1、.：.；當代大學生打工情況調查及法律維護 2007年3月底，廣州媒體報道快餐業涉嫌非法雇用大學生，其全部員工的七成以上都是兼職工，其中又以在校大學生課余居多。由此，引發了全民大討論，引起了學術界和實務界對打工大學生的關注。本文將關注這樣的問題：打工大學生能夠存在怎樣的用工方式，如何經過完善用工制度和相配套的制度來維護打工大學生的權益。1 打工大學生的用工方式勞動者可以劃分為全日制勞動者和非全日制勞動者，打工大學生是全日制勞動者還是非全日制勞動者？1首先，必需明確，用工方式和雇傭關系、勞務關系、勞動關系之間的關系。在邏輯上，雇傭關系、勞務關系和勞動關系都存在著全日制用工和非全日制用工的能夠。如家

2、教任務，普通都以小時計算，一周也不過4-6小時。但是，此處主要討論勞動關系下的用工方式問題，由于只需在勞動關系中，用工方式內在的沖突和矛盾得到了最充分的表達，并且最大能夠地影響勞動者的權益。而在雇傭合同中，用工方式與勞動法上勞動者享有的權益關系不大，主要是當事人雙方的協定，依托民法處理。1995年頒行的勞動法主要是針對全日制用工方式規定的。2000年以后，隨著市場經濟的深化開展，更為靈敏的用工方式非全日制用工方式出現。各地陸續頒行相關法規規章來規范這一用工方式，較為典型的是和湖南省。2由于目前我國對這兩種用工方式下的勞動者采用不同的維護方式和維護規范，全日制用工方式下的勞動者享有更充分、更高規

3、范的權益維護，因此，確定全日制用工與非全日制用工對于曾經參與勞動關系的勞動者而言有著重要意義。翻看關于此次快餐企業涉嫌違法用工事件的相關報道，可以知道，媒體以及一大批學者都以為對于這些在快餐企業打工的大學生應該適用非全日制用工的維護規范。最低工資、最高工時等都是以非全日制用工的規范來計算的。但是，快餐企業涉嫌非法用工事件并不僅僅是非全日制用工維護的問題，不能簡單地以為按小時計工資就是非全日制用工。這一事件現實上，關涉全日制用工方式的認定。全日制用工方式的認定，目前無法可依。如何認定一個勞動關系是或不是全日制用工方式呢？根據合同稱號明顯是不可取的。那么，看勞動時間的長短？一旦超越法定任務時間，就

4、以為構成全日制用工，以全日制用工方式維護？但是，中國企業可以承當得起如此嚴厲的法律責任嗎？這會不會導致更多想任務更長時間的人失去任務的時機？很多人根本不在乎任務幾個小時，只希望可以多賺錢，尤其在中下層勞動者群體中而恰恰是這些人構成最大的非全日制用工勞動者群體。在勞動力市場供過于求，勞動力嚴重過剩的時代，如此嚴苛的法律只會導致嚴重的法律躲避景象，最終導致法律的虛置。但是，假設不規范非全日制勞動者嚴重超時任務的行為，無疑是把本該屬于勞動者的利益強行分配給企業。政府應該維護勞動者勞動的權益，但是不能經過放縱超時任務來“維護，政府應該尋求其他的手段。或許，政府有政府的利益思索：當每個人都有一份任務的時

5、候，當每個人都有一個賺錢時機的時候，社會矛盾多少會比較緩和。但是，這種建立在宏大不平等根底上的用工方式并不牢靠，難以將企業和勞動者引向真正調和的社會，只會埋下動亂的隱患。因此，有必要制定全日制用工方式認定規范，以維護由于種種理由而超時任務的非全日制勞動者。對于部分確實從事了全日制任務的大學生，該當以為其是全日制用工，提供與全日制勞動者一樣的待遇。表一 部分學校院系的每周課時對比分析編號大學稱號院系年級課程數 節/周 小時/天*1 中國政法大學法學院大一二三27-30 4. 5-52山東大學中文系大一32 5. 33大二28 4. 66大三2443華中師范大學工商管理大一二40 6. 66大三1

6、72. 834西南財經大學財務管理大一406. 66大二28 4. 665南京財經大學財稅系大一二三254. 166廣西財經學院工商管理系大一二3067廈門大學電子商務 大一上284. 66大一下366大二132. 168廈門大學數學系大一上 34 5. 66大一下 386. 339廈門大學軟件學院大一二32 5. 33大三24410廈門大學會計系大一二203. 33大三254. 1611廈門大學公共管理系大一二28-305. 33-6大三203. 3312廈門大學中醫系大一上294. 83大一下355. 83大二284. 6613廈門大學法學院大一二三22-243. 66-注釋：*平均每任務

7、日課時數當然，從大學生的實踐情況思索，打工大學生依然主要的是非全日制勞動者。我進展了一個小范圍的調查，了解我國各地高校學生上課時間。我選取了六所分處華北、長江流域、西南地域和華南地域的學校，并且選取了廈門大學7個院系，了解這些學校院系的每周課時見表一。經過對比分析，可以得出以下幾個初步結論：第一，各地學生的平均任務日課時為4. 5小時/天，此時大學生有較充足的時間打工，但是普通也只能以非全日制用工的方式打工。第二，課時安排較多時，能夠到達6. 66小時/天，在這種情況下，大學生很少再去打工；尤其是理工科學生，功課通常比較重。第三，課時能夠低至2. 5小時/天，此時，大學生才有能夠以全日制用工方

8、式去打工；但是，在十三個人中，只需兩個人有過任務日課時在3小時以下，可見，很少大學生可以以全日制用工方式去打工。再思索到由于功課不是平均安排，很有能夠13節課會集中在2天或者3天內完成，所以大學生很難每個任務日都提供勞動，所以，進入全日制用工維護范圍的大學生為數不多。因此，非全日制用工制度的完善和改良對于大學生來說，更有實踐意義。2我國非全日制用工制度的缺陷及其完善非全日制用工方式的產生，是經濟方式開展的需求。隨著經濟的開展，西方興隆國家勞動者對生活質量有了更高的追求，因此，勞動者有減少勞動時間或者靈敏就業、開展個人興趣職業的需求；科學技術的提高，包括交通工具的快捷、通訊工具的便利等為靈敏就業

9、發明了能夠；同時，隨著西方國家勞動力價錢的不斷上漲，西方經濟組織也試圖尋覓一種更好的用工方式，以降低運營本錢。在各方利益需求下，西方世界出現了非全日制用工方式。非全日制用工的最初的制度目的是經過靈敏的任務安排，勞動者可以得到更高質量的生活，而企業那么可以經過少雇用職工、減少雇用時間來降低本錢。3但是，當非全日制用工制度傳入我國后，它被扭曲了。由于我國對全日制用工和非全日制用工提供不同的勞動維護規范，在現實中，企業盡量以非全日制用工方式安排勞動者任務，讓非全日制勞動者替代全日制勞動者任務非全日制用工方式成為企業剝削勞動力的方式。為了遏制這樣的剝削，防止經濟環境的惡性開展，有必要對非全日制勞動者提

10、供與全日制勞動者一樣程度的待遇。之所以區分非全日制用工與全日制用工，不是為了給其不同的權益，而是為了以適宜的方法去管理和維護兩者的權益。因此，非全日制勞動者也應該享有與全日制勞動者一樣的權益，包括獲得勞動報酬的權益、休憩休假的權益、接受職業技藝培訓的權益、享用社會保險和福利的權益等。由于非全日制勞動者本身存在一定的特殊性好像時與多個單位存在勞動關系等，以全日制勞動者的維護方式去維護他們是不能夠也不科學的，應該發揚發明力，建立更完備的制度，從而建立調和的勞資關系，促進社會調和。第68-72條僅對非全日制用工的最高工時、合同的訂立與解除、試用期、勞動者工資待遇做出了規定。對于非全日制用工有較詳細規

11、定的法律文件還是勞社部發200312號下稱“假設干意見。這一意見對非全日制用工勞動關系確實立和解除、工資支付和社會保險、爭議處置和行政管理等進展了較為詳細的規定。但是，勞動合同法和假設干意見的規定仍有缺乏，需求改良。首先，假設干意見規定，“勞動合同期限在一個月以下的，經雙方協商贊同，可以訂立口頭勞動合同，而勞動合同法規定非全日制用工的當事人雙方可以訂立口頭合同，這比假設干意見的條件更為寬松。這樣立法，目的無非是為了維護就業的靈敏性以及讓更多的人就業；而且，很有能夠是由于在現實中，很多情況下，用人單位根本不贊同與勞動者簽署書面合同；在勞動力嚴重過剩的情況下，勞動者只能依從用人單位的志愿。因此，在

12、司法實際中，假設干意見要求一個月以上的非全日制用工簽署勞動合同的法條曾經被虛置，大多數用人單位僅僅簽署口頭協議。在此情況下，政府順應實踐情況的要求，做出了寬松的立法，保全法律的尊嚴。但是，立法寬松對勞動者并沒有任何益處；長久來看，也不利于經濟的開展。目前，勞資關系緊張，勞資矛盾鋒利，假設失去了書面勞動合同這一強有力的證據，處于弱勢的勞動者可以證明勞動關系存在的能夠性就微乎其微；而一旦勞動關系不能證明，勞動者將失去一切勞動權益。資方有著非常強大的經濟和政治力量，可以與政府進展制度博弈，可以呵斥某些既成現實，然后逼迫政府將其合法化；而勞動者很難擁如此強大的力量，更難擺脫資方呵斥的各種姿態。假設政府

13、也站在資方一邊，那么，勞動者的權益將完全裸露在資本的剝削下。政府該當規定非全日制用工業簽署書面協議，并輔之以相應的處分措施和獎勵措施，強化企業的社會責任，提高書面合同的簽署率。其次，社會保險問題。勞動合同法并沒有涉及這方面的內容，因此，還是按照假設干意見的相關規定。這個問題涉及我國社會保險制度問題，并不僅僅是勞動法上的問題，因此本文在此不展開論述。但是，有一點確定的是，根據我國建立覆蓋城鄉、覆蓋全民的社會保險制度的指點思想，非全日制用工人員也必需納入社會保險制度的范圍。對于打工大學生而言，由于其與學校存在身份上的管理與被管理關系，比較特殊。大部分高校都為學生提供醫療保險，因此打工大學生在社會保

14、險上能夠面臨著雙重身份、雙重管理的問題。但是，學校提供的社會保險屬于學校方面提供的維護，與勞動無關。用人單位提供社會保險如工傷保險等屬于勞動權益的維護，與學生身份無關，兩者在本質上并不矛盾，應該可以并行。只需加強社會保險的跨地域一致管理，建立單獨的保險帳戶，那么，大學生的社會保險并非不可辦理。3小結：背后的力量總而言之，我國必需同時完善全日制用工方式和非全日制用工方式。而且，由于大部分打工大學生以非全日制方式任務，因此，需求改良非全日制用工相關制度，讓打工大學生的權益維護不再空白，同時也讓我國的勞動力市場更加安康。非全日制用工的制度革新，現實上關聯著我國方案經濟時代的實際和觀念。在改革開放近三十年之后，我們依然可以看見并且切身感受方案經濟與市場經濟之間的沖突，我國的改革仍有待深化。在中國困難的轉型路上，有多少人