調撥87年棉花時，將1700余擔棉花升溢計32萬余元以銀行托收方式轉移至下屬土產公司、榨油廠和棉麻公司，未記入購銷帳。 1989年5月，皮山縣進行財稅物價大檢查，查出該事。縣政府予以通報批評，以違紀行為論處，將該升溢款沒收上繳縣財政。 同年7月，由和田地委紀律檢查委員會牽頭，六個相關部門組成工作組對該問

45、題進行查證，認為屬偷稅行為。8月，縣稅務局按工作組的通知及地區稅務局批示，作出供銷社補交應納稅款1784818元，罰款3569622元的決定。并對直接責任人張XX罰款500元，會計股股長罰款200元。供銷社不服，先后提起了行政復議和行政訴訟。 1990年12月，和田地區物價檢查所對本區六縣一市九個棉花經營單位88年度收購棉花發生的升溢款90余萬元依?價格管理條例?予以沒收上繳地區財政。策勒、洛浦等縣提出異議，認為應執行稅務局文件。 1上述案件涉及到的有關棉花升溢款的法律文件計有：國稅發90205號文件、商業部86商棉字1號文件批復、國家物價局、技術監督局88價檢字734號文件，物價局、技監局、

46、商業部、紡織部90價檢字250號文件。 2規定沖突：國稅發90205號文件規定：收購的溢余收入，無法退給棉農的，全部并入企業利潤照率納稅，剩余局部歸企業，視為企業的合法收入；商棉86批復：升溢款只應退還棉農，無法退還的掛帳，留作下年抵補虧損使用；物價局規定：經營局部盈利限在5以下，超過局部退還棉農，無法退還的視為非法所得，由物價檢查機構收繳國庫。第三節 其它抽象行政行為一、性質及種類 p.211二、作用及效力一作用1、有利于標準政府行為；2、有利于提高政府機關的行政效率；3、有利于促進和完善行政立法工作；4、有利于加強行政管理，提高行政效率。二法律效力 p.217三、存在的主要問題1、主體混亂

47、、隨意性大；2、越權嚴重；3、內容與上位法相抵觸；4、缺乏嚴格的制定程序；5、缺乏法定的救濟途徑。 喬占祥訴鐵道部案【案情摘要】2000年12月21日，鐵道部下發?關于2001年春運期間局部旅客列車票價實行上浮的通知?。該通知規定2001年春節前十天及春節后23天北京、上海鐵路局、廣州鐵路集團公司等始發的局部直通列車實行票價上浮20至30。由于票價上浮，河北省律師喬占祥兩次乘車共多支付9元。喬占祥認為鐵道部發布的通知侵害了其合法權益，向鐵道部提起行政復議。鐵道部在復議中維持了票價上浮行為。喬遂以鐵道部上浮票價未經價格聽證程序為由，訴至北京市第一中級人民法院，請求判決鐵道部撤銷復議決定，撤銷票價

48、上浮通知。【法院裁判】北京市一中院一審認為，鐵道部做出的2001年春運期間局部旅客列車票價上浮的決定，是經過有關市場調查、方案擬定、報送國家計委審查，國家計委在國務院授其批準的權限范圍內予以批準，最后鐵道部依據國家計委的批準文件作出的。該程序沒有違反有關法律規定；與此同時，依據價格法的23條規定，主持聽證會不屬于被告的法定職責，故本案不涉及價格聽政及其相關問題；此外，由于復議行為不屬于本案審查范圍，該請求法院不予支持，依法判決駁回喬占祥訴訟請求。喬占祥不服，提起上訴北京市高院經審理認為，鐵路列車旅客票價符合?價格法?第18條規定的政府可以實行政府指導價或者政府定價范圍。依據鐵路法的規定鐵路列車

49、旅客票價調整屬于鐵道部的法定職責。鐵道部所作的“通知是向有權機關上報了具體的實施方案并得到了批準的情況下所作的，而且?價格法?本身對聽證制度的規定比較原那么，鐵道部組織了類似性質的咨詢會并報主管部門審批是符合行政程序要求的，況且票價上浮行為已經實施，涉及面廣，時過境遷，證據難以收集，實施起來不僅難度大，也直接影響安定團結。據此，北京市高院認為，鐵道部價格上浮行為并無不當之處。上訴人喬占祥請求鐵道部撤銷具體行政行為的理由不成立，一審法院判決認定事實清楚，適用法律正確，遂判決駁回上訴、維持原判。第五章 依申請而為的行政行為 第一節 概述一、特征以相對人申請為前提是授益性行政行為目的在于抑制公益上的

50、危險或抑制影響公益的因素依法要式作出二、依申請行政行為的程序受理審核決定一、行政許可的概念及特征一概念政府規制、行政審批1、定義 p.257?行政許可法?NO.2：本法所稱行政許可，是指行政機關根據公民、法人或者其它組織的申請，經依法審查，準予其從事特定活動的行為。第二節 行政許可二行政許可的法律特征1、是依申請的行政行為。2、意味著法律的一般禁止。3、是授益性行政行為。4、目的在于抑制公益上的危險或影響秩序的因素。5、是要式行政行為。 思考：公共利益的維度論題的意義我國現行憲法和法律關于“公共利益的規定 ?憲法?第十條 ?憲法?第十三條 ?土地管理法?第二條 ?土地管理法?第五十八條 ?城市

51、房地產管理法?第十九條 行政許可的特點：普遍禁止，個別解禁。 禁止的理由：1行為本身有危險性；2資源具有稀缺性；3行為具有技術性；4出于消費者切身利益的考慮；5稅收之目的；6執行特殊政策的需要。三行政許可的必要性市場失靈和外部性問題是政府管制的根本原因，政府機制和個人自由之間的沖突是行政許可產生的根本原因。公共產品的特點：非競爭性與非排他性。純粹的公共物品：國防、外交、治安、治污等。社會資源中較多的介乎于私益物品與公共物品之間的物品準公共物品，主要分為俱樂部物品和公共池塘資源。 四行政許可法的立法背景一完善市場經濟體制的客觀要求與參加WTO的需要二完善政府職能的需要 三從源頭上預防和治理腐敗的

52、客觀要求 四建設法治政府的題中之義五穩固行政審批制度的改革成果，推動行政審批制度的法治化的需要租與尋租rent-seeking行政許可中的“租 可定義為：由于政府人為地控制，稀缺資源的供給價格低于理論意義上的市場均衡價格，造成稀缺資源的供給缺口，如果市場均衡價格與人為確定的低價間的差額沒有用于政策設定的國家整體開展目標，即成為租。“租存在的原因主要在于：政策扭曲的環境；受懲罰的可能性小，腐敗的直接本錢低；革職的代價小，腐敗的時機本錢低。二、行政許可的影響一積極作用 p.2631、促進宏觀調控：政府通過許可制度有效地控制社會的生產、經營規模，維護市場秩序、防止不正當競爭；可以有效地利用國有資源、

53、防止資源的浪費；可以控制進出口貿易，保持國內市場的穩定。2、控制危險：可以從源頭上控制危險的發生，以有利于維護社會公共利益、保障公共平安、保護相對方的合法權益。3、配置資源：資源配置方式分為市場配置與政府配置兩類，各有利弊。試比較亞當斯密的理論與凱恩思主義的觀點二消極影響1、如果調節范圍過廣，會阻礙統一有序的市場體制的形成、限制公平競爭、導致和保護壟斷行為，形成地方保護和行業壟斷；2、如果運用不當會造成社會資源的閑置和浪費，使被許可人失去進取精神，影響整個社會的經濟效益；3、過濫的許可制度的保護不利于企業生產水平和產品質量的提高；4、不加以法律規制容易引發腐敗。?行政許可法?為中國社會帶來的變

54、化1公民辦事更方便了2許可依據要公開了3政府說話要算數了4權限行使要集中了5涉及公共利益的要聽證了6行政許可不收費了三、行政許可的原那么從當今世界各國實行行政許可制度的根本情況來看，較為完善和理想的行政許可制度，通常應當遵循以下四項根本原那么：行政許可法定原那么；公開、公平、公正原那么；便民和效率原那么；信賴保護原那么。我國行政許可法涉及到的法律條款：第4條：設定和實施行政許可，應當依照法定的權限、范圍、條件和程序；第5條：設定和實施行政許可，應當遵循公開、公平、公正的原那么；第6條：實施行政許可，應當遵循便民原那么，提高辦事效率，提供優質效勞；第8條信賴保護原那么。1、許可法定原那么主體合格

55、設置有據監督有效2、便民與效率原那么便民原那么即在法律規定行政機關應當承擔的義務之內，要盡可能為申請人提供方便；在法律規定的行政許可申請人應當承擔的義務之外，不得以任何形式增加任何申請人的負擔，不管是受理行政許可申請，還是調查取證、聽取意見，除非法律有明確規定的外，不得隨意向申請人提出要求；但凡行政許可機關自己能辦到的事，就不要麻煩申請人。表達：“一個窗口對外、“一站式效勞、“一次告知受理條件、“網上許可、“許可聽證、“并聯審批等。 對一個行政許可依法應由兩個以上部門實施的，其根本要求為：一家承辦、轉告相關、并聯審批、限時完成。效率原那么下規定了統一辦理、聯合辦理與集中辦理。3、公開、公平、公

56、正原那么1行政許可公開原那么的保障制度，各國通用說明身份制度、告知制度、說明理由制度、咨詢制度、聽證制度、公告制度等。2行政許可法中的公平原那么主要是指程序上的公平，包括許可的申請、行政機關的監督、權利受到侵犯時的法律救濟等方面的公平。3公正原那么的核心是無私、中立 。參閱哈特的闡釋：?法律的概念?第157頁。5、信賴保護原那么參見本課程第一章之“行政法原那么的相關內容四、行政許可的設定一設定原那么：1、在經濟生活領域，行政許可僅限于市場無法解決的非私益物品問題的管理；2、在公眾采取自治管理的方式無法解決或難以解決的情況下設定；3、在采取登記制度即可實現行政管理目的時，不設行政許可；4、在嚴重

57、影響公眾根本權利和自由實現的領域可以設行政許可進行規制。我國行政許可法確定許可設定事項的四個原那么：個人自治優先市場優先自律機制優先事后機制優先。二可以設定行政許可的事項 NO.12。1直接涉及國家平安、公共平安、經濟宏觀調控、生態環境保護以及直接關系人身健康、生命平安等特定活動，需要按照法定條件予以批準的事項。2有限自然資源的開發利用、公共資源配置以及直接關系公共利益的特定行業的市場準入等賦予特定權利的事項。3提供公眾效勞并且直接關系公共利益的職業、行業，需要確定具備特殊信譽、特殊條件或者特殊技能等資格、資質的事項。4直接關系公共平安、人身健康、生命財產平安的重要設備、設施、產品、物品，需要

58、按照技術標準、技術標準，通過檢驗、檢測、檢疫等方式進行審定的事項。5企業或者其他組織的設立等需要確立主體資格的事項。6法律、行政法規規定可以設定行政許可的其他事項。三、可以不設行政許可的事項 NO.13。意義：突出和尊重了社會成員的自主性、強調了市場機制對資源的配置作用、提出了社會領域的自律管理能力。主要包括：1、公民、法人或其他組織能夠自主決定的事項；2、市場競爭機制能夠有效調節的事項；3、行業組織或者中介機構能夠自行管理的事項；4、行政機關采用事后監督等其他行政管理方式能夠解決的事項。四設定行政許可的權限行政許可權的設定權具有兩種含義：創設權與規定權。行政許可的創設權：享有國家立法權的機關

59、制定、認可、修改、廢止行政許可事項的權利。行政許可的規定權：對已有的行政許可事項加以具體化的權力，以便使行政許可更具有可操作性。全國人民代表大會及其常務委員會、國務院、省級的地方人民代表大會及其常務委員會、較大的市的地方人民代表大會及其常務委員會和省級人民政府享有行政許可設定權。五、行政許可的種類 p.259我國許可行為的表現形式：許可證執照注冊登記準證證憑照五、?行政許可法?在實施中可能出現的問題1、法律漏洞：?行政許可法?中太多原那么性概括性的規定；“但書規定過多。2、觀念缺失：首先是政府的觀念缺失，其次是公民或團體組織“自治意識與能力的缺失。3、地區差異過大。4、經費缺口問題。5、司法負

60、擔：一是訟累，二是法院的審案能力。非知之難，行之惟難；非行之難，終之斯難。 “行政許可法第一案：業主贏了北京市規劃委 2004年10日下午2點，149名富潤家園的業主起訴北京市規劃委員會“行政許可案，在海淀法院一審公開宣判。該案是7月1日我國?行政許可法?實施后，北京市首起行政機關敗訴的行政許可案件。 業主們稱，富潤家園小區的7號樓在原規劃許可證中，用途為“幼兒園、辦公、變電室。2003年底，業主們卻得知，富潤家園的開發商已將7號樓按照商業設施的要求與有關方簽訂了承包和銷售協議。開發商這樣做的依據是市規劃委2002年12月26日作出的1798號規劃許可，撤銷了原來對于7號樓規劃許可的內容，把7