第十五章 刑罰的體系和種類第一節概述一.刑罰體系的概念和特點.概念：刑法依照一定的標準對各種刑罰方法進行排列而形成的刑罰序列。.特點：（1）構成要素：具體的刑罰方法即刑種（2）具體要素由立法者選擇而確定（3）各種刑罰方法的排列是有次序的，并非雜亂無章的（由輕而重）（4）刑罰體系由刑法明確（明文）規定，這體現罪刑法定原則的要求（5）刑罰體系的確立根據在于充分發揮刑罰的功能，體現實現刑罰的目的.刑罰體系的功能.刑罰體系的特點.刑種分類.主刑和附加刑（各種刑罰方法能夠獨立適用與否）（1）單獨刑、基本刑：只能獨立適用的主要刑罰方法；一罪只能一主刑；五種主刑，管制、拘役、有期、無期和死刑（2）從刑：既可獨立適用，也可附加適用的刑罰方法；三種附加刑，罰金、剝奪政治權利、沒收財產（特殊附加刑：驅逐出境）.生命刑（死刑）、自由刑、財產刑和資格刑（刑罰性質屬性）（1）生命刑：剝奪生命的刑罰方法；（2）自由刑：剝奪或限制犯罪人的人身自由；（3）財產刑：罰金和沒收財產；（4）資格刑：剝奪權利或資格，如剝奪政治權利和驅逐出境補充：不定期刑一一絕對不定期刑：法院只定罪而不作刑罰宣告，由執行機關根據犯罪人的人身危險性決定相對不定期刑：規定幅度，由執行機關作出具體決定第二節主刑一.管制.概念：對犯罪人不予關押但限制其人身自由、由公安機關執行和人民群眾監督改造的一種刑罰方法（我國特有）.特點：（1）不予關押也不致再對社會造成危害，罪行比較輕微（2）不予關押即不剝奪人身自由（開放刑）（3）限制人身自由（刑法第39條）（對被管制人同工同酬）（4）具有一定的期限：3個月以上2年以下；數罪并罰時最長不超過3年；管制刑期的計算（從判決執行之日起計算，判決執行以前先行羈押的，羈押1日折抵2日）；被判處管制的犯罪分子，管制期滿，執行機關應即向本人和其所在單位或者居住地的群眾宣布解除管制（5）執行機關：公安機關；由于管制的開放性需要與人民群眾相結合刑法第39條規定，被判處管制的犯罪分子，在執行期間，應當遵守下列規定：一）遵守法律、行政法規，服從監督；（二）未經執行機關批準，不得行使言論、出版、集會、結社、游行、示威自由的權利；（三）按照執行機關規定報告自己的活動情況；（四）遵守執行機關關于會客的規定；（五）離開所居住的市、縣或者遷居，應當報經執行機關批準。二.拘役.概念：短期剝奪犯罪人自由，就近執行并強制進行勞動改造的一種刑罰方法。.特點（1）適用對象：罪行輕微但必須短期剝奪其自由并就近強制其進行勞動改造的犯罪人（2性質：剝奪自由（強制勞動）體現懲罰性（3）刑期：1月以上6月以下（銜接有期徒刑（6個月以上）和行政挽留（1個月以下）；數罪并罰，不超過1年；計算（從判決執行之日起計算，判決執行以前先行羈押的，羈押1日折抵1日）（4）執行：刑法第143條；執行機關是公安機關；執行場所就近一一公安機關對人民法院判處拘投的犯罪分子，有條件建立拘役所的放在拘役所內執行；無條件建立拘役所的放在就近的監獄或勞改隊執行，如果沒有就近的監獄或勞改隊可放在看守所當中執行;放在監獄、勞改隊、看守所內執行時，應分管分押，避免交叉感染判處拘役的犯罪人可探親（并可累計）；可酌量發給勞動報酬拘役與刑事拘留、民事拘留、行政拘留的區別：拘役與刑事拘留、行政拘留、民事拘留雖然都是短期剝奪自由的強制方法，但它們之間存在著明顯的區別：（1）性質不同。拘役是刑罰方法；刑事拘留是刑事訴訟中的一種強制措施；行政拘留屬于治安行政處罰；民事拘留屬于司法行政性質的處理，是民事訴訟中的一種強制措施。（2）適用的對象不同。拘役適用于犯罪分子；刑事拘留適用于《刑事訴訟法》第61條規定的七種情形之一的現行犯或者重大嫌疑分子；行政拘留適用于違反治安管、，尚未達到犯罪程度的行為人；民事拘留適用于具有《民事訴訟法》第102條規定的六種行為之一，但又不構成犯罪的民事訴訟參與人或其他人。（3）適用的機關不同。拘役和民事拘留均由法院適用，而刑事拘留和行政拘留則由公安機關適用依據的法律不同。拘役的適用以刑法為依據；刑事拘留的適用以刑事訴訟法和逮捕拘留條例為依據；行政拘留的適用以治安管理處罰條例為依據；民事拘留的適用以民事訴訟法為依據。（5）期限不同。拘役的期限為1個月以上6個月以下；刑事拘留的期限最多延長至37日；行政拘留的期限為1日以上15日以下；民事拘留的期限為15日以下。三.有期徒刑.概念：剝奪犯罪人一定期限的人身自由，并強制其進行勞動并接受教育和改造的一種刑罰方法（其中強制進行勞動改造是與外國監禁刑的區別）.特點：最低六個月，最高十五年；數罪并罰不超過二十年；計算（從判決執行之日起計算，判決執行以前先行羈押的，羈押1日折抵1日）；執行場所可以是監獄、勞改隊，也可以是少年犯管教所，對于被交付執行刑罰前，剩余刑期在1年以下的，由看守所代為執行。有期徒刑與拘役都是在一定期限內剝奪罪犯人身自由的刑法，罪犯都被關押于特定的場所執行。但是，兩者又有重大區別：（1）適用對象不同。拘役作為一種輕刑，只適用于罪行較輕的罪犯；而有期徒刑既可適用于罪行較輕的罪犯，也可以適用于罪行較重的罪犯。在適用范圍上前者明顯窄于后者。（2）刑期不同。拘役的期限為1個月以上6個月以下，數罪并罰最高不超過1年；而有期徒刑的期限為6個月以上15年以下，數罪并罰最高可達20年。可見，拘役刑期短、起點低、幅度小；有期徒刑刑期長、起點高、幅度大；而且兩種刑罰的刑期有前后的銜接關系，拘役上限刑期即為有期徒刑的下限刑期。（3）執行的場所和待遇不同。拘役由公安機關就近執行，在執行期間被拘役的犯罪分子每月可以回家1天至2天，參加勞動的，可以酌量發給報酬；被判有期徒刑的犯罪分子，一般要在監獄或其他執行場所執行，接受教育和改造，在刑罰執行期間不能享受回家探親和獲取報酬的待遇。（4）法律后果不同。被判處拘役的犯罪分子除前后所犯均為危害國家安全罪以外，不論何時再犯新罪，都不構成累犯；而因故意犯普通刑事罪，被判處有期徒刑的犯罪分子，刑罰執行完畢或者赦免以后，在5年之內再犯應當判處有期徒刑以上刑罰的故意犯罪的，均構成累犯，應當從重處罰。四.無期徒刑.概念：剝奪犯罪人終身自由并強制其勞動并接受教育和改造的一種刑罰方法。.最嚴厲的自由刑，不能孤立地適用（根據刑法第57條規定，必須附加剝奪政治權利終身.刑法中規定的方式（1）無期徒刑與其他刑種規定在一個法條中（無期徒刑是最高刑）（2）無期徒刑與死刑規定在一個條文中作為選擇性的刑罰方法（3）無期徒刑與死刑和十年以上的有期徒刑規定在一個條文中作為選擇性的刑罰方法注意：無期徒刑剝奪自由是剝奪犯罪分子的終身自由，但根據刑法規定，被判處無期徒刑的犯罪分子，在服刑期間的表現符合法定條件的，可以適用減刑和假釋。五.死刑.概念：剝奪犯罪人生命的刑罰方法（極刑），包括死刑立即執行和死刑緩期兩年執行。.存廢之爭：社會契約角度；宗教教義角度；刑罰本質（報應還是教育）；人道；預防效果；責任理論；價值比較；倫理規范；憲法規范；刑罰公正；人權；感情；司法誤判；維護社會秩序；替代措施；刑罰的經濟；民意符合；工具理論（是否有利于統治階級的利用）；歷史進化；國際趨勢——廢除方式：完全廢除；對普通的刑事犯罪廢除死刑；事實上廢除死刑.我國死刑政策（1）理論上，保留死刑，但限制其使用（2）以保留死刑為前提，嚴格限制死刑適用）“少殺，慎殺，可殺可不殺的不殺”97刑法典對死刑適用的限制（1）規定嚴格的死刑適用條件①第48條：死刑只適用于罪行極其嚴重的犯罪分子（所謂罪刑極其嚴重是指性質、結果、主觀惡性和人身危險性極其嚴重的統一）②第49條：對象限定“犯罪的時候不滿十八周歲的人和審判的時候懷孕的婦女，不適用死刑”；“審判的時候”應包括因刑事犯罪被羈押的整個期間；“懷孕的婦女”即包括正在懷胎的婦女，也包括在羈押期間被人工流產或自然流產的婦女（2）規定嚴格的死刑核準程序：必須報請最高人民法院核準（3）限制死刑緩期執行制度（第48條后段和第50條）①罪行極其嚴重，即“罪該萬死”②不是必須立即執行：犯罪后自首立功或者有其他法定從輕情節的；共同犯罪當中不是罪行最嚴重的；因被害人過錯而導致被告人犯罪或被告人有其他表明其容易改造情節的；有其他令人憐憫情節的；有其他應當留有余地的情況，如證據不足③死緩后果：三種情況，第52條規定：（1）在死刑緩期執行期間，沒有故意犯罪，2年期滿后，減為無期徒刑；（2）在死刑緩期執行期間，有重大立功表現的，2年期滿后，減為15年以上，20年以下有期徒刑；（3）在死刑緩期執行期間，故意犯罪的，由最高院核準，執行死刑。④刑法分則中對死刑適用的嚴格限制，如盜竊罪（金融機構，珍貴文物）5.死刑執行方式：槍決和注射第三節附加刑一.罰金.概念：人民法院判處犯罪人強制其向國家繳納一定金錢的刑罰方法（罰款是行政處罰；賠償損失是民事處罰）罰金與行政罰款主要區別在于：第一：二者的性質不同。罰金屬于刑罰中的一種：而罰款屬于行政處分。第二，二者適用的機關不同。罰金是由人民法院來判決和執行的。罰款是由行政機關、公安機關、稅務機關、工商機關等來判定和執行的。第三，二者的適用對象不同。罰金是對犯罪分子的一種刑罰方法，對象是犯罪分子；而罰款是對一般違法者所適用的一種行政處分，對象是一般違法者。第四，二者適用的法律根據不同。.種類（1）選擇罰金制：某種犯罪或某種犯罪具體情節的法定刑是由罰金刑和其他刑種并列構成的，而法官只能從中選擇一種適用、不能同時適用的刑罰。此種情況下罰金刑只能獨立適用，不能附加適用。（2）單獨罰金制：某種犯罪或某種犯罪具體情節，刑法只規定有罰金一種刑罰方法，如單位犯罪（3）并科罰金制：某種犯罪或某種犯罪具體情節由罰金與其他刑種并列構成，必須附加適用，如大量的經濟犯罪（4）復合罰金制：在某種犯罪或某種犯罪具體情節當中，罰金既可以附加主刑適用，也可以作為一種與有關主刑并列的刑種供選擇適用。（5）國外立法的兩種罰金制：附科罰金制（具體犯罪沒有罰金刑，法官可以根據刑法總則關于罰金的規定科以罰金；易科罰金制（針對短期自由刑）.數額（刑法第52條規定，判處罰金，應當根據犯罪情節決定罰金的數額）（1）無限額罰金制：只抽象地規定判處罰金。（2）普通罰金制（限額罰金制）：明確規定罰金的數額（3）倍比罰金制：以違法所得或犯罪涉及的數額為基數，從而以一定的倍數或比例來確定罰金數額刑法第52條規定：判處罰金，應當根據犯罪情節決定罰金數額。.執行(刑法第53條規定五種執行方法)(1)犯罪人在判決指定的期限內一次繳納判決所確定的罰金數額(2)犯罪人在判決指定的期限內分期繳納判決所確定的罰金數額(3)犯罪人在判決指定的期限內沒有繳納罰金或者沒有完全繳納，由人民法院強制繳納(4)人民法院在任何時候發現被執行人有可以執行的財產，應當隨時追繳(5)減免繳納二.剝奪政治權利(資格刑的一種).概念；依法剝奪犯罪人一定期限內參加管理國家和政治活動權利的一種刑罰方法。.適用(1)附加適用：對于危害國家安全的犯罪分子應當附加剝奪政治權利；對于故意殺人、強奸、放火、爆炸、投毒、搶劫等嚴重破壞社會秩序的犯罪分子，可以附加剝奪政治權利(司法解釋擴大到包括故意傷害和盜竊)；對于被判處死刑、無期徒刑和犯罪分子，應當剝奪政治權利終身(刑法第56、57條)(2)獨立適用：以刑法典明確規定為依據.內容：刑法第54條：剝奪政治權利是剝奪下列權利：(一)選舉權和被選舉權；(二)言論、出版、集會、結社、游行、示威自由的權利；(三)擔任國家機關職務的權利；(四)擔任國有公司、企業、事業單位和人民團體領導職務的權利。.期限(1)判處死刑、無期徒刑：終身剝奪(2)死刑緩期二年執行而減為有期或無期減為有期的：改為3年以上10年以下(3)獨立適用剝奪政治權利或者判處有期徒刑、拘投并附加剝奪政治權利：1年以上5年以下(4)管制附加剝奪政治權利：與管制期限相同.執行(1)獨立適用：從判決執行之日起計算(2)管制：與管制同時起算同時執行(3)有期徒刑、拘投附加剝奪政治權利：主刑執行完畢之日或假釋之日開始計算剝奪政治權利的期限；主刑執行期間當然不享有政治權利(4)刑緩期二年執行而減為有期或無期減為有期的，附加剝奪政治權利改為3年以上10年以下的，從減刑后的有期徒刑執行完畢之日或假釋之日起計算。在有期徒刑執行期間，不享有政治權利。剝奪政治權利由公安機關執行。三.沒收財產.概念：將犯罪分子個人所有財產的一部或者全部強制無償收歸國有的一種刑罰方法.適用：主要存在于危害國家安全罪、破壞社會主義市場經濟秩序罪、侵犯財產罪、貪污受賄罪(追繳是違法所得；沒收是合法財產)與罰金選擇并處；并處；可以并處。沒收財產只能附加適用，不能獨立適用。.執行：第59條和90條沒收財產的范圍：刑法第59條規定，沒收財產是沒收犯罪分子個人所有財產的一部或者全部。沒收全部財產的，應當對犯罪分子個人及其扶養的家屬保留必需的生活費用。在判處沒收財產的時候，不得沒收屬于犯罪分子家屬所有或者應有的財產。刑法第60條規定，沒收財產以前犯罪分子所負的正當債務，需要以沒收的財產償還的，經債權人請求，應當償還。沒收財產由人民法院執行；在必要的時候可以會同公安機關執行。四.驅逐出境強制犯罪的外國人離開中國國邊境的一種刑罰方法(行政處罰中的驅逐出境針對有行政違法行為的中國人)可以附加適用，也可以獨立適用；對象僅限于犯罪的外國人，不具有普遍適用的性質，刑罰沒有將其列為一般的附加刑，而以專條加以規定，是特殊的附加刑。第四節 非刑罰處罰方法第36和37條：由人民法院對犯罪人適用的刑罰以外的處罰方法對犯罪分子適用，但不具有刑罰性質；非刑罰處理方法的適用前提是行為人的行為已經構成犯罪。有的與刑事處罰同時適用，有的是獨立適用。一.判處賠償經濟損失或責令賠償損失.判處賠償經濟損失：需要適用刑罰并且適用其他刑罰的同時（與刑事處罰一并適用）.責令賠償損失：犯罪情節輕微不需要判處刑罰（獨立適用）二.訓誡、責令具結悔過、賠禮道歉.訓誡：人民法院對情節輕微的犯罪分子當庭予以譴責和批評，并責令其改過的一種教育方法。.責令具結悔過：人民法院責令情節輕微的犯罪分子以書面形式保證改過并不再重犯的一種教育方法。.賠禮道歉：人民法院責令情節輕微的犯罪分子向被害人承認錯誤并表示歉意的一種教育方法。三.由主管部門予以行政處罰或者行政處分人民法院根據案件具體情況向犯罪人的主管部門出具司法建議書，建議給予其行政處罰或行政處分，由主管部門給予犯罪分子一定的行政處罰或者行政處分的一種非刑罰處理方法。三、非刑罰處理方法的適用條件（見教材266頁）。【案例】：被告人劉加奎，男，35歲，因涉嫌犯故意殺人罪，于1997年11月19日被逮捕。襄樊市中級人民法院經公開審理查明:被告人劉加奎和被害人馬立未同在隨州市五眼橋農貿市場相鄰攤位賣肉。1997年10月22日上午11時許，被告人劉加奎之妻與被害人馬立未之妻因爭奪生意發生爭執廝打，二人均受輕微傷。市場治安科進行調解，但馬立未夫婦拒絕調解，并毆打了劉加奎夫婦。11月24日下午3時許，劉加奎被迫雇車同馬立未一起到隨州市第一醫院放射科給徐翠萍拍片檢查，結果無異常。馬立未仍繼續糾纏，劉加奎十分惱怒，掏出隨身攜帶的剔骨刀朝馬立未背部刺1刀，馬立未、徐翠萍見狀迅速跑開，徐翠萍跑動時摔倒在地，劉加奎朝徐的胸、背、腹部連刺數刀，又追上馬立未，朝其胸、腹、背部等處猛刺10余刀，然后持刀自殺（致肝破裂）未遂，被群眾當場阻止。馬立未因被刺破肝臟致大出血而死亡；徐翠萍的損害屬重傷。襄樊市中級人民法院認為：被告人劉加奎持刀行兇，殺死1人，重傷1人，其行為已構成故意殺人罪。殺人情節惡劣，手段殘忍，本應依法嚴懲，但本案事出有因，被害人對案件的發生和矛盾的激化有一定過錯。被告人歸案后，認罪態度尚好，有悔罪表現。一審于1998年2月22日判處被告人劉加奎死刑，緩期二年執行，剝奪政治權利終身。一審宣判后，被告人劉加奎向湖北省高級人民法院提出上訴。襄樊市人民檢察院以被告人劉加奎在公共場所預謀殺人，手段殘忍，后果嚴重，社會影響極壞，依法應當判處其死刑立即執行為由，提出抗訴。湖北省高級人民法院經開庭審理查明的被告人劉加奎的犯罪事實與一審判決認定的基本一致。湖北省高級人民法院認為：該案被害一方雖有一定過錯，但被告人劉加奎用剝奪他人生命的犯罪手段報復被害人，手段殘忍，情節惡劣，后果特別嚴重，應依法嚴懲。公訴機關抗訴要求判處被告人劉加奎死刑的理由成立，予以采納。二審于1998年6月24日判決如下：（1）撤銷襄樊市中級人民法院刑事判決中對劉加奎的量刑部分；（2）上訴人劉加奎犯故意殺人罪，判處死刑，剝奪政治權利終身。湖北省高級人民法院依法將此案報請最高人民法院核準。最高人民法院經復核認為：被告人劉加奎持刀行兇殺人的行為已構成故意殺人罪。一、二審判決認定的事實清楚，證據確實、充分，定罪準確，審判程序合法。一審判決根據本案的起因及矛盾發展上被害人一方有一定過錯的具體情節，對被告人劉加奎判處死刑，緩期二年執行，剝奪政治權利終身，并無不當；檢察機關抗訴后，二審判決改判被告人劉加奎死刑立即執行失當。經最高人民法院審判委員會討論決定，于1999年9月6日判決如下：（1）撤銷湖北省高級人民法院二審判決中對被告人劉加奎的量刑部分；（2）被告人劉加奎犯故意殺人罪，判處死刑，緩期二年執行，剝奪政治權利終身。【習題】：一、單選.判決執行以前先行羈押1日折抵刑期2日的刑種是（）A.剝奪政治權利B.拘役C.