1、 . 6/6論勞動關系的合同調(diào)節(jié)論文摘要由于勞動關系狀況直接制約HYPERLINK :/ lunwentianxia /class_free/15_1.shtml社會財富的多少，直接左右社會生活的變化，所以各國都極為重視對勞動關系（勞資關系）的調(diào)節(jié)，成為執(zhí)政當局注視的目標之一。我國強化勞動關系的HYPERLINK :/ lunwentianxia /class_free/188_1.shtml合同調(diào)節(jié)，其總趨勢與世界各國基本一致，但在推進過程中應根據(jù)自己的國情，選擇適合的具體模式。本文主要從促進我國勞動領域合同制度建設角度出發(fā)，著重從改善合同制度的體系結構和完善合同制度的容結構兩個方面予以淺略

2、探討。合同制度的體系結構按照我國當前的規(guī)定，包括單個勞動合同和集體合同兩個層次。合同容主要探討了應否包括甲方的利益？應否增設雙方關系的約定？我國的工會在協(xié)約中有何義務，應否承擔如何承擔違約責任？關鍵詞：勞動關系 合同調(diào)節(jié) 體系制度 容結構 勞動領域是創(chuàng)造社會財富的領域，它既是國民HYPERLINK :/ lunwentianxia /class_free/3_1.shtml經(jīng)濟的命脈所在，也是社會前進和發(fā)展的基石。人類社會正處于生產(chǎn)的兩大要素-勞動力與生產(chǎn)資料相分離的時代，因而社會生產(chǎn)要得以持續(xù)健康地進行，必將面臨著兩要素的重新結合，即結成一定的勞動關系才有現(xiàn)實可能。從這個意義上講，勞動關系相

3、對于其他社會關系來說，具有基礎性特點，例如，只有兩要素的結合運動，才有社會的生產(chǎn)、分配、交換、消費一系列經(jīng)濟關系的展開；只有兩要素的結合運動、創(chuàng)造出社會財富，才有對既存財產(chǎn)的所有、占有、分割、繼承、交換、流轉等諸多民事關系的產(chǎn)生和實現(xiàn)。正是由于勞動關系狀況直接制約社會財富的多少，直接左右社會生活的變化，所以各國都極為重視對勞動關系（勞資關系）的調(diào)節(jié)，成為執(zhí)政當局注視的目標之一。各國對勞動關系通常從兩個方面進行調(diào)節(jié)，即法制調(diào)節(jié)和合同調(diào)節(jié)。東西方的法制調(diào)節(jié)存在不同的立法模式：HYPERLINK :/ lunwentianxia /class_free/79_1.shtml市場經(jīng)濟國家實行保障型立法

4、，即著重規(guī)定勞動力市場運行規(guī)則，規(guī)定勞方權利低限、義務高限，規(guī)定市場風險保障；對雙方關系與權利、義務留有廣闊的空間由當事人協(xié)商自治，留給契約去規(guī)定。計劃經(jīng)濟國家實行HYPERLINK :/ lunwentianxia /class_free/6_1.shtml管理型立法模式，對勞動關系的各個方面直接用法 律、法規(guī)的形式作出詳細、具體的剛性規(guī)定，且不容當事人協(xié)商和變更；隨著我國勞動力市場確立這一重大HYPERLINK :/ lunwentianxia /class_free/171_1.shtml歷史性轉折，管理型的立法模式正在轉變之中。我國強化勞動關系的合同調(diào)節(jié)，其總趨勢與世界各國基本一致，但

5、在推進過程中應根據(jù)自己的國情，選擇適合的具體模式。本文主要從促進我國勞動領域合同制度建設角度出發(fā)，著重從改善合同制度的體系結構和完善合同制度的容結構兩個方面予以淺略探討。一、改善合同制度的體系結構按照我國當前的規(guī)定，包括單個勞動合同和集體合同兩個層次。單個勞動合同，是各國必經(jīng)的、早期勞動力市場個人交易的HYPERLINK :/ lunwentianxia /class_free/11_1.shtml法律形式，西方的勞動力市場成熟較早，隨之代以集體交易行為，采取團體協(xié)約（勞動協(xié)約）形式，關于團體協(xié)約的立法，興盛于20世紀上半葉。各國在立法上都稱為“團體協(xié)約”，而事實上，則因其勞資雙方團體發(fā)達，乙

6、方締結此類契約者，均由工會出面，故無需規(guī)定“集體合同”，即使作此稱謂的，實際上也規(guī)定須由工會簽約；但在法理上則區(qū)別認定，把后者視為“集合的勞動契約，即多數(shù)勞動者同時成立的勞動契約的集合”。東歐原公有制國家則稱為“集體合同”，我國亦是這樣。從法律上觀察，稱“團體協(xié)約”的，強調(diào)其協(xié)約資格（必須為團體法人），并以團體為協(xié)約當事人；稱“ 集體合同”的，不強調(diào)協(xié)約資格，以簽約代表或參加集體合同者全體為合同當事人。為正確選擇和構建我國領域的合同制度，試作如下探討：（一）兩種合同的比較市場成熟的最高形態(tài)是集團交易。推行集團交易的目的有兩個：一是借助團體的力量強化勞方簽約談判地位，以達到不僅能有效地保護本團體

7、成員的既得利益，而且能為其爭取新的更高的利益；二是基于團體部緊密組織產(chǎn)生的強度自治力可達到雙方團體關系的自治，確保一方平安（不是一對勞動關系而是一大批勞動關系得以協(xié)調(diào)、穩(wěn)定）。團體協(xié)約與集體合同是兩種不同的契約。西方一般將團體協(xié)約定義為：“雇用人或者法人資格的雇主團體與有法人資格的工人團體，以規(guī)定勞動關系（或勞動條件）為目的所締結的書面契約”（我國法律將其定義為：具有法人資格的用工方團體或企業(yè)法人（通稱甲方）與有法人資 格的勞方團體（稱乙方），以規(guī)定勞動條件和勞動關系為目的而達成的書面協(xié)議）。團體協(xié)約本身不是勞動契約，因它既未確定任何勞動關系的建立（成員也不據(jù)此 負有必須與對方建立勞動關系的義

8、務），也不涉與特定勞方與資方具體勞動和工資 的給付義務，而是為協(xié)約圍眾多的勞動關系設定權利標準，它規(guī)定的是整體利益、整體關系，因而屬于團體間的一種協(xié)約，它具有如下法律特征：一是以團體 負責人為當然簽約人（簽約權來自部章程或決議賦予的權能）而無需推舉（臨時 授權），故團體為協(xié)約當事人，團體成員為協(xié)約關系人；二是團體與成員之間、成員相互之間具有緊密的、永續(xù)的組織關系，故團體負有為成員謀求未來新利益的義務并要求成員與團體之間保持高度一致；三是協(xié)約效力覆蓋全體成員，乃至包括對協(xié)約持反對態(tài)度者（這是基于成員對團體的義務而不依個人意愿），以與簽約后加入團體的人；四是團體爭議將無例外地卷入全體成員，所有成員

9、得無條件地服從本團體有關爭議的一切決定。集體合同應當定義為：“勞方三人以上與同一用工方同時簽訂的多人勞動合同?！彼举|(zhì)上屬勞動合同，具有如下法律特征：一是甲方簽約人為用工方，乙方為推舉的代表，其簽約權來自合同參加人的臨時授予（推舉行為即授權行為），他以授 權人代表的名義簽約，故簽約代表或全體合同參加人為合同當事人；二是集體合 同的參加者為臨時集結的松散群體，互相關系不具有凝聚性和永續(xù)性、故臨時受權者的責任在于保護群體的既存權利，不負有為群體爭取未來新利益的任務；三是合同效力與于參與授權者，同一單位未參與授權的員工不受合同約束，因而發(fā)生爭議時亦限于授權者圍，他人不得無端卷入。研究我國勞動法有關規(guī)

10、定可以發(fā)現(xiàn)，我國當前甲方為單個用工方，乙方可以是工會、（無工會的單位）也可以是職工群體（推舉代表簽約），但其效力均覆蓋全體職工（勞動法第35條）。這一規(guī)定反映 出如下一些問題：一是它事實上包含了團體協(xié)約和集體合同兩種合同；工會簽約的、為團體協(xié)約，乙方不是工會的，因簽約雙方均非團體，其所簽之約自然不成其為團體協(xié)約而屬集體合同；二是集體合同的效力無由覆蓋全體職工；三是我國境的跨國企業(yè)如有外籍員工，是否必須選擇我國工會？必須隨我國工會的簽約而參加團體協(xié)約？未參加者是否亦須受其效力約束？隨著我國境跨國企業(yè)迅速增多，此類情況不可不予重視。以上情況表明，現(xiàn)行規(guī)定與當前實際情況尚不能完全適應。（二）兩種合同

11、分設的理由毫無疑問，集體交易是勞動力市場建設的最高目標，團體協(xié)約較之集體合同具有更佳的調(diào)節(jié)效果，但是我國的勞動力市場由于起步太晚，還很不發(fā)達，難于一蹴而就。我國目前尚不具備普遍推行團體協(xié)約的必要條件，諸如：協(xié)約的雙方主體不成熟，代表用工方權益的團體尚在萌動之中，工會也處于不健全狀態(tài)，這種不健全表現(xiàn)在：一是全國用工單位的建會率還不太高，存在大量無工會的單位。二是現(xiàn)有的工會組織不純，往往包含用工方與管理人員，它作為勞方利益代表的面目不清。三是缺乏應有的獨立性-依現(xiàn)行規(guī)定，工會的特質(zhì)條件和利益均直接由用工方提供， 這不可避免地將受制于后者；此外，雙方團體缺乏相互制約的有效手段（例如閉廠 、罷工），談

12、判一旦陷入僵局或甲方拒絕簽約時則無以對應，無法推進談判或簽約的進行；尚未準備好大量的、基本合格的（工人）談判代表，對談判代表的保護規(guī)定亦有待完善。 但是，鑒于前述勞動立法與現(xiàn)實的不適應狀況需要協(xié)調(diào)，同時勞動力HYPERLINK :/ lunwentianxia /class_free/79_1.shtml市場發(fā)展要求盡快改變目前普遍個體交易的局面，特別是國家立法模式超前轉型，留下了一個由雙方力量對比決定利益得失的、急待填補的空間，加之由于改革急劇變動而（出現(xiàn) 大量下崗人員）顯得更加咄咄逼人的買方優(yōu)勢，不允許人們等待條件成熟而必須盡 快尋求一個介于“個體”與“團體”之間的過渡形式-據(jù)此筆者主在單

13、個勞動HYPERLINK :/ lunwentianxia /class_free/188_1.shtml合同與團體協(xié)約之間增設一個集體合同形式，亦即將團體協(xié)約與集體合同分別設立 ；集體合同在性質(zhì)上仍屬勞動合同，在調(diào)節(jié)功能上則接近或類似于團體協(xié)約，與前后二者既能有機協(xié)調(diào)，又有揚長避短、自成體系。二者分設具有如下優(yōu)點：（1） 團體協(xié)約與集體合同并存，既可保持高水平的發(fā)展目標，為將來的長足發(fā)展準備廣闊的前景；當前條件具備的、可實行團體協(xié)約，提高市場的成熟程度，獲取更好的調(diào)節(jié)效果；條件不具備的、可推行集體合同，可以提高市場的組織化程度，催動市場走向成熟。（2）合同體系中增設一個過渡形式，增強了合同制

14、度的適應彈性，大大拓寬了適用的圍；因它不強調(diào)主體的法人資格，就可靈活地適用于各種小規(guī)模簽約，包括非法人組織實體、法人部的分支機構，無工會單位的集體簽約；或者一個單位的部分員工（例如一條生產(chǎn)線的人員）集體簽約。（3）國家可同時賦予兩種合同以法規(guī)性效力（取其所長），即兩者對單個勞動合同都具有補充性效 力和不可貶低性效力，當單個合同必備條款欠缺或被確認為無效時，此二者的相應條款都可自動補充；當單個合同容與團體協(xié)約或集體合同的容相異時，相異部分無效，以此二者的相應部分為準；從而使之都可發(fā)揮規(guī)單個合同的作用；（4 ）可以縮小爭議規(guī)模（避其所短）。由兩者的性質(zhì)所決定，它們各自的任務不同，效力圍不同，因而發(fā)

15、生爭議的性質(zhì)和規(guī)模也不同；前者發(fā)生的（簽約）爭議為利益爭議，且往往規(guī)模巨大、爭議激烈，需依靠國家HYPERLINK :/ lunwentianxia /class_free/81_1.shtml行政的力量（政府斡旋）參與解決，而后者發(fā)生的爭議（包括簽約爭議，因不涉與新利益的談判）則屬權利爭議，經(jīng)由仲裁渠道即可解決，即使爭議的勞方人數(shù)眾多，適用仲裁特別程序亦可解決，無需采用政府干預的辦法。在HYPERLINK :/ lunwentianxia /class_free/11_1.shtml法律規(guī)定上增設或另設集體合同形式，只是擴寬了不同條件者的選擇空間（可在 集體合同、團體協(xié)約中二者擇一），并不增

16、加實際操作環(huán)節(jié)和HYPERLINK :/ lunwentianxia /class_free/6_1.shtml管理工作；簽訂程序可二者同一，適用現(xiàn)行規(guī)定。所不同的是，簽訂團體協(xié)約之后，各個成員與甲方之間必須簽訂勞動合同；簽訂集體合同者可據(jù)情作兩種處理：勞方人數(shù)眾多，勞動條件互有差異的，可分別訂立勞動合同，人數(shù)較少、勞動條件基本一樣的，可直接以集體合同為勞動合同，從而可相應降低簽約HYPERLINK :/ lunwentianxia /class_free/77_1.shtml成本。二、完善合同制度的容結構團體協(xié)約或集體合同，緣起于對勞方的保護，故歷來重在規(guī)定勞動條件、勞動關系。發(fā)展至今，市場

17、HYPERLINK :/ lunwentianxia /class_free/3_1.shtml經(jīng)濟國家此類合同的容大致包括三個部分，即：規(guī)部分（勞動條件標準部分）；HYPERLINK :/ lunwentianxia /class_free/72_1.shtml債務部分（關于雙方關系的相互承諾部分）；合同運行規(guī)則（關于合同自身的規(guī)定）。計劃經(jīng)濟（公有制）國家取不同的容結構，一般也包括三個部分：甲方的利益目標，包括企業(yè)發(fā)展、生產(chǎn)計劃 、加強紀律等相當廣泛的容。乙方的利益目標，即勞動條件；雙方的共同目標，包括工人參加管理、完善有關勞動制度、改善工人物質(zhì)、HYPERLINK :/ lunwenti

18、anxia /class_free/22_1.shtml文化生活條件等容。兩者的重要區(qū)別在于是否包括甲方的利益目標。我國勞動法第33條規(guī)定，職工與企業(yè)“可以就勞動報酬、工作時間、休息休假、勞動安全衛(wèi)生、HYPERLINK :/ lunwentianxia /class_free/70_1.shtml保險福利等事項簽訂集體合同”-將合同的容界 定為勞動條件；集體合同規(guī)定第6條補充規(guī)定了合同的運行、履行合同的權利義務、因履行合同發(fā)生爭議的處理以與違約責任等容。筆者認為，就我國當前關于合同容的規(guī)定：有以下問題值得研究：合同容應否包括甲方的利益？應否增設雙方關系的約定？我國的工會在協(xié)約中有何義務，應否

19、承擔如何承擔違約責任？（一）關于甲方利益目標的設置當早期市場中單個勞動者處于絕對劣勢的情況下，團體協(xié)約作為平衡雙方地位的法碼，擔負起單純維護勞方利益的使命，而甲方的實際利益則直接貫徹于單個合同之中。時至今日，隨著勞方職業(yè)團體之發(fā)達和強大，雙方在市場中的地位已相對改觀 ，作為一種協(xié)約或契約，似不宜再限于單純保護一方利益，而應進到明確納入甲方 利益目標的轉變時刻；至于公有制國家（公有制企業(yè)），則基于甲方資產(chǎn)的公有性質(zhì)（亦為甲、乙方所共有），更需在此種高層次的、涵蓋廣泛的契約中占有一席之地。鑒于團體協(xié)約的本來性質(zhì)，不宜過多地（如公有制國家那樣）規(guī)定甲方的權利，而應適當?shù)刂患{入甲方“協(xié)約期的生產(chǎn)經(jīng)營計

20、劃”，然后將這一總計劃分解到各個合同之中；分解到各個合同中的義務，由團體的成員-勞動關系的勞方當事人承擔，而推動協(xié)約上總體生產(chǎn)計劃的實現(xiàn)則成為乙方當事團體的義務，從而使兩個層次的義務上下貫通，各負有責。（二）關于團體相互關系的約定我國當前尚未將雙方的約定（債權方面）納入法律規(guī)定圍。對于相互關系的約定，西方國家通常包括團體關系平和義務和就業(yè)關系約定（諸如 限雇他團體成員，優(yōu)先雇入、再雇入本團體成員，乙方對甲方用工享有推介權以與職業(yè)介紹機關利用，冗員處理和停工程序等），也有為維護乙方競爭優(yōu)勢、限制甲方以異于或低于該協(xié)約條件與其他工人締約之約定，等等。筆者以為，對我國當前立法最具實際參考價值的，是雙

21、方關系平和義務之約定。謀求雙方關系平和，是國家利益、HYPERLINK :/ lunwentianxia /class_free/15_1.shtml社會利益、甲方正常生產(chǎn)經(jīng)營以與乙方正常工作、生活的共同需要。當勞資雙方自治能力薄弱而力量對比又嚴重失衡之時，這種平和狀態(tài)主要依靠外部強制力量-國家用法律規(guī)定來維持，當雙方成熟到足以自律之時，則主要依靠合同約定來實現(xiàn)；總之謀求和維持雙方關系平和、協(xié)調(diào)，是建立 此類合同制度的要旨之一，如果舍棄這一要旨，將致它功能發(fā)揮不全，降為個體契約的水平。達致關系平和包含兩個層次，一是各個個體與對方之間，均有義務保持勞動關系和諧，避免爭議和妥善解決爭議，并不得損害

22、團體關系；更為重要的是在總體水平上保持關系平和，這既要求當事團體（或當事人）對所屬各個成員負起督促、勸導的義務，更要求團體避免作出過激決定、采取不適當?shù)募w行動。（三）我國工會在團體協(xié)約中的權利、義務和責任集體合同規(guī)定在第6條中分別規(guī)定了雙方可以約定履行集體合同的權利和義務，約定違反集體合同的責任。根據(jù)現(xiàn)行規(guī)定，除合同運行程序部分外，在實體性規(guī)定中僅有甲方遵行勞動條件標 準的義務，而乙方，則無義務條款（至于單個合同中具體的權利和義務，在遵守集體合同所定標準的前提下，均由雙方自行商定、相互承諾，并非源自集體合同，故對單個合同實行義務的履行不屬于對集體合同的履行），因而違反義務的責任也就無從產(chǎn)生-

23、可見，這個部分的權利義務結構是不完全、不對應的，既有悖法理，亦不符世界潮流，在全球經(jīng)濟一體化趨向加強、跨國企業(yè)日增的大背景下，應當改變我國工會在協(xié)約中無義務、無責任的狀況，盡可能地完善團體協(xié)約中雙方的權利義務結構，以促勞動力市場早日成熟。依合同理論，乙方團體-工會既以自己的名義與用工方締約，就應當享有協(xié)約權利、負有履約義務、承擔違約責任。設定我國的團體協(xié)約依國際慣例包括前述三部分容，并與“勞動條件”對應納入甲方的利益目標，那么，雙方在協(xié)約上的權利義務結構應為：甲方團體享有以下請求權（即乙方團體的義務）：（1）為完成既定生產(chǎn)經(jīng)營任務采取積極促進措施；（2）為維護雙方關系平和采取積極保證措施；（3）保守甲方的商業(yè)秘密。 乙方團體享有以下請求權（即甲方的義務）：（1）甲方在本協(xié)約圍所簽勞動HYPERLINK :/ lunwentianxia /class_free/188_1.shtml合同不得低于既定的勞動條件標準；（2）不得