第四章建設工程合同和勞動合同法律制度【考情分析】本章涉及到合同法（總則和分則）、勞動合同法的相關知識，內容繁多，篇幅較長。由于合同法屬于民商法，學習的時候要盡量多地用現實生活中的例子來理解掌握法規法條，容易掌握；對于勞動合同法，和日常工作休息相關，學習上也并不枯燥。從歷年考試來看，本章分值眾多，難度不大，屬于重點章節，預計2014年的考分在20分左右。最近三年本章題型、題量及分值分布題型2013年2012年2011年6月份10月份單選題12題12分7題7分7題7分11題11分多選題5題10分5題10分5題10分3題6分合計17題22分12題17分12題17分14題17分【知識框架】第一節建設工程合同制度2Z204011建設工程施工合同的法定形式和內容一、建設工程施工合同的法定形式當事人訂立合同，有書面形式、口頭形式、其他形式【提示】建設工程應當采用書面合同形式。當事人未采用書面形式。但一方巳經履行主要義務，對方接受的，該合同成立?！?012下考題?單選題】法律規定應當采用書面形式的合同，當事人未采用書面形式，但一方巳履行了全部義務，對方接受的，應視為該合同（）?？勺兏麭.成立C.可撤銷D.無效【答案】B【解析】當事人未采用書面形式，但一方巳經履行主要義務，對方接受的，該合同成立。參見教材P106。二、合同的內容合同的內容一般包括：（1）當事人名稱或姓名和住所；（2）標的；（3）數量；（4）質量；（5）價款或報酬；（6）履行期限、地點和方式；（7）違約責任；（8）解決爭議的方法?！咀⒁?】合同標的包括有形財產、無形財產、勞務和工作成果等；【注意2】解決爭議的方法有：和解、調解、仲裁和訴訟四種方法。三、建設工程施工合同的內容施工合同的內容包括工程范圍、建設工期、中間交工工程的開工和竣工時間、工程質量、工程造價、技術資料交付時間、材料和設備供應責任、撥款和結算、竣工驗收、質量保修范圍和質量保證期、雙方相互協作等條款?！咀⒁?】材料和設備可以由發包人負責提供，也可以由施工人負責采購。施工人則須按照工程設計要求、施工技術標準和合同約定，對建筑材料、構配件和設備進行檢驗?！咀⒁?】施工人必須按照工程設計圖紙和施工技術標準施工，不得擅自修改工程設計，不得偷工減料；發包人不得明示或者暗示施工人違反工程建設強制性標準，降低工程質量。四、建設工程施工合同發承包雙方的主要義務發包人的主要義務不得違法發包(不得肢解發包)2.提供必要施工條件3.及時檢查隱蔽工程【提示】隱蔽工程在隱蔽以前，承包人應當通知發包人檢查。及時驗收工程5.支付工程價款承包人的主要義務不得轉包和違法分包工程2.自行完成建設工程主體結構施工3.接受發包人有關檢查4.交付竣工驗收合格的建設工程5.建設工程質量不符合約定的無償修理【例題?單選題】以下不屬于建設工程施工合同發包方主要義務的是(九及時檢查隱蔽工程B.提供必要施工條件C.支付工程價款D.交付竣工驗收合格的建設工程【答案】D【解析】選項D是承包人的義務。參見教材P1082Z204012建設工程工期和支付價款的規定一、建設工期工期是指在合同協議書約定的承包人完成工程所需的期限(按總日歷天數計算)。開工及開工日期、工程暫停施工、工期順延、竣工日期等，直接決定了工期天數。開工及開工日期開工日期是指發包人、承包人在協議書中約定，承包人開始施工的絕對或相對日期?！咀⒁狻恳虬l包人的原因推遲開工日期，發包人承擔賠償責任，并順延工期。暫停施工工程師以書面形式要求承包人暫停施工，并在48小時內提出書面處理意見承包人實施工程師的處理意見后，可書面提出復工要求，工程師應在48小時內給予答復，未48小時答復的，承包人可自行復工?！咀⒁狻恳虺邪嗽蛟斐傻耐９ぃ沙邪顺袚M用，工期不予順延；非承包人原因(發包人原因、第三人原因或不可抗力)，由發包人承擔追加合同價款，同時順延工期。工期順延可以順延的情形：發包人未能按專用條款的約定提供圖紙及開工條件；發包人未能按約定日期支付工程預付款、進度款，致使施工不能正常進行；工程師未按合同約定提供所需指令、批準等，致使施工不能正常地進行；設計變更和工程量增加；(5)一周內非承包人原因停水、停電、停氣造成停工累計超過8小時(6)不可抗力(7)專用條款中約定或工程師同意工期順延的其他情況。程序：承包人在工期可以順延的情況發生后14天內，就延誤的工期以書面形式向工程師提出報告。工程師在收到報告后14天內予以確認，逾期不予確認也不提出修改意見，視為同意順延工期?？⒐と掌诟拍睿褐鸽p方在協議書中約定，承包人完成承包范圍內工程的絕對或者相對日期?！咀⒁?】施工中發包人如需提前竣工，雙方協商一致后應簽訂提前竣工協議，作為合同文件組成部分?！咀⒁?】如對竣工日期有爭議的，如下處理：經竣工驗收合格的，以竣工驗收合格之日為竣工日期；承包人巳經提交竣工驗收報告，發包人拖延驗收的，以承包人提交驗收報告之日為竣工日期；建設工程未經竣工驗收，發包人擅自使用的，以轉移占有建設工程之日為竣工日期。二、工程價款的支付《合同法》規定，合同生效后，當事人就質量、價款或者報酬、履行地點等內容沒有約定或者約定不明確的，可以①協議補充；②不能達成補充協議的，按照合同有關條款或者交易習慣確定。③《合同法》規定，價款或者報酬不明確的，按照訂立合同時履行地的市場價格履行；依法應當執行政府定價或者政府指導價的，按照規定履行；履行期限不明確的，債務人可以隨時履行，債權人也可以隨時要求履行，但應當給對方必要的準備時間?！?013考題?單選題】材料供應合同中對鋼材的價款約定不明確，雙方不能協商一致，且依合同有關條款等仍不能推定，則該價款按（）履行。訂立時履行地市場價格B.履行時訂立地市場價格C.履行時履行地市場價格D.政府指導價格【答案】A【解析】《合同法》規定，價款或者報酬不明確的，按照訂立合同時履行地的市場價格履行。參見教材P110。（一）支付工程竣工結算價款的前提條件和支付程序工程經竣工驗收合格是承包人取得工程價款的前提條件。支付的程序：（1）承包人向發包人遞交竣工結算報告及完整的結算資料；（2）發包人對承包人的竣工結算報告及資料進行審核；（3）發包人確認竣工結算報告后通知經辦銀行向承包人支付工程竣工結算價款；（4）發包人、承包人對工程竣工結算價款發生爭議時，按合同約定的爭議解決條款處理。（二）合同價款的確定確定：（1）招標工程：由發包人、承包人依據中標通知書中的中標價格在協議內約定；（2）非招標工程：由發包人承包人依據工程預算書在協議書內約定。種類：固定價格合同、可調價格合同和成本加酬金合同?！咀⒁狻咳绻霈F與備案的中標合同不一致的，以備案的中標合同作為結算價款的依據?！纠}?單選題】甲公司投資的某公建項目招標，乙公司以8200萬工程報價中標，甲、乙雙方按中標價簽訂了合同并按規定備了案。開工前，甲要求乙降低合同價，乙無奈同意，二者訂立了協議，工程價款改為7600萬，工程完工后，乙要求按合同進行結算，甲堅持按協議結算。正確的處理是（九A.合同無效，協議也無效，按無效合同處理B.合同有效，協議有效，但應以協議為結算依據合同有效，協議無效，以合同為結算依據D.合同無效，協議有效，以協議為結算依據【答案】C【解析】如果出現與備案的中標合同不一致的，以備案的中標合同作為結算價款的依據。參見教材P111。（三）兩種工程價款爭議的解決視為發包人認可承包人的單方結算價發包人收到竣工結算文件后，在約定期限內不予答復，視為發包人認可承包人的單方結算價的情況。對工程量有爭議的工程款結算當事人對工程量有爭議的，按照施工過程中形成的簽證等書面文件確認。承包人能夠證明發包人同意其施工，但未能提供簽證文件證明工程量發生的，可以按照當事人提供的其他證據確認實際發生的工程量。欠付工程款的利息支付（1）當事人對欠付工程價款利息計付標準有約定的，按照約定處理；沒有約定的，按照中國人民銀行發布的同期同類貸款利率計息。（2）利息從應付工程價款之日計付。當事人對付款時間沒有約定或者約定不明的，下列時間視為應付款時間：①建設工程巳實際交付的，為交付之日；②建設工程沒有交付的，為提交竣工結算文件之日；③建設工程未交付，工程價款也未結算的，為當事人起訴之日。工程墊資的處理概念：帶資承包的實質是由施工單位先負擔工程費用，建設方遲延給付。當事人對墊資和墊資利息有約定，承包人請求按照約定返還墊資及其利息的應予支持，但是約定的利息計算標準高于中國人民銀行發布的同期同類貸款利率的部分除外。當事人對墊資沒有約定的，按照工程欠款處理。當事人對墊資利息沒有約定，承包人請求支付利息的，不予支持。【注意】項目欠付工程款工程墊資利息有約定的從其約定從其約定，但利息不得高于銀行同期貸款利率沒有約定利息的按銀行貸款利率不支持利息【例題?單選題】乙施工企業承包的由甲投資建設的某工程項目，合同約定由乙單位墊資，待工程竣工驗收合格后全部結算，工程驗收合格后，結算過程中雙方就工程款發生了糾紛，訴至法院。乙除要求甲結算工程款外，還提出對墊資的利息要求。本例中法院對墊資利息的正確處理是（九A.按民間借貸處理，墊資的利息為銀行同期同類貸款利率的4倍按銀行借貸處理，墊資的利息按略高于銀行同期同類貸款利率計算合同中并無利息的約定，墊資不計息甲乙雙方簽訂的有墊資條款的合同因違反了政府的有關規定而無效，法院不予受理【答案】C【解析】對墊資利息的處理：對墊資和利息有約定的，支持約定，但約定的利息中高于中國人民銀行同期同類貸款利率的部分不予支持。對墊資沒有約定的，按照工程欠款處理；對墊資利息沒有約定的，不予支持利息返還請求。參見教材P112。建設工程價款優先受償權買賣合同抵寸阿言同消費者建設呂世金融機崗全鄰或大剖分-琰（1）建筑工程的承包人的優先受償權優于抵押權和其他債權（2）消費者交付購買商品房的全部或大部分款項后，承包人就該商品房享有的工程價款優先受償權不得對抗買受人（3）建筑工程價款包括承包人的實際支出費用，不包括因發包人違約所造成的損失（4）工程承包人行使優先權的期限為六個月，自工程竣工之日或合同約定的竣工之日起計算買賣合同抵寸阿言同消費者建設呂世金融機崗全鄰或大剖分-琰【2012下考題?單選題】施工企業行使建設工程優先受償權的期限為（）個月，自建設工程竣工之日或者施工合同約定的竣工之日起算。1B.3C.6D.12【答案】C【解析】工程承包人行使優先權的期限為六個月，自工程竣工之日或合同約定的竣工之日起計算。參見教材P112?！?012上考題?多選題】建設工程價款優先受償權的范圍是（九A.施工工作人員的報酬B.實際支付的建筑構配件價款C.欠付工程價款利息D.實際支付的材料款當事人未約定的墊資利息【答案】ABD【解析】參見教材P112。2Z204013建設工程賠償損失的規定一、賠償損失概念和特征概念：指合同違約方因不履行或不完全履行合同義務而給對方造成的損失，依法或依據合同約定賠償對方所蒙受損失的一種違約責任形式特征：（1）賠償損失是合同違約方違反合同義務所產生的責任形式（2）賠償損失具有補償性，是強制違約方給非違約方所受損失的一種補償（3）賠償損失具有一定的任意性一可約定數額，也可約定計算方法（4）賠償損失以賠償非違約方實際遭受的全部損害為原則二、承擔賠償損失責任的構成要件（1）具有違約行為；（2）造成損失后果；（3）違約行為與財產損失之間有因果關系；（4）違約人有過錯，或者雖無過錯，但法律規定應當賠償三、賠償的范圍賠償損失的數額損失賠償額應當相當于因違約所造成的損失（補償性），包括合同履行后可以獲得的利益，但不得超過違反合同一方訂立合同時預見到或者應當預見到的損失賠償損失范圍直接損失：指財產上的直接減少；間接損失：指失去的可以預期取得的利益（指利潤而非營業額）。【例題?單選題】王某乘坐張某的出租車前往機場，由于張某路上繞道加油，到達機場時飛機巳經起飛。由于錯失了與外商的簽約洽談，給王某造成了10萬元的損失，王某要求張某承擔違約責任。根據合同法的規定，張某的行為（）。A.不構成違約，因為雙方沒有簽訂書面合同B.不構成違約，因為不可抗力可以免責C.構成違約，王某可以要求張某賠償10萬元的損失D.構成違約，但王某不能要求張某賠償10萬元的損失

【答案】D【解析】本題考查的是對違約責任的理解，張某的行為巳經構成了違約的事實，因此張某應當承擔違約責任；但是根據規定：損失賠償額不得超過違反合同一方訂立合同時預見到或者應當預見到的因違反合同可能造成的損失，因此王某不能要求張某賠償10萬元的損失。參見教材P113。四、約定賠償損失與法定賠償損失類別產生原因約定賠償損失當事人約定的非違約方不需要證明其損害程度法定賠償損失法律直接規定的（是主要形式）需要計算具體金額【提示】約定賠償損失優于法定賠償損失五、賠償損失的限制（一）賠償損失的可預見性原則損失賠償額應當相當于因違約所造成的損失，包括合同履行后可以獲得的利益，但不得超過違反合同一方訂立合同時預見或應當預見的損失，如損害是不可預見的，則違約方不應賠償（二）采取措施防止損失的擴大當事人一方違約后，對方應當采取適當措施防止損失的擴大，當事人因防止損失擴大而支出的合理費用，由違約方承擔；未采取措施致使損失擴大的，不得就擴大的損失要求賠償。【例題?單選題】承包商向水泥廠購買袋裝水泥并按合同約定支付全部貨款。因運輸公司原因導致水泥交貨延誤2天，承包商收貨后要求水泥廠支付違約金，水泥廠予以拒絕。承包商認為水泥廠違約，因而未對堆放水泥采取任何保護措施，次日大雨，水泥受潮全部硬化。此損失應由（）承擔。A.三方共同B.水泥廠C.承包商D.運輸公司【答案】C【解析】《合同法》規定，當事人一方違約后，對方應采取適當的措施防止損失的擴大；沒有采取適當措施致使損失擴大的，不得就擴大的損失要求賠償。參見教材P114。六、建設工程施工合同中的賠償損失（一）發包人應當承擔的賠償損失未及時檢查隱蔽工程造成的損失；2.未按照約定提供原材料、設備等造成的損失；提供圖紙或者技術要求不合理且怠于答復等造成的損失；5.中途變更承攬工作要求造成的損失；要求壓縮合同約定工期造成的損失；7.驗收違法行為造成的損失?！咎崾尽恳虬l包人的過錯，承包人可以順延工程日期，并有權要求賠償停工、窩工等損失（二）承包人應當承擔的賠償損失1.轉讓、出借資質證書等造成的損失；轉包、違法分包造成的損失；3.偷工減料等造成的損失；4.與監理單位串通造成的損失；不履行保修義務造成的損失；6.保管不善造成的損失；7.合理使用期限內造成的損失。2Z204014無效合同和效力待定合同的規定當事人完成了簽訂合同過程，并就合同內容協商一致，體現了當事人意志，并不等于合同得到了法律認可的效力。符合生效芟件產生法律效力，—受法律保護-不符合三效要件?無效合同，可變更可撤銷芻同X\X效力待定言-問一、無效合同合同雖然巳經成立，但因合同內容或者形式違反了法律、行政法規的強制性規定和社會公共利益，因而不能產生法律約束力，不受法律保護的合同。具有違法性、具有不可履行性和訂立之時就不具法律效力符合生效芟件產生法律效力，—受法律保護-不符合三效要件?無效合同，可變更可撤銷芻同X\X效力待定言-問（一）無效合同的類型1.一方以欺詐、脅迫手段訂立合同，損害國家利益；2.惡意串通、損害國家、集體或第三人利益的合同；以合法形式掩蓋非法目的；4.損害社會公共利益；5.違反法律、行政法規的強制性規定。【提示】第1條中，如沒有損害國家利益，即為可變更可撤銷合同。【例題?單選題】甲乙兩公司為減少應納稅款，以低于實際成交的價格簽訂合同，根據《合同法》，該合同為（）合同。無效B.可變更可撤銷C.有效D.效力待定【答案】A【解析】典型的“以合法形式掩蓋非法目的”。參見教材P116?！?012下考題?多選題】下列情形導致施工合同無效的有（九A.施工企業以欺詐手段承攬政府投資工程B.某投標人與招標人串通并中標，損害其他投標人利益C.以欺詐手段訂立施工合同，損害合同對方當事人利益D.施工企業不具有相應資質等級E.違反工程建設強制性標準訂立施工合同【答案】ABDE【解析】參見教材P116?！?012上考題?單選題】因欺詐，脅迫訂立的合同，（）的應認定為無效合同。A.當事人產生重大誤解B.損害合同相對人利益C.當事人意思表示不真實D.損害國家利益【答案】D【解析】參見教材P116。（二）無效的免責條款下列免責條款無效：（1）造成對方人身傷害的；（2）因故意或重大過失造成對方財產損失的。【例題?多選題】根據《合同法》的規定，建筑施工合同中約定出現因（）時免除自己責任的條款，該免責條款無效。A.合同履行結果只有對方受益B.不可抗力造成對方財產損失C.履行合同造成對方人身傷害對方不履行合同義務造成損失E.故意或重大過失造成對方財產損失【答案】CE【解析】下列免責條款無效：（1）造成對方人身傷害的；（2）因故意或重大過失造成對方財產損失的。參見教材P116。（三）建設工程無效施工合同的主要情形1.承包人未取得建筑施工企業資質或者超越資質等級的；2.沒有資質的實際施工人借用有資質的建筑施工企業名義的；建設工程必須進行招標而未招標或者中標無效的；4.承包人非法轉包、違法分包的。（四）無效合同的法律后果合同部分無效，不影響其他部分效力的，其他部分仍然有效。合同無效、被撤銷或者終止的，不影響合同中獨立存在的有關解決爭議方法的條款的效力。（如清理、結算、仲裁條款）合同無效或者被撤銷后，因該合同取得的財產，應當予以返還；不能返還或者沒有必要返還的，應當折價補償。有過錯的一方應當賠償對方因此所受到的損失，雙方都有過錯的，應當各自承擔相應的責任。（五）無效施工合同的工程款結算驗收合同承包人請求參照合同約定支付工程價款的，應予支持驗收不合格修復后驗收合格承包人承擔修復費用，發包人支付工程款修復后驗收不合格承包人請求支付工程價款的，不予支持【2012下考題?多選題】關于建設工程施工合同無效的處理，說法正確的有（九建設工程竣工驗收不合格，但是修復后的建設工程經竣工驗收合格，發包人請求承包人承擔修復費的，不予支持建設工程經竣工驗收合格，承包人請求參照合同的約定支付工程款的，應予支持建設工程竣工驗收不合格，修復后的建設工程經竣工驗收仍不合格，承包人請求支付工程價款的，不予支持建設工程經竣工驗收不合格，發包人有過失的，可以不承擔相應的民事責任承包人超越資質等級許可的業務范圍簽訂施工合同，在建設工程竣工前取得相應資質等級，當事人請求按照無效合同處理的，不予支持【答案】BCE【解析】參見教材P117。【2012上考題?多選題】關于無效合同特征的說法，正確的有（九A.從確認合同無效之日起無效B.合同可以全部無效，也可以部分無效C.合同無效，不影響合同中解決爭議條款的效力D.當事人可以通過追認使其生效法院和仲裁機構可以審查決定該合同是否無效【答案】BCE【解析】參見教材P116。二、效力待定合同的概念概念：指合同雖然巳經成立，但因其不完全符合有關生效要件的規定，其合同效力能否發生尚未確定，一般須經有權人表示承認才能生效。類型是否有效的決定因素處理方法限制民事行為能力人訂立的合同代理人追認否相對人可以催告其法定代理人在一個月內予以追認。經法定代理人追認后，合同有效。法定代理人未作表示，視為拒絕追認。無權代理人以被代理人名義訂立的合同被代理人追認否表見代理除外相對人可以催告其被代理人在一個月內予以追認。經被代理人追認后，合同有效。被代理人未作表示視為拒絕追認。無處分權人訂立的合同是否經權利人追認或無處分權人訂立合同后取得處分權如經權利人追認或無處分權人訂立合同后取得處分權，則合同有效【注意】在合同被追認前，善意相對人有撤銷合同的權利?！?011考題?單選題】關于效力待定合同的說法，正確的是（九A.善意相對人不可撤銷效力待定合同B.效力待定合同的相對人具有催告權C.待定合同是生效合同D.待定合同是無效合同【答案】B【解析】參見教材P118?！纠}?單選題】某建筑公司從本市租賃若干工程模板到外地施工，施工完畢后，因覺得模板運回來費用很高，建筑公司就擅自將該批模板處理了，后租賃公司同意將該批模板賣給該建筑公司，則建筑公司處理該批模板的行為（九A.無效B.有效C.效力特定D.失效【答案】B【解析】參見教材P118?！纠}?單選題】根據《合同法》規定，對效力待定合同的理解正確的是（）。在相對人催告后一個月內，當事人之法定代理人未作表示，合同即可生效效力待定合同的善意相對人無撤銷合同的權利表見代理實質上屬于無權代理，卻產生有效代理的后果超越代理權簽訂的合同，若未經被代理追認，則必定屬于效力待定合同【答案】C【解析】參見教材P118。2Z204015合同的履行、變更、轉讓、撤銷和終止一、合同的履行合同生效后，當事人不得因姓名、名稱的變更或者法定代表人、負責人、承辦人的變動而不履行合同義務。二、合同的變更合同的變更須經當事人雙方協商一致；合同變更須遵循法定的程序（如需要辦理批準登記的）；對合同變更內容約定不明確的處理一推定為未變更（第四章）根據《合同法》規定，當事人對合同變更的內容約定不明確的，推定為（）。A.變更B.重新協定C.原則上變更D.未變更【答案】D【解析】對合同變更內容約定不明確的處理一推定為未變更。參加教材P118。三、合同權利義務的轉讓（一）合同權利的轉讓債權人可以將合同的權利全部或者部分轉讓給第三人。不得轉讓的情況：合同性質不得轉讓、當事人約定不得轉讓、法律規定不得轉讓?！咀⒁?】合同權利的轉讓應通知債務人，無需征得債務人的同意?！咀⒁?】抗辯權隨之轉讓，從權利隨同主權利轉讓，受讓人取得與債權有關的從權利，但該從權利專屬于債權人自身的除外。（二）合同義務的轉讓債務人將合同的義務全部或者部分轉移給第三人。【注意1】債務轉讓的，必須經債權人同意?！咀⒁?】分義務的全部轉移和部分轉移。（三）合同中權利義務的一并轉讓指合同一方當事人將其權利和義務一并轉移給第三人，由第三人全部地承受。【注意1】導致原合同關系消滅，第三人取代了轉讓方的地位，產生了一種新的合同關系；【注意2】必須經對方當事人同意才能權利義務一并轉讓。根據《合同法》，下列合同轉讓合法生效的是（）。某教授與施工企業約定培訓一次，但因培訓當天臨時有急事，便讓自己的博士生代為授課甲因急需用錢便將對乙享有的一萬元債權轉讓給了第三人，便打電話通知了乙建設單位到期不能支付工程款，書面通知施工企業乙將債務轉讓給第三人，請施工企業向第三人主張債權監理單位將監理合同概括轉讓給其他具有相應監理資質的監理單位【答案】B【解析】AC錯，債務轉移需債權人同意；B正確，債權轉讓只須通知債務人，而無須債務人同意。D錯誤，監理合同依法不得轉讓。參見教材P120四、可撤銷合同因意思表示不真實，通過有撤銷權的機構行使撤銷權，使巳經生效的意思表示歸于無效的合同。（一）可撤銷合同的種類1.因重大誤解訂立的合同2.顯失公平的合同3.因欺詐脅迫而訂立的合同一類欺詐、脅迫手段訂立合同而損害國家利益，作無效合同對。另一類以欺詐、脅迫手段訂立但未損害國家利益，作為可撤銷合同處理，體現了充分尊重被欺詐人、被脅迫人的意愿乘人之危而訂立的合同【提示】合同在訂立時就顯失公平；合同內容在客觀上利益嚴重失衡；受有過高利益的當事人在主觀上具有利用對方的故意。【2013考題?單選題】當事人可以請求人民法院或仲裁機構變更或撤銷合同的情形是（九A.代理人超越代理權訂立的合同B.造成對方人身傷害、財產損失可以免責的合同C.因重大誤解而訂立的合同D.以合法形式掩蓋非法目的的合同【答案】C【解析】參見教材P120。（第四章）【2012下考題?多選題】下列合同中，屬于可變更、可撤銷合同的有（九人.項目經理越權訂立的合同B.因重大誤解訂立的合同C.材料員私自出售廢舊鋼材D.在訂立合同時顯失公平E.以欺詐手段訂立的損害了國家利益的合同【答案】BD【解析】參見教材P120。（二）合同撤銷權的行使行使撤銷應當在知道或應當知道撤銷事由之日起1年內行使，并應當向人民法院或仲裁機構申請。撤銷權消失的情形：1.當事人知道或應當知道撤銷事由之日起1年內沒有行使撤銷權的。2.當事人知道后明確表示或以自己的行為放棄撤銷權的。（第四章）【2011考題?單選題】在可撤銷合同中，具有撤銷權的當事人沒有行使撤銷權導致撤銷權消滅的時間是自知道或應當知道撤銷事由之日起（九A.1個月B.3個月C.6個月D.1年【答案】D【解析】參見教材P121。（三）被撤銷合同的法律后果合同被撤銷后，合同自始沒有法律約束力合同無效或被撤銷，不影響合同中獨立存在的有關解決爭議方法的條款的效力（清理、結算、仲裁三類條款仍然有效）（第四章）【2013考題?單選題】可撤銷合同被撤銷后，其法律后果是（九A.自始無法律約束力B.自撤銷后無效C.申請撤銷時無效D.合同有效【答案】A【解析】同被撤銷后，合同自始沒有法律約束力。參見教材P121。（第四章）合同的權利義務終止，不影響合同中（）條款的效力。A.履行時間B.履行地點C.爭議解決D.質量檢驗【答案】C【解析】參見教材P121。無效合同、效力待定合同、可撤銷合同的歸納對比無效合同效力待定合同可撤銷合同1.一方以欺詐、脅迫手段訂立，損害國1.限制民事行為能力人訂立的合同1.因重大誤解家利益的合同惡意串通，損害國家、集體或第三人利益的合同以合法形式掩蓋非法目的的合同損害社會公共利益的合同違反法律、行政法規強制性規定的合同無權代理人訂立的合同無權處分行為顯失公平欺詐脅迫乘人之危五、合同的終止合同權利義務終止的情形一覽表分類內涵合同履行完畢清償合同解除協議或行使解除權債務抵消互負債務，對等消滅債務人將標的物提存債權人不明，標的物提交保管債權人免除債務債權人依法拋棄債權混同債權和債務同歸一人（一）合同解除的特征（四特征）合同解除的前提是有效合同；2.合同解除須具備必要的解除條件（約定與法定條件）；合同解除應當通過解除行為（不發生自動解除）；4.合同解除的效果是合同關系自始消滅或向將來消滅。（二）合同解除的分類約定解除。協商一致；解除合同的條件成就。2.法定解除（1）因不可抗力致使不能實現合同目的；（2）在履行期限屆滿之前，當事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務；（3）當事人一方延遲履行主要債務，經催告后在合理期限內仍未履行；（4）當事人一方延遲履行債務或者有其他違約行為致使不能實現合同目的；（5）法律規定的其他情形?！咎崾尽糠ǘń獬欠芍苯右幎ń獬贤臈l件，當條件具備時，解除權人可直接行使解除權；約定解除則是雙方的法律行為，單方行為不能導致合同解除（三）解除合同的程序一方主張解除合同的，應通知對方，合同自通知到達對方時解除；對方有異議的，可以請求法院或者仲裁機構確認解除合同的效力；當事人對異議期限有約定的從其約定，無約定的，最長為3個月。法律、行政法規規定應辦理批準、登記手續的，應辦理。（第四章）【2012下考題?單選題】根據《合同法》，法律、行政法規規定解除合同應當辦理批準、登記手續的，合同解除的時間是（九A.解除方發表解除聲明時B.解除通知到達對方時C.遞交解除批準、登記申請時D.批準、登記手續辦理完畢時【答案】D【解析】參見教材P122。（四）施工合同的解除發包人解除施工合同2.承包人解除施工合同3.施工合同解除的法律后果合同解除后，巳經完成的建設工程質量合格的，發包人應當按照約定支付相應的工程價款。不合格的，修復后合格，修復費承包單位支付；修復后不合格，拒絕支付工程款。（第四章）發包人具有下列（）情形之一，致使承包人無法施工，且在催告的合理期限內仍未履行相應義務，承包人請求解除建設工程施工合同的，人民法院應予支持。A.未按約定支付工程價款的B.提供的主要建筑材料，建筑構配件和設備不符合強制性標準的施工現場安裝攝像設備全程監控D.施工現場安排大量人員E.不履行合同約定的協助義務的【答案】ABE【解析】參見教材P122。2Z204016違約責任及違約責任的免除一、違約責任的概念和特征概念：指合同當事人因違反合同義務所承擔的法律責任。特征：（1）違約責任的產生是以合同當事人不履行合同義務為條件；（2）違約責任具有相對性；（3）違約責任主要具有補償性，旨在彌補非違約方的損失；（4）違約責任可由當事人約定，但約定不符合法律要求的，將被宣告無效或被撤銷；（5）違約責任是民事責任的一種形式。違約責任應具備的條件：合同當事人發生了違約行為；非違約方只需證明違約方的行為不符合合同約定，使可要求其承擔違約責任，而不需要證明其主觀上是否具有過錯；違約方若想免于承擔違約責任，必須舉證證明存在法定的或約定的免責事由。二、當事人承擔違約責任應當具備的條件1.違反了合同義務的行為；2.守約方只需要證明違約方不符合合同約定；違約方想免責，需要提供免責舉證，免責事由僅限于不可抗力。三、承擔違約責任的種類承擔違約責任的種類主要有：繼續履行、采取補救措施、停止違約行為、賠償損失、支付違約金或定金等。【2010年真題】工程施工合同履行過程中，建設單位延遲支付工程款，則施工單位要求建設單位承擔違約責任的方式可以是（）。繼續履行合同B.支付逾期利息C.降低工程質量標準D.提高合同價款E.提高支付所有工程款【答案】AB【解析】違約責任一般承擔方式：繼續履行責任、采取補救措施、補償損失、違約金和定金形式。參見教材P123O（一）繼續履行【提示】不可與解除合同方式并用。（二）違約金和定金【注意1】既約定違約金，又約定定金的，只能選其一。【注意2】約定違約金低于實際損失，可以請求法院或仲裁機構予以增加；約定違約金過分高于實際損失，可以請求法院或仲裁機構予以適當減少。違約金與定金的區別比較項目違約金定金時間發生違約時才支付訂立合同時支付性質違約時作為對受損失方的補償作為對自身履行合同的擔保支付標準無違約時不發生發生違約才支付無違約，定金可以抵作價款；支付定金方違約，不得收回定金；接受定金方違約，雙倍返還定金（第四章）當事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時，對方（）條款。A.應當適用違約金B.應當適用定金C.可以選擇適用違約金或者定金D.可以同時適用違約金和定金【答案】C【解析】參見教材P123。【2012下考題?單選題】甲乙雙方在合同中約定，一方違約時支付對方1萬元人民幣違約金。在合同履行中，甲方違約，并因該違約造成了乙方5萬元人民幣的損失。乙方訴諸法院，可獲支持的最高賠償額為（）萬元人民幣。A.5B.1C.2D.6【答案】A【解析】參見教材P123。（第四章）【2012上考題?單選題】甲乙簽訂總價100萬的買賣合同，雙方約定：甲向乙交納10萬元定金；如一方違約，向對方支付15萬元違約金。甲如約交付了定金，乙不能按期交貨構成違約，雙方解除合同，則乙最多向甲支付（）萬元。A.15B.20C.25D.30【答案】C【解析】參見教材P123。四、違約責任的免除因不可抗力不能履行合同的，根據不可抗力的影響，部分或者全部免除責任【注意1】當事人遲延履行后發生不可抗力的，不能免除責任；【注意2】當事人因不可抗力不能履行合同，應及時通知對方，減少可能給對方造成的損失。【提示】唯一的法定免責事由是不可抗力。（第四章）下列情形中，可以導致施工單位免除違約責任的是（）。施工單位因嚴重安全事故隱患且拒不改正而被監理工程師責令暫停施工，致使工期延誤因拖延民工工資，部分民工停工抗議導致工期延誤地震導致巳完工程被爆破拆除重建，造成建設單位費用增加由于為工人投保意外傷害險，因公致殘工人的醫療等費用由保險公司支付【答案】C【解析】參見教材P123。（第四章）【2013考題?單選題】因施工企業原因，工程未能如期竣工，建設單位聽取監理單位建議后，在建設行政主管部門協調下同意不追究施工企業之前的違約責任，之后發生地震致使工期再次拖延，則因此產生的工期責任由（）承擔。建設單位B.監理單位C.施工企業D.建設行政主管部門【答案】C【解析】參見教材P123。2Z204017建設工程合同示范文本的性質與作用一、建設工程合同示范文本《建設工程施工合同（示范文本）》由協議書、通用條款、專用條款三部分組成。二、合同示范文本的法律地位合同示范文本具有引導性、參考性，無法律強制性；合同的成立與生效與當事人是否采用示范文本無直接關系。第二節勞動合同及勞動關系制度2Z204021勞動合同訂立的規定一、訂立勞動合同應當遵守的原則遵循合法、公平、平等自愿、協商一致、誠實信用的原則。用人單位不得要求勞動者提供擔?；蛘咭云渌x向勞動者收取財物，不得扣押勞動者的居民身份證或者其它證件。二、勞動合同的種類分為固定期限勞動合同、無固定期限勞動合同和以完成一定工作任務為期限的勞動合同。（一）勞動合同期限一般始于勞動合同的生效之日，終于勞動合同的終止之時。（二）固定期限勞動合同指用人單位與勞動者約定合同終止時間的勞動合同，在合同中明確規定了合同效力的起始和終止時間?！咀⒁狻砍^兩次簽訂固定期限的勞動合同，在勞動者沒有《勞動合同法》規定的特定情形下，且勞動者本人又沒有提出訂立固定期限勞動合同的，用人單位應與勞動者簽訂無固定期限勞動合同。（三）無固定期限勞動合同用人單位與勞動者約定無確定終止時間的勞動合同。【注意】并非無終止時間，一旦出現了法定解除情形或者雙方協商一致，均可解除。應該訂立無固定期限合同的情形：勞動者在用人單位連續工作滿10年的用人單位初次實行勞動合同制度或者國有企業改制重新簽訂勞動合同時，勞動者在該用人單位連續工作滿10年且距法定退休年齡不足10年的。連續訂立兩次固定期限勞動合同，且無特殊情況（即用人單位可以解除合同的情形）。單位自用工之日滿1年不與勞動者訂立書面勞動合同的，視為用人單位與勞動者巳訂立無固定期限勞動合同。25.用人單位自用工之日起滿一年未與勞動者訂立書面勞動合同的，視為自用工之日起滿一年的當日巳經與勞動者（九訂立一年以上三年以下固定期限勞動合同B.解除勞動關系并給予補償C.訂立三年以上固定期限勞動合同D.訂立無固定期限勞動合同【答案】D【解析】參見教材P125。31.張某在甲施工單位公司連續工作滿八年；李某與乙監理公司巳經連續訂立二次固定期限勞動合同，但因工負傷不能從事原工作；王某來丙公司工作兩年，并被董事會任命為總經理；趙某在丁公司累計工作了十二年，但期間曾離開過公司，則應簽訂無固定期限合同的是（九A.張某B.李某C.王某D.趙某【答案】B【解析】可以簽訂無固定期限勞動合同的形情:1.勞動者在該用人單位連續工作滿10年的；2.用人單位初次實行勞動合同制度或者國有企業改制重新訂立勞動合同時，勞動者在該用人單位連續工作滿10年且距法定退休年齡不足10年的；3.連續訂立2次固定期限勞動合同，且勞動者沒有特殊情況的。參見教材P125。（四）以完成一定工作任務為期限的合同約定以某項工作的完成為合同期限的勞動合同。（第四章）【2011考題?單選題】用人單位與勞動者約定以某項工作的完成為合同期限的勞動合同，屬于（）勞動合同。A.固定期限B.無固定期限C.按無固定期限勞動合同處理D.以完成一定工作任務為期限的勞動合同處理【答案】D【解析】參見教材P125。（第四章）李某今年51歲，自1995年起就一直在某企業做臨時工，擔任廠區門衛?，F企業首次與所有員工簽訂勞動合同。李某提出自己愿意長久在本單位工作，也應與單位簽訂合同，但被拒絕并責令其結算工資走人。根據《勞動合同法》規定，企業（）。A.應當與其簽訂固定期限勞動合同B.應當與其簽訂無固定期限的勞動合同C.應當與其簽訂以完成一定工作任務為期限的勞動合同D.可以不與之簽訂勞動合同，因其是臨時工【答案】B【解析】參見教材P125。三、勞動合同的基本條款必備條款可備條款用人單位的信息勞動者的信息合同期限工作內容和工作地點工作時間和休息休假勞動報酬社會保險勞動保護、勞動條件和職業危害防護其他試用期培訓保守秘密補充保險和福利遇【2012年真題】下列合同條款中，屬于勞動合同必備條款的是（九A.勞動報酬B.試用期C.保守商業秘密D.福利待遇【答案】A【解析】本題考查的是勞動合同訂立的規定。選項A屬于勞動合同應當具備的條款。選項BCD是可以約定的其他事項。參見教材P125四、訂立勞動合同應注意的事項（一）建立勞動關系即應訂立勞動合同用人單位自用工之日起即與勞動者建立勞動關系。未同時簽訂勞動合同的，應自用工之日起1個月內訂立。建立勞動關系應當訂立書面勞動合同，除非：（1）非全日制用工，以小時計酬為主；（2）在同一用人單位一般平均每日工作時間不超過4小時，每周工作時間累計不超為24小時?！咎崾尽坎挥喠婧贤囊环匠袚珊蠊??！咀⒁狻坑萌藛挝蛔杂霉ぶ掌鸪^1個月不滿1年未與勞動者訂立書面合同的向勞動者每月支付2倍的工資；用人單位不與勞動者訂立無固定期限勞動合同的自應當訂立無固定期限勞動合同之日起每月支付2倍的工資。（第四章）【2013考題?單選題】用人單位與勞動者在用工前訂立勞動合同的，勞動關系自（）之日起建立。A.實際用工B.訂立勞動合同C.勞動合同備案D.實際支付工資【答案】A【解析】參見教材P126。合同期試用期不滿3個月（以完成一定工作任務為期限的勞動合同）無3個月以上不滿1年不超過1個月（二）勞1年以上不滿3年不超過2個月動報酬和試用期3年以上及無固定期限不得超過6個月1.對勞動報酬和勞動條件約定不明確的處理：（1）雙方重新協商；（2）協商不成的，適用集體合同規定；（3）沒有集體合同或集體合同未規定報酬的，實行同工同酬；（4）沒有集體合同或集體合同未規定勞動條件等標準的，適用國家有關規定。試用期（1）期限【提示】“不滿”和“不超過”兩個關鍵詞?！咀⒁?】只能約定1次試用期；試用期包含在勞動合同期限內。如僅約定試用期，則該期限不是試用期，而是合同期限?！咀⒁?】以完成一定工作為期限的勞動合同不得設定試用期。（2）試用期內的最低工資①不低于本單位相同崗位最低檔工資的80%；②不低于勞動合同約定工資的80%；③不低于用人單位所在地的最低工資標準?！咀⒁狻咳叩倪壿嬯P系是，1和2是或的關系，1、2和3是并且的關系。（3）試用期內合同解除條件的限制除特定情況，用人單位不得解除合同，如解除需說明理由。（第四章）【2013考題?多選題】關于勞動合同試用期的說法，正確的有（九A.試用期最長為6個月B.試用期次數最多為2次C.以完成一定工作任務為期限的勞動合同不得約定試用期試用期不包含在勞動合同期限內E.試用期內，用人單位可無理由解除勞動合同【答案】AC【解析】參見教材P127。（第四章）【2012上考題?單選題】勞動合同期限一年以上不滿三年的，試用期最長不得超過（）個月。A.1B.2C.3D.6【答案】B【解析】參見教材P127。（三）勞動合同的生效和無效生效：用人單位與勞動者協商一致，并經用人單位與勞動者在合同文本上簽字或者蓋章生效。【提示1】雙方當事人簽字或者蓋章時間不一致的，以最后一方簽字蓋章時間為準；【提示2】如一方沒有寫簽字時間，則另一方寫明的簽字時間就是合同生效時間。無效（1）以欺詐、協迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立的合同；（2）用人單位免除自己的法定責任、排除勞動者權利的；（3）違反法律、行政法規的強制性規定的。五、集體合同一方是由工會代表的企業職工，另一方是用人單位?！咎崾尽可形唇⒐?，由上級工會指導勞動者推舉的代表與用人單位訂立。勞動報酬和勞動條件條款的效力：集體合同不得低于當地最低標準，勞動者合同不得低于集體合同規定合同效力生效：勞動行政部門自收到集體合同之日起15日內未提出異議的集體合同即行生效約束范圍：對用人單位和勞動者具有約束力維權：工會。（第四章）按照勞動合同的規定，企業的集體合同由（）與企業訂立。A.企業工會代表企業職工B.企業每一名職工C.企業10名以上職工D.企業絕大部分職工【答案】A【解析】參見教材P128。2Z204022勞動合同的履行、變更、解除和終止一、合同的履行和變更（一）用人單位應當履行向勞動者支付勞動報酬的義務勞動報酬由貨幣工資、實物報酬和社會保險三部分組成。具體規定：工資不得低于當地的最低工資標準；工資應當以貨幣形式按月支付，不得以實物或有價證券等形式代替貨幣支付；應支付加班費；勞動者在假期或非因勞動者原因停工期間，用人單位應支付工資。（二）依法限制用人單位安排勞動者的加班不得強迫或者變相強迫