1、淺談隱蔽的商業(yè)賄賂形式一一附贈行為石家莊市橋西區(qū)工商局戎華商業(yè)賄賂行為是指經營者為銷售或者購買商品而用財物或 者其他手段賄賂對方單位或者其個人的行為。隨著我國買方市場 的逐漸成熟，市場競爭日趨激烈，附贈已成為經營者重要的促銷 手段，在商業(yè)實踐中屢見不鮮。其作為一種較為隱蔽的商業(yè)賄賂 方式在實際工作中存在很大的爭議。附贈行為一般是指經營者在市場交易中，為使交易相對人與之發(fā)生交易，附帶地向其提供現(xiàn)金和物品或消費性服務的行為。 附贈行為主要包括經營者之間的附贈和經營者向消費者的附贈。兩年前，我曾看到正林瓜子的老總臺灣商人林墾的創(chuàng)業(yè)故事，最初“正林”在內地沒有一點知名度，再加上價格昂貴, 袋就比當?shù)赝?/p>

2、重量的瓜子貴幾元錢。因此，許多商場不愿意進貨。怎么辦？林墾想出了一個讓很多人都覺得不可思議的辦法，在每 箱“正林"瓜子里加贈一雙臺灣女士褲襪。用他自己的話說“當 時我認為店員都是女的，會喜歡我的褲襪，那個時候，內地買不 到好的褲襪，她會想要這雙褲襪，而要求她的店長進我們的貨。林墾憑著這個小小的策略讓正林瓜子闖進了商場，打開了銷路。“正林”的行為是一種正常的附贈行為還是商業(yè)賄賂呢？從形式上講，附贈行為不同于商業(yè)賄賂行為，但與商業(yè)賄賂行為又 有相通的本質屬性。國家工商總局規(guī)定允許在符合商業(yè)慣例下贈 送小額廣告禮品，按照商業(yè)慣例贈送一些小額廣告禮品作為一種 符合慣例的促銷手段可以允許，但數(shù)

3、額的界限法律并沒有明確的 規(guī)定。根據(jù)相關規(guī)定不難看出，商業(yè)賄賂和附贈都是發(fā)生在銷售商 品過程中的促銷行為，贈送的物品可以是現(xiàn)金，也可以是財物， 或是消費性的服務。實施的目的都是為了促成交易，二者具有相 同的屬性。且從廣義上看，商業(yè)賄賂屬于附贈范疇中的一種不法 行為。但是，二者又有諸多不同：性質不同。商業(yè)賄賂是一種不正當競爭行為，是被法律所禁 止的。而附贈不同，它只有發(fā)生在經營者之間，且贈送的物品是 非小額廣告禮品時，才屬于暫行規(guī)定第八條所禁止的行為， 但法律對經營者向消費者的附贈行為沒有做出規(guī)定。對象不同。商業(yè)賄賂針對的對象是特定的，是指對方單位和 其個人。而附贈對象是與經營者發(fā)生交易行為的任

4、何人，且同等 條件下，對不同的交易對方一視同仁地提供贈品。一般的附贈行 為都發(fā)生在經營者和消費者之間。目的不同。商業(yè)賄賂在主觀上有故意的性質，當事人想通過 主觀上違背誠實信用原則的手段，達到客觀上排擠競爭對手、獲 取商機的目的。而附贈不同，它沒有主觀上的故意，是為了通過 發(fā)放贈送品，達到多售商品的目的。表現(xiàn)形式不同。商業(yè)賄賂具有復雜性和隱蔽性，行為人會采 取“賬外賬”或模糊賬目性質等暗中手法，或采取看似合法的方 式規(guī)避法律制裁，一般不容易查出。而附贈是采取公開的方式進 行，一般會按交易的數(shù)量和價值確定附贈的方式，且隨著購買東 西的多少，贈品也會有所不同。后果不同。商業(yè)賄賂的最終結果是違背了誠實

5、信用原則，擾 亂了公平、正常的市場競爭秩序，排擠了其他經營者的正當競爭。 依據(jù)反不正當競爭法和暫行規(guī)定第九條、第十條的規(guī)定, 實施商業(yè)賄賂的雙方都要受到處罰。而附贈不同，其結果只是促 成了商品交易，使實施附贈一方得到了促銷回報。由此看出，規(guī)范的附贈行為有利于經營者贏得更多的消費 者，擴大經營范圍，提高競爭力，且從某種角度上講，附贈行為 是一種讓利行為，在客觀上是有利于消費者的。那么正林公司的行為是發(fā)生在經營者與店員之間，店員就是 商業(yè)賄賂對象中所稱的對交易活動有直接影響的第三人。贈送的 褲襪雖是小額禮品，但不是廣告禮品。他最初的目的是為了激發(fā) 店員的積極性，達到多售商品的目的，但并不排除排擠競

6、爭對手、 獲取商機的目的。只是采取了附贈的公開形式而已。最終達到了 打開銷路搶占市場的目的。因此經營者利用附贈進行不正當競 爭，則可能會涉嫌商業(yè)賄賂，成為反不正當競爭法規(guī)制的對象。事實上，附贈作為經營者的促銷手段，有時候會對經營者與 消費者之間的買賣關系產生舉足輕重的作用。在激烈的電信市場 競爭中，附贈已成為各電信運營商市場營銷的主要手段之一。前 不久中國網通某營業(yè)部推出了繳納388元話費，贈送價值388元 小靈通的業(yè)務。電信交易的附贈行為的主要特點是：一、附贈是 一種附條件的電信交易行為，電信業(yè)務交易關系是主關系，贈與 是從關系。如果電信交易關系的條件不成立，就不會發(fā)生贈與。 二、附贈的主體

7、是電信業(yè)務的經營者和與之交易的對方。這里的 對方既包括單個電信業(yè)務的消費者，又包括使用電信業(yè)務的法人 和其他組織以及這些單位的法定代表人、代理人或其他工作人 員。三、附贈的贈品即包括現(xiàn)金、物品還包括消費性服務。四、 電信市場的附贈的大都是公開進行的，一般以交易數(shù)額達到一定 的數(shù)額為附贈的條件。因此我們認為，預交話費贈手機是典型的 經營者向消費者的附贈行為，然而暫行規(guī)定僅對經營者之間 的附贈進行了規(guī)定，而對經營者對消費者的附贈行為則沒有做出 規(guī)定，這是暫行規(guī)定的一大缺陷。我個人認為，無論接受附 贈的是經營者或者消費者，都有可能構成商業(yè)賄賂。在電信行業(yè), 電信業(yè)務的經營者通過附贈給付對方或者消費者

8、的行為，會形成 一些單位消費者由單位交話費或預存話費，手機歸經辦人或者使 用者個人所有的情況，這一促銷活動吸引了大量消費者，一些消 費者甚至退出其他移動通信運營商的服務，選擇開展促銷活動的 運營商，損害了公平競爭秩序，因此，附贈的對象如果是單位消 費者就構成了商業(yè)賄賂。但需要指出的是在現(xiàn)行法律中對附贈行 為規(guī)定向交易對方單位或其個人附贈小額廣告禮品以外的物品 或者其他物質利益的行為屬于商業(yè)賄賂行為，而向個人消費者的 附贈，無論附贈什么，都是合法的附贈。行為的性質相同、情節(jié) 相同，只是因為受附贈方的身份不同，法律后果就不同，有悖于 法律面前人人平等的原則。因此認定某附贈行為是否構成商業(yè)賄 賂，應當著重把握兩個方面：一是附贈的目的。是為了通過發(fā)放 贈送品，達到多售商品的目的。還是想通過主觀上違背誠實信用 原則的手段，達到客觀上排擠競爭對手、獲取商機的目的。二是 附贈的對象。如果附贈的對象是消費者，一般不構成商業(yè)賄賂行 為，但當一經營者向另一經營者進行附贈時