1、合同法講座提綱聯系電話：電子信箱：Q Q: 1005073947 本人現從事兼職律師業務，有法律方面的問題或需要可與我聯系。8/10/20222溫 馨 提 示1、請大家堅持上課，相信大家會學有所得。2、請在課堂上進行討論或者接聽手機時請盡量小聲；如果有事要離開教室也請“低調”一點，別“擾民”。盡量不要影響其他同學聽課、。3、歡迎各位給我的課堂提意見！ 8/10/20223在正式進入課堂之前，先問幾個小問題：1、你有沒有與法律進行過直接的接觸，譬如與別人產生了糾紛而上法院或進行仲裁?2、你看過的法律節目有哪些？3、你接受過哪些專門的普法教育？ 4、你認為自己懂法嗎？5、你所聽說過的或知道的法律有

2、哪幾部？6、當碰到生活上的糾紛時，你會不會有一種權利意識？8/10/20224接下來看一個法律小幽默:倒霉的獵人8/10/20225有個獵人早上起來上山打獵，發現了一只兔子，獵人開槍，兔子中槍以后狂奔。獵人猛追，翻過了99座山，跨過了99條河，最后兔子終于倒下了，獵人很開心，正要去揀兔子，突然一個小朋友出現了，一把抓住兔子，獵人很生氣，說“小孩快把兔子還我！小朋友說“不給，我先抓到的。”兩人爭執不下，決定去找法官評理。8/10/20226法官了解了案件以后說“無主物，依據物權法，應當先占為主，獵人雖然有開槍的行為，但是先占者是小朋友，依法判決兔子歸小朋友所有”!獵人當時暈倒！8/10/2022

3、7第二天獵人又去打獵，又看見一兔子，獵人迅速開槍，兔子還是翻過了99座山，跨過了99條河，最后倒地，獵人左右看看沒有他人大喜，立即揀了兔子，剛下山，發現警察在下面，法官也在下面。獵人得意的問到“法官大人，現在兔子是我的了吧？”8/10/20228法官說:朋友這只兔子剛才逃跑的時候，逃到了A國的境內，該國是社會主義的國家，依據該國的法律，無主物是屬于國有的，現在你必須歸還這只兔子”!獵人于是又暈倒！8/10/20229第三天獵人又去處打獵，又發現一只兔子，獵人迅速開槍，兔子中槍以后狂奔。翻過了99座山，跨過了99條河，最后兔子終于倒下了，獵人看看在本國境內，又沒有小朋友，獵人大喜歡，拿了就跑。剛

4、出來又遇到法官，獵人哆嗦著問“大人這回沒有問題了吧？”8/10/202210法官笑著說，“你看看兔子脖子上的布上寫著什么？”獵人一看“王小毛贈送給李小毛，愛情留念”“什么意思？”“哦！就是前天那個小朋友的初戀女朋友在幼兒園贈送給他的禮物呀！一只小兔子呀！”“哦？兔子有主人？那我不是要賠償他一只兔子？”8/10/202211恐怕沒有那么簡單！法官說，具有特殊意義的物體，如果遭受侵害，引起的將除了物權上的賠償以外還有精神損失費用？大概5萬左右吧！獵人聽了當場再次暈倒！8/10/202212第四天，獵人出發到集市上賣了槍，買了本法律書籍開始學習！同志們，一定要懂法律呀！8/10/202213 接下來

5、再一起看一個小案例，體會“知法”對于生活的作用。8/10/202214小胡同志手頭緊，但是又想趁著長假出去旅游，于是2007428向咱班A君借了2000元錢，A君一百個不愿意，但又拉不下臉，于是就答應了。小胡同志說“我一個月后肯定還你”。小胡同志一直沒還錢，A君每次來上小胡同志的課時，總是用灼熱的眼神盯著小胡，希望她能明白他心中的期待，可小胡卻似乎沒有任何的感應。就這么一學期過去了。8/10/202215第二年，A君休學一年，一直沒有上課。直至2009年新學期開學了，A君才又開始來上課了，每每見到小胡，都極其的熱情，灼熱的眼神一直未曾改變。小胡也極其熱情的回應，囑咐A君牢記毛主席的教導“好好學

6、習，天天向上”。可就是沒有提“錢”。8/10/2022162009、6、1日，A君實在按捺不住，上完課直接來到小胡辦公室，微笑著說“老師，難道你真的忘了嗎？”“忘了什么？”“你曾經借過我錢？”“哦，我記起來了，可我最近手頭有些緊，能否緩兩天？”A君知趣離場。8/10/202217過了幾天，A君見小胡又似忘了此事。再次來到辦公室，說“老師，你借我的錢還我吧，我最近缺錢。”我說“工資沒發，上有老、下有小，家里都揭不開鍋，哪有錢還你？”A君終于火了。說“老師，你太過份了。你今天是還也得還，不還也得還。不然我起訴你。”我欣慰一笑“請便”。8/10/202218下面，大家想一下結局是怎樣的？8/10/2

7、02219A君一紙訴狀將小胡告上法庭。小胡從容步入法庭，對著迎面的A君欣然一笑。A君在法庭上大聲的讀了訴訟請求，請求法院判令小胡償還借款本金及利息。8/10/202220A君“胡，你是否借過我的錢？”胡“是，如果我沒有記錯，那應該是在2007、4、28，一個陽光燦爛的日子。”A君“借的數額是2000元，對嗎？”胡“是”A君“整整兩年多了，你一直沒有給我還錢，對嗎？”胡“是的。您在2009、6、1請求我還錢，我因手頭緊而未還。”A君最后陳詞，唾沫飛濺：“欠債還錢，天經地義，請法院支持我的訴訟請求。”8/10/202221小胡“對于A君所有的陳述都表示認可，但是我于2007、4、28日借款，A君于

8、2009、6、1第一次請求我還錢，已過了法定的兩年訴訟時效，請求法院駁回A君的訴訟請求。”8/10/202222緒論法律基礎知識回顧一、法的產生法不是從來就有的，法律現象是一種社會現象，但它并不是與人類社會同時產生的，而是人類社會發展到一定歷史階段的產物。8/10/202223（一） 原始社會習慣（二） 奴隸社會出現人類歷史上最初的法 生產工具改進，生產力發展 剩余產品出現 氏族社會瓦解，兩大對立階級出現 建立暴力機構國家 （法產生的標志） 為維護統治及利益，出現奴隸制法8/10/202224（三）封建社會封建制法（四）資本主義社會資本主義法（五）社會主義社會社會主義法8/10/202225法

9、的演進規律、法律、道德和宗教等社會規范從混沌一體到各自獨立的規范系統、從個別調整到一般調整、由習慣到習慣法再到成文法8/10/202226二、法的本質和特征（一）法是統治階級意志的體現。法只能是統治階級意志的體現，非全民意志的體現。法是統治階級整體意志的體現，而不是少數或個別統治者的意志法是統治階級的國家意志法的內容是由統治階級生存的物質生活條件決定的8/10/202227（二）法的特征1、法律是調整行為關系的規范2、法律是由國家專門機關制訂或者認可的3、法律以權利義務為主要內容4、法律由國家強制力保障實施8/10/202228三、法的淵源與結構 （一）法的淵源國家制定或認可的法的各種具體表現

10、形式。形式制定機關 法律位階與效力 憲法 全國人大最高的 法律 全國人大及其常委會 僅次于憲法 行政法規 國務院 不能跟憲法、法律相違背 地方性的法規 地方人大及常委會（四類）規章 部門規章 /地方政府規章 國際條約此外還有自治條例、單行條例；國際條約注意判例與學理解釋之效力.8/10/202229（二）法的結構1、法律概念 法律原則 法律規范2、法律規范的構成： 假定+處理+制裁刑法第260條：虐待家庭成員，情節惡劣的，處2年以下有期徒刑、拘役或者管制。婚姻法第35條：對拒不執行有關撫養費判決或裁定的，人民法院就依法強制執行。3、法律部門4、法律體系法律體系是指一個國家所有的法律淵源按照部門

11、法的效力等級所構成的位次分明、相互和諧的統一整體。8/10/202230四、法律關系（一） 法律關系的概念法律關系是法律規范在調整人們行為的過程中形成的一種法律上的權利與義務關系。1、是特殊社會關系（思想關系、意志關系）；2、是依法建立的社會關系；3、是法律權利與義務關系。8/10/202231（二）法律關系的構成要素 1、法律關系的主體：國家機關、企事業單位、社會團體、其他社會組織以及個人都可能成為法律關系中權利（力）的享有者或者義務的承擔者。8/10/2022322法律關系的客體 （1） 物：最大量的客體 （2） 行為 （3） 精神財富 （4） 各種合法權益 注意：在現代文明社會，人不可以

12、成為法律關系的客體，但人體的組成部分則是可以的，比如器官、血液等。8/10/2022333法律關系的內容就是法律關系的主體所享有的權利和所承擔的義務。但需要強調的是：法律關系的主體所享有的權利和所承擔的義務，必須是法律上確定的或者認可的權利和義務。8/10/202234（三）法律關系的發生、變更和終止 這里要講的是能夠引起法律關系發生、變更和終止的法律事實。它包括： 1事件：客觀性的法律事實。 2行為：包括合法行為和違法行為。 注意：一個法律關系可能是由數個法律事實引起的，一個法律事實也可能產生數個法律關系。8/10/202235第一章 合同法概論一、合同的概念1、大陸法系合同的定義 合同為一

13、種合意，依此合意，一人或數人對于其他一人或數人負擔給付、作為或不作為的債務8/10/202236立法例法國民法典：契約，為一人或數人對另一人或另數人承擔給付某物、作或不作某事的義務的合意。意大利民法典：契約是雙方或多方當事人關于他們之間財產法律關系的設立、變更或消滅的合意。8/10/2022372、英美法系合同的定義合同是一個允諾或一系列允諾，違反該允諾將由法律給予救濟，履行該允諾是法律所確認的義務8/10/202238立法例 美國合同法重述：“合同是這樣一種或一系列允諾，違反它法律將給予救濟，履行它法律將以某種方式確認某種義務。” 英國不列顛百科全書：“合同是可以依法執行的諾言。這個諾言可以

14、是作為，也可以是不作為。”8/10/2022393、中國法上的合同定義我國合同法第二條第一款規定：“本法所稱合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設立、變更、終止民事權利、義務關系的協議。婚姻、收養、監護等有關身份關系的協議，適用其他法律的規定”8/10/202240合同法的適用范圍根據合同法的規定，這一范圍具體為:（一）合同法適用于平等主體之間訂立的民事權利義務關系的協議（二）合同法所適用的合同包括各類民事主體基于平等自愿等原則所訂立的民事合同（三）合同法的適用范圍既包括當事人設立民事權利義務的協議，也包括當事人變更、終止民事權利義務的協議8/10/202241如下關系不應當由合同法調整

15、: 一是政府依法維護經濟秩序的管理活動，屬于行政管理關系，不是民事關系，適用有關政府管理的法律，不適用合同法。 二是法人、其他組織內部管理關系，適用有關公司、企業的法律，也不適用合同法。 三是根據我國合同法第2條的規定，“婚姻、收養、監護等有關身份關系的協議，適用其他法律的規定”。因為身份關系并不屬于交易關系，當然不應受合同法調整。8/10/2022421、合同是一種民事法律事實 民事法律事實是指能夠引起民事法律關系發生、變更、消滅 的具有法律效力的事實。 這里所謂事實實際上是指一種客觀上的存在。 二、合同的特征8/10/202243在民事法律事實中，合同屬于人的行為2、民事法律事實人的行為事

16、件（自然現象）8/10/2022443、在人的行為中，合同屬于 合法行為人的行為合法行為違法行為8/10/2022454、在合法行為中，合同屬于 民事法律行為合法行為 民事法律行為事實行為（非表意行為）8/10/2022465、在民事法律行為中，合同 屬于雙方或多方的行為民事法律行為雙方行為單方行為多方行為8/10/2022476、合同是發生債權、債務關 系的合意合 同財產合同人身合同債權合同物權合同8/10/202248小結：民事法律事實人的行為事件適法行為違法行為民事法律行為事實行為雙方行為單方行為多方行為產生債權、債務關系的合意8/10/202249練 習：一、下列哪種情形中，在當事人之

17、間產生合同法律關系？A、甲拾得乙遺失的一塊手表B、甲邀請乙看球賽,乙因為有事沒有前去赴約C、甲因為放暑假,將一臺電腦放到乙家D、甲魚塘的魚跳進乙魚塘8/10/202250 二、試分析下列情況中的協議是否屬于合同法中規定的合同：1、夫婦甲乙與福利院達成了收養丙的協議。2、學校與棉麻公司達成了一批床上用品的買賣協議3、系主任與校長達成了防火防竊的責任協議。4、夫妻倆人達成了每天由丈夫燒飯妻子洗碗的協議。5、甲從經銷商處購買了一部手機，一個月內該手機已修理多次，最后雙方友好達成如下協議：乙接受退貨并歸還購機費，甲支付一定的折舊費。8/10/202251三、合同的分類教學目標把握各類合同的差別通過劃分

18、認識一些合同關系的主要環節 8/10/202252一、諾成合同與實踐合同諾成合同是當事人意思表示一致便告成立的合同。如：買賣合同、租賃合同、委托合同等實踐合同指除了當事人意思表示一致外，尚須交付標的物才能成立的合同。如：保管合同、借貸合同等8/10/202253二、要式合同與不要式合同根據合同成立是否以一定的形式為要件。要式合同：中外合資企業合同、中外合作企業合同許經國家有關機關批準。不要式合同：除法律有特別規定以外，均為不要式合同，這也是合同自由原則的一個體現。實踐中大量的合同都是不要式的，即國家不強制其締結的形式。8/10/202254三、主合同與從合同根據合同相互間的主從依附關系分類。如

19、保證合同相對于主債務合同而言即為從合同。主合同無效，從合同也隨之無效。8/10/202255四、單務合同與雙務合同是否適用同時履行抗辯權。在風險的負擔上不同。因一方過錯導致合同不能履行的后果不同。8/10/202256五、有償合同與無償合同根據當事人之間的權利義務是否為對價。義務內容不同。主體要求不同。債權人行使撤銷權不同。8/10/202257六、有名合同與無名合同有名合同，有稱典型合同，是指法律上已經確定了一定的名稱和內容的合同。如：買賣合同、承攬合同無名合同：又稱非典型合同，指法律上未確定名稱與內容的合同。可分為：純無名合同、混合合同、準混合合同。8/10/202258七、為本人利益的合

20、同與為第三人利益的合同第三人為參加合同的簽定；在合同的有效期內，第三人可獨立行使該權利，又稱為收益人。合同須經第三人同意才對第三人產生效力。8/10/202259八、本合同與預約合同凡當事人約定將來設立將來設頂一定合同的合同是預約合同，有稱預約。凡為了今后履行預約合同而訂立的合同是本合同，有稱本約。我國尚未明文規定。不能將預約簡單的理解為不受法律約束的意向書、意向協議等。8/10/202260九、格式合同與非格式合同這是根據合同必要條款是否有法律直接規定來劃分的。格式合同，又稱標準合同。如：運輸合同實踐中大部分是非格式合同。8/10/202261十、確定合同與射幸合同確定合同是指合同的法律效果

21、在訂立合同時已經確定的合同。射幸合同是指合同的法律效果在訂立合同時尚未確定的合同。合同一般都屬于確定合同，特殊的情況屬于射幸合同。如：保險合同、彩票購買合同。8/10/202262第二節 合同制度的歷史發展一、外國合同法8/10/202263（一）古代合同制度（特點）1、諸法合體，未形成獨立的合同法（習慣、習慣法、成文法）2、合同主體受到嚴格地限制3、注重合同形式4、合同責任帶有人身性（以刑罰手段制裁違約行為）8/10/202264（二）自由資本主義時期的合同法（基本原則）1、契約自由（訂立合同、選擇合同對方、決定合同內容、選擇訂約方式）2、契約神圣（合同優于法律，約定必須遵守）8/10/20

22、2265（三）現代西方國家的合同法基本原則的變化1、從契約自由轉為契約限制（主體、內容、形式）2、 誠實信用成為最重要的原則情勢變更原則在許多國家得到確認8/10/202266（一）我國合同制度的初創階段（1950年1965年） （二）我國合同制度的停滯階（1966年1976年） （三）我國合同制度的發展成熟階段 （1978年現在）二、我國合同法8/10/2022671、1981-1987（1） 1981年，中華人民共和國經濟合同法頒行（2） 1985年，中華人民共和國涉外經濟合同法頒行（3） 1987年，中華人民共和國技術合同法頒行8/10/2022682、1987年1993年1993年，關

23、于修改中華人民共和國經濟合同法的決定8/10/2022693、1994年1999年1999年3月15日，九屆人大二次會議通過中華人民共和國合同法共23章，428條8/10/202270第三節 合同法的基本原則一、平等原則（第三條）二、自愿原則（第四條）三、公平原則（第五條）四、誠實信用原則（第六條）五、保護公序良俗原則和合法原則（第七條） 8/10/202271一、平等原則自然人的民事權利能力一律平等。不同的民事主體參與民事關系，適用同一法律，具有平等地位。民事主體在民事法律關系中必須平等協商。8/10/202272二、自愿原則締結合同的自由選擇相對人的自由決定合同內容的自由變更解除合同的自由

24、決定合同方式的自由合同自由不是絕對的自由，要受國家法律、法規的限制。8/10/202273三、公平原則 公平是一個比較模糊的概念，它要求當事人雙方的利益要平衡。由于公平概念的模糊性，從而也授予法官較大的自由裁量權。公平原則集中表現為以下兩個制度：1、情勢變更制度2、顯失公平制度和重大誤解制度8/10/202274按照這一原則的要求，合同當事人的權利義務是一致的，互為條件的，雙方都必須公平合理地享受權利和承擔義務，不得顯失公平；當事人承擔的違約責任應當與其過錯程度相適應；一方當事人在對方嚴重違約時采取合理的自我保護措施的，應當給予支持等。8/10/202275四、誠實信用原則是合同法中極為重要的

25、原則，在大陸法系，常被稱為“帝王規則”。以善意方式形勢權利和履行義務。平衡當事人之間的各種利益沖突和矛盾。解釋法律和合同的出發點。8/10/202276五、保護公序良俗原則公共秩序與善良風俗公序：社會的公共秩序。善良風俗：一定社會應有的道德準則，在我國通常稱為“社會公德”。8/10/202277六、合法原則合同法第7條規定:“當事人訂立、履行合同，應當遵守法律、行政法規，尊重社會公德，不得擾亂社會經濟秩序，損害社會公共利益。”合法原則是基本的民事活動準則。 8/10/202278合法原則具體包括如下內容: 第一，合法原則要求當事人在訂約和履約中必須遵守全國性的法律和行政法規。第二，在合同訂立方

26、面，出于國家利益和社會需要考慮，當事人不得拒絕依據指令性計劃和訂貨任務的要求訂立合同。合同法第38條第三，合法原則還包括當事人必須遵守社會公德，不得違背社會公共利益。8/10/202279第二章 合同的訂立8/10/202280第一節 合同訂立的一般程序一 要約 (一)要約的概念和條件要約是一方當事人向他方發出的希望與其訂立合同的意思表示。 要約人 受要約人 8/10/202281構成要件 1、要約必須由特定的當事人作出 2、要約必須向相對人作 3、要約的內容必須具體和明確 4、要約必須具有訂立合同的主觀目的，即是受相對人承諾約束的意思表示8/10/202282(二)要約邀請(要約引誘)又稱為

27、要約引誘，是指當事人一方發出的希望他人向自己發出要約的意思表示。合同法規定：寄送的價目表、拍賣公告、招標公告、招股說明書、商業廣告等為要約邀請。商業廣告的內容符合要約規定的，視為要約。 8/10/202283要約邀請與要約的區別： 1、直接目的不同 2、相對人的要求不同 3、內容不同 8/10/202284 要約邀請 甲 乙 要 約 甲 乙 承 諾 甲 乙8/10/202285以下幾種特殊意思表示的性質究竟是要約還是要約邀請？ 1、懸賞廣告 2、商品標價陳列 3、自動售貨機 8/10/202286(三)要約的效力 8/10/2022871、要約的生效時間要約到達受要約人時生效。采用數據電文形式

28、訂立合同，收件人指定特定系統接收數據電文的，該數據電文進入該特定系統的時間，視為到達時間；未指定特定系統的，該數據電文進入收件人的任何系統的首次時間，視為到達時間。 8/10/2022882 、 要約對要約人的效力又稱為要約的形式拘束力，指要約一經生效，要約人即受到要約的拘束，不得隨意撤回、撤銷或對要約加以限制、變更和擴張。8/10/2022893、要約對受要約人的效力 又稱為要約的實質拘束力，指受要約人在要約發生效力時取得承諾的資格，這是一種權利。 注意，此時承諾人對要約人沒有承諾的義務，也沒有通知的義務。8/10/2022904 、要約的存續期間 是指要約受承諾拘束的期間，又稱承諾期間 定

29、有存續期間 口頭要約 未定有存續期間 書面要約 合理期間8/10/2022915 、 要約的撤回要約可以撤回。撤回要約的通知應當在要約到達受要約人之前或者與要約同時到達受要約人8/10/2022926 、 要約的撤銷（1）撤銷與撤回的區別要約的撤回未生效的要約要約的撤銷已生效的要約8/10/202293（2）撤銷權的行使及限制要約可以撤銷。撤銷要約的通知應當在受要約人發出承諾通知之前到達受要約人。有下列情形之一的，要約不得撤銷：（1）要約人確定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷；（2）受要約人有理由認為要約是不可撤銷的，并已經為履行合同作了準備工作。8/10/2022947 、要約的失效

30、有下列情形之一的，要約失效：（1）拒絕要約的通知到達要約人；（2）要約人依法撤銷要約；（3）承諾期限屆滿，受要約人未作出承諾；（4）受要約人對要約的內容作出實質性變更。8/10/202295承諾的內容應當與要約的內容一致。受要約人對要約的內容作出實質性變更的，為新要約。有關合同標的、數量、質量、價款或者報酬、履行期限、履行地點和方式、違約責任和解決爭議方法等的變更，是對要約內容的實質性變更。 8/10/202296二 承諾(一)承諾的概念和條件 承諾是受要約人同意要約的意思表示。 要約人 受要約人8/10/202297承諾的構成要件 1、承諾必須由受要約人作出2、承諾必須向要約人作出 3、必須

31、與要約的內容完全一致4、必須在要約的有效期內作出8/10/202298(二)承諾的方式承諾應當以通知的方式作出，但根據交易習慣或者要約表明可以通過行為作出承諾的除外。 通知(意思表示) 行為(意思實現) 8/10/202299（三）承諾的到達1、約定期限的承諾的承諾應當在要約確定的期限內到達要約人。2、未約定期限的承諾的要約沒有確定承諾期限的，承諾應當依照下列規定到達：（1）要約以對話方式作出的，應當即時作出承諾，但當事人另有約定的除外；（2）要約以非對話方式作出的，承諾應當在合理期限內到達。8/10/20221003、承諾期限的計算要約以信件或者電報作出的，承諾期限自信件載明的日期或者電報交

32、發之日開始計算。信件未載明日期的，自投寄該信件的郵戳日期開始計算。要約以電話、傳真等快速通訊方式作出的，承諾期限自要約到達受要約人時開始計算。 8/10/2022101（四）承諾對要約內容的實質性變更和非實質性變更1、實質性變更合同法第三十條承諾的內容應當與要約的內容一致。受要約人對要約的內容作出實質性變更的，為新要約。有關合同標的、數量、質量、價款或者報酬、履行期限、履行地點和方式、違約責任和解決爭議方法等的變更，是對要約內容的實質性變更。8/10/20221022、非實質性變更合同法第三十一條承諾對要約的內容作出非實質性變更的，除要約人及時表示反對或者要約表明承諾不得對要約的內容作出任何變

33、更的以外，該承諾有效，合同的內容以承諾的內容為準。 8/10/2022103（五）承諾的生效承諾通知到達要約人時生效。承諾不需要通知的，根據交易習慣或者要約的要求作出承諾的行為時生效。采用數據電文形式訂立合同的，承諾到達的時間適用本法第十六條第二款的規定。 8/10/2022104（六）承諾的撤回承諾可以撤回。撤回承諾的通知應當在承諾通知到達要約人之前或者與承諾通知同時到達要約人。 思考：承諾能否撤銷？8/10/2022105（七）遲延承諾1、一般遲延承諾受要約人超過承諾期限發出承諾的，除要約人及時通知受要約人該承諾有效的以外，為新要約。2、意外遲延承諾受要約人在承諾期限內發出承諾，按照通常情

34、形能夠及時到達要約人，但因其他原因承諾到達要約人時超過承諾期限的，除要約人及時通知受要約人因承諾超過期限不接受該承諾的以外，該承諾有效。 8/10/2022106（八）交錯要約指當事人一方向對方為要約，適值對方亦為同一內容的要約，且雙方當事人均不知道有要約的現象。學理上一般認為：交錯要約相互到達于相對人時，合同即告成立。8/10/2022107 四、合同的成立（一）合同成立的條件1、有雙方或多方當事人2、主要條款的意思表示一致3、符合一定的表現形式8/10/2022108（二）合同成立的時間 1、口頭合同 一般來說，以口頭形式訂立的合同，自受要約人即時作出承諾時成立。 8/10/2022109

35、2、書面合同 1、當事人采用合同書形式訂立合同的，自雙方當事人簽字或者蓋章時合同成立。 2、當事人采用信件、數據電文等形式訂立合同的，可以在合同成立之前要求簽訂確認書，簽訂確認書時合同成立。 3、采用合同書形式訂立合同，在簽字或者蓋章之前，當事人一方已經履行主要義務，對方接受的，該合同也成立。 8/10/20221103、有特別規定或特別約定的合同 以推定形式訂立的合同，自受要約人根據要約的要求作出承諾的行為時成立。8/10/2022111（三）合同成立的地點 承諾生效的地點為合同成立的地點。 合同成立地點對于合同發生爭議后確定訴訟管轄具有重要意義。 8/10/20221121、當事人采用數據

36、電文形式訂立合同的，收件人的主營業地為合同成立的地點；沒有主營業地的，其經常居住地為合同成立的地點。當事人另有約定的，按照其約定。 2、當事人采用合同書形式訂立合同的，雙方當事人簽字或者蓋章的地點為合同成立的地點。如果當事人不是在同一地點簽字或者蓋章的，則當事人一方最后簽字或者蓋章的地點為合同成立的地點。8/10/2022113五、締約過失責任（一）概念、特征及構成要件 締約過失責任是一種合同前的責任，即締約人由于過錯違反先合同義務而依法應當承擔的民事責任8/10/2022114特征1、締約過失責任為合同訂立過程中所產生的責任。 2、締約過失責任為法定責任。3、締約過失責任為賠償責任。 4、承

37、擔締約過失責任的基礎是誠實信用義務。8/10/2022115構成要件 1、締約人一方違反先合同義務 2、相對方受到損失 3、違反先合同義務與損失之間有因果關系 4、違反先合同義務者有過錯8/10/2022116（二）具體表現形式根據合同法第42、43條的規定，締約過失責任主要有如下幾種類型: （一）假借訂立合同，惡意進行磋商（二）故意隱瞞與訂立合同有關的重要事實或者提供虛假情況（三）泄露或不正當地使用商業秘密（四）其他違背誠實信用原則的行為8/10/2022117第三節 合同的內容和形式一、合同的內容從合同關系角度 1、權利 2、義務8/10/2022118二、合同的條款合同法第12條規定:合

38、同的內容由當事人約定，一般包括以下條款:（一）當事人的名稱或者姓名和住所;（二）標的;（三）數量;（四）質量; （五）價款或者報酬;（六）履行期限、地點和方式;（七）違約責任;（八）解決爭議的辦法。 8/10/2022119三、合同的形式對合同的形式有兩種不同的理解:一是合同的形式是指訂立合同的方式，如采取口頭還是采取書面形式;另一是合同形式是指法律關于當事人訂約的特殊要件的要求。 8/10/2022120（一）口頭形式（二）所謂書面形式，是指以文字等有形的表現形式訂立合同的形式。書面形式包括如下三種（合同法第11條）: 1、合同書。合同書是指載有合同條款且有當事人雙方的簽字或蓋章的文書。2、

39、信件。所謂信件，是指載有合同條款的文書，是當事人雙方通過書信交往而積累下來的文件。3、數據電文。通過數據電文形式訂立的合同，通常稱為電子合同。（三）其他形式，如默示形式 8/10/2022121第四節 格式條款一、概念及特征所謂格式條款，是指由一方當事人為了反復使用而預先制訂的、并由不特定的第三人所接受的，在訂立合同時不能與對方協商的條款。 合同法第39條 8/10/2022122格式條款具有如下特征: （一）格式條款是由一方為了反復使用而預先制訂的。（二）格式條款是一方與不特定的相對人訂立的。（三）格式條款的內容具有定型化的特點。（四）相對人在訂約中居于附從地位8/10/2022123二、格

40、式條款的無效格式條款無效主要有四種情形（合同法第40條）: （一）一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益;惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益;以合法形式掩蓋非法目的;損害社會公共利益;違反法律、行政法規強制性規定。（二）免責條款免除造成對方人身傷害的責任，或者免除因故意或者重大過失造成對方財產損失的責任。（三）格式條款免除了條款制定人的責任，或加重了相對人的責任。（四）格式條款排除了對方的主要權利。8/10/2022124三、格式條款的解釋格式條款的解釋，是指根據一定的事實，遵循有關的原則，對格式條款的含義作出說明。根據合同法第41條的規定，格式條款的解釋應當采取以下三項特殊的解釋原

41、則: （一）應當按照通常理解予以解釋。（二）對條款制作人作不利的解釋。（三）格式條款和非格式條款不一致的，應當采用非格式條款 。8/10/2022125練習題根據案情請回答有關要約與承諾的幾個問題： 1、甲向乙發出一份信函：我處現有存糧若干，欲賣與你方，速派人前來。甲的信函是不是要約？ 2、甲向乙發出一份信函：我處有上等棉花1000公斤，單價每公斤50元，欲售與你方，限10日內答復，若不答復則視為同意。結果，乙方沒有在10 日內答復。乙方是否違約？8/10/2022126 3、甲方口頭向乙方訂購一批貨物，乙方沒有立即回復，而甲方隨后與丙方簽定了合同，乙方組織好貨源后答復甲方要求拉貨。甲方是否違

42、約？ 4、甲方以書面形式向乙方訂購一批貨物，要求立即發貨，乙方迅速準備貨源并雇車，隨后甲方發出了撤消通知。甲方的要約能否撤消？ 5、甲向乙發出一份要約，向乙方訂購1000公斤小麥，乙方回復條件完全同意，但是，現只有500公斤。乙方的答復是否是承諾？8/10/2022127第三章 合同的效力8/10/2022128第一節 合同效力的概述一、合同效力的概念 這是指合同的法律效力，即合同所具有的法律約束力。 合同的法律約束力并非直接來自當事人的約定，而是由法律所賦予的。依法成立是合同具有法律效力的前提條件。8/10/2022129二、合同生效所謂合同生效，是指已經成立的合同在當事人之間產生了一定的法

43、律拘束力。合同的拘束力具體體現為權利和義務兩方面。合同法第8條1、權利方面。合同當事人依據法律和合同的規定所產生的權利依法受到法律保護。2、義務方面。合同對當事人的拘束力表現在兩方面:（1）當事人根據合同所產生的義務具有法律的強制性。合同法第60條（2）如果當事人違反合同義務則應當承擔違約責任。8/10/20221303、原則上，合同不具有對第三人的拘束力。合同對第 三人的拘束力表現在：1.賦予合同當事人具有排斥第三人妨害及在第三人非法侵害合同債權時享有要求賠償損失的權利。（主要的）2.為保全合同利益，法律允許債權人可在特定的情況下主張代位權和撤銷權。8/10/2022131三、合同的成立與生

44、效的區別合同法第44條規定:“依法成立的合同，自成立時生效。”兩者的區別及其意義主要表現在:（一）兩者的概念和性質不同（二）兩者的要件不同（三）區分成立和生效有助于正確處理各種糾紛 8/10/2022132四、合同的生效要件 1、主體合格 2、意思表示真實 3、內容合法 4、形式、程序符合規定8/10/2022133五、合同生效的時間 1、合同自成立時生效 2、合同自批準、登記時生效 3、合同自條件成就時生效 4、合同自期限屆至時生效8/10/2022134第二節 無效合同一、概念及特征 無效合同是指合同雖然已經成立，但因其在內容上違反了法律、行政法規的強制性規定和社會公共利益而無法律效力的合

45、同。8/10/2022135無效合同的特征 1、違法性 2、不得履行性 3、自始無效和絕對無效性8/10/2022136二、無效合同的范圍1、一方以欺詐、脅迫手段訂立合同，損害國家利益； 2、惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益； 3、以合法形式掩蓋非法目的； 4、損害社會公共利益 5、違反法律、行政法規的強制性規定8/10/2022137三、無效的免責條款及部分無效1、造成對方人身傷害的； 2、因故意或重大過失造成對方財產損失的3、合同法第56條規定:“合同部分無效，不影響其他部分效力的， 其他部分仍然有效。”8/10/2022138第三節 可撤銷合同一、概念及特征 因當事人意思表示不真實

46、，法律允許通過撤消權人行使撤銷權，使已經生效的合同歸于無效8/10/2022139特征（一）可撤銷合同主要是因意思表示不真實而產生的。（二）可撤銷合同須由撤銷權人主動行使撤銷權（三）可撤銷合同在未被撤銷以前仍然是有效的（四）可撤銷合同中的撤銷權人可以撤銷或變更合同8/10/2022140二、可撤銷合同的種類（一）因重大誤解訂立的合同。 所謂重大誤解，是指一方因自己的過錯而對合同的主要內容等發生誤解。誤解直接影響到當事人所應享有的權利和承擔的義務。（二）顯失公平的合同。 顯失公平的合同是指一方在訂立合同時因情況緊迫或缺乏經驗而訂立的明顯自己有重大不利的合同。8/10/2022141（三）因欺詐、

47、脅迫而訂立的合同。如前所述，因欺詐、脅迫訂立的合同應分為兩類:一類是一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同損害國家利益，應作為無效合同，另一類是一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同并沒有損害國家利益，只是損害了集體或第三人的利益，對此類合同應按可撤銷合同處理。（四）乘人之危的合同。所謂乘人之危，是指行為人利用他人的危難處境或緊迫需要，強迫對方接受某種明顯不公平的條件并作出違背其真實意思的意思表示。8/10/2022142三、合同被確認無效或被撤銷的后果 對于無效合同的財產后果，應當根據合同無效的具體情況以及當事人過錯的有無和大小，分別作出如下處理： 1、返還財產 2、賠償損失 3、財產收歸國家所有或者返還集

48、體、第三人 8/10/2022143所謂返還財產，是指一方當事人在合同被確認無效或被撤銷以后，對其已交付給對方的財產享有返還請求權，而已經接受對方交付的財產的一方當事人則負有返還對方財產的義務。合同法第58條 第一，從目的來看，返還財產旨在使財產關系恢復到合同訂立前的狀態。 第二，從對象來看，限于原物及因原物所產生的孳息。 第三，一方行使返還財產的請求權原則上不應當考慮對方是否具有過錯的問題。 第四，在當事人一方故意違法的情況下，應采取單方返還的辦法。8/10/2022144合同法第58條規定:“合同無效或者被撤銷后有過錯的一方應當賠償對方因此所受到的損失，雙方都有過錯的，應當各自承擔相應的責

49、任。”合同無效后的損害賠償責任的構成，須具備如下要件: 第一，損害事實的存在。 第二，賠償義務人具有過錯。 第三，過錯與損失之間的因果關系。8/10/2022145第四節 效力待定合同一、概念 效力待定合同是指合同雖然已經成立，但因其不完全符合有關生效要件的規定，因此其效力能否發生尚未確定 ，一般需經有權人承認才能生效。8/10/2022146二、限制民事行為能力人依法不能獨立訂立的合同（一）如果限制民事行為能力人實施的是單方民事行為，如拋棄財產，則行為當然無效。（二）如果限制民事行為能力人實施的是雙方民事行為，如與他人訂立合同，則與其發生關系的相對人可以在規定的期限內，催告其法定代理人是否承

50、認這些行為。（三）限制民事行為能力人訂立純獲利益的合同或者與其年齡、智力、精神健康狀況相適應而訂立的合同，不必經法定代理人追認。民法通則第12條、13條和合同法第47條第1款 8/10/2022147三、表見代理以外的欠缺代理權而代理訂立的合同（一）狹義無權代理的概念 無權代理分為廣義的無權代理和狹義的無權代理。廣義的無權代理包括表見代理和狹義的無權代理。狹義的無權代理，是指表見代理以外的欠缺代理權的代 理。狹義的無權代理主要有以下幾種情況:第一，根本無代理權的無權代理。第二，超越代理權的無權代理。第三，代理權消滅以后的無權代理。8/10/2022148（二）本人的追認權和否認權所謂的追認，是

51、指本人對無權代理行為在事后予以承認的一種單方意思表示。追認權在性質上屬于形成權的一種。所謂否認權，是指拒絕承認無權代理行為的效力的權利。（三）相對人的催告權和撤回權 所謂催告權，是指相對人催促本人在一個月內明確答復是否追認無權代理行為的權利。催告是追認權行使的必經程序。催告權亦為形成權的一種。所謂撤銷權，指相對人在本人未承認無權代理行為之前，可撤銷其與無權代理人訂立的合同。參見合同法第48條8/10/2022149（四）表見代理 所謂表見代理，是指在無權代理的場合，如果善意相對人客觀上有正當理由 相信無權代理人具有代理權而與其為法律行為，該法律行為的效果直接由被代理人承擔。表見代理無須本人追認

52、，即對其發生效力。合同法第49條 表見代理的成立，須具備如下條件: 1.代理人無代理權而從事代理行為2.相對人有合理的理由相信無權代理人有代理權3.相對人主觀上是善意的、無過失的4.無權代理行為的發生與本人有關8/10/2022150四、無權處分合同 所謂無權處分合同，是指無處分權人處分他人財產，并與相對人訂立轉讓財產的合同。其特點在于: 第一，行為人實施了法律上的處分行為。第二，行為人沒有法律上的處分權而處分了他人的財產。第三，因行為人處分財產的行為而使行為人與相對人訂立合同。第四，行為人是以自己的名義實施處分行為。權利人拒絕追認無權處分行為，不得對抗善意第三人。合同法第51條8/10/20

53、22151第三章習題1、試分析“你如果明年考上大學，我將承擔每年的學費。”的法律后果。2、 建筑公司甲經投標競爭，贏得了承包長江某防洪工程任務。在此期間又投標中標了另一工程。因受自己技術人員數量所限，準備將利潤較少的防洪工程轉包給某建筑公司乙。為了不給自己添麻煩，甲與乙協商達成如下協議：甲提取10的工程款作為轉包費，乙可以甲公司防洪工程經理部的名義，對外從事建筑活動，但造成的一切法律后果由乙自己承擔。問：該協議有效嗎?8/10/20221523、 6月26日，甲廠從乙銀行購買了l 00張面額100元的定期有獎儲蓄存單，存單背面標明中獎率為100。7月10日，乙公開搖獎，并在報紙上公布了中獎號碼

54、，同時規定從7月15日至10月15日為兌獎期限，逾期視為棄獎。 在兌獎的最后一日，甲將有獎儲蓄存單發給本廠職工，代替欠發的工資。職工丙領到獎券后，經核對，該獎券中了一等獎，獎金1萬元。丙及時持券到銀行領取了獎金。甲得知后，認為獎金應歸廠方所有，沒有及時兌獎，是廠方主管人員的疏忽大意所致。因丙拒不退還，甲起訴要求丙返還獎金。 問：人民法院是否應支持甲的訴訟請求? 8/10/2022153 4、甲之妻因不孕，經妻同意，甲與某女乙達成借腹生子協議：乙為甲生子，甲付5萬元；如乙生女，則甲付3萬。十個月之后，乙生下一對雙胞胎男嬰。乙要求甲支付10萬元，但甲只同意給6萬元，乙迫于無奈起訴甲。 問：法院應當

55、如何判決？8/10/20221545、甲公司同外商乙成立了某中外合作企業，由乙投資3 000萬美元。但由于東南亞金融危機使乙在投資2 000萬美元后無力繼續投資，建設項目處于停工狀態，乙因此是進退兩難， 要繼續投資沒有資金，不再投資則項目功敗垂成，且面臨嚴重損失。因此乙與丙公司商議。丙答應投資1 000萬美元，但乙應將其股權的51讓與丙，乙不得已與之訂立了合同。問：丙的行為是否是乘人之危?8/10/2022155第四章 合同的擔保8/10/2022156第一節 擔保概述一、擔保的概念與作用 合同的擔保是依照法律的規定或當事人的約定而設立的確保合同義務的履行和權利實現的法律措施。（法律手段）8/

56、10/2022157 擔保的主要內容在于債權人要求債務人提供一定的保證或者財物作為履行合同的信用幫助和金錢幫助，如果債務人不能履行或者不能完全履行合同，并給債權人造成損失時，債權人能夠使用債務人提供的信用幫助履行合同，或利用金錢幫助補償自己在合同中的損失。8/10/2022158 擔保通常是指為預防債務的不履行所事先采取的確保債權實現的手段。 擔保根本的作用在于保障債權的實現。擔保作為一種法律手段，具有威懾力量，在合同訂立時，由債務人提供的擔保可以迫使債務人及時清償債務。如果債務人不履行債務的情況已經發生，則擔保可以提供挽救手段，以保證債權的實現。8/10/2022159二、合同擔保的分類 （

57、一）根據擔保產生的原因 法定擔保 約定擔保 8/10/2022160（二）根據作為擔保的標的 人的擔保 物的擔保 金錢擔保8/10/2022161（三）根據擔保的對象 原擔保 反擔保8/10/2022162我國擔保的五種形式 保證 定金 抵押 質押 留置8/10/2022163三、擔保的特征 1、從屬性 2、相對的獨立性 3、保障性 8/10/2022164第二節 保證一、保證的概念與特征 （一）保證的概念 保證是指第三人為擔保債務人履行債務而與債權人訂立協議，當債務人不履行債務時，第三人按照約定履行債務或者承擔責任的擔保行為。8/10/2022165主合同關系債權人債務人保證人保證擔保8/1

58、0/2022166（二）特征1、保證具備從屬性（1）保證以主債的有效存在為前提（2）保證債務的范圍與強度從屬于主債務（3）保證債權隨主債權的轉移而轉移（4）保證債務隨主債務的消滅而消滅2、保證具備相對獨立性（1）保證合同是一個完整的、獨立的合同（2）保證合同可以因當事人的特別約定而存在獨立性8/10/20221673、保證合同具有無償性、單務性保證合同原則上是無償合同，保證人承擔保證債務不以從債權人取得一定財產權益為對價。保證合同為單務合同，當事人雙方之間沒有相互對待給付的義務。4、保證責任具有補充性保證債務是對主債務的補充和加強。保證的補充性決定了主債務人須對債權人負第一次的責任，而保證人負

59、第二次的責任。只有在主債務人不履行債務時，保證人才可負保證責任。8/10/2022168二、保證的種類 （一）根據保證人的數目 單獨保證 共同保證8/10/2022169(二)根據我國現行法律規定的擔保的方式 一般保證（順序性） 連帶責任保證（選擇性）8/10/2022170（三）根據當事人對保證債務的范圍有無明確約定 有限保證 無限保證8/10/2022171（四）根據保證是否具有繼續的債權關系 一時保證 繼續保證8/10/2022172三、保證合同的設定 （一）保證人1、保證人資格的形式要件。形式要件是指法律規定一定的民事行為有效必須具備程序上的條件。保證法律關系中，保證人的資格分公民、法

60、人和非法人團體三種。 8/10/2022173（1）公民擔任保證人的資格須年滿18周歲，并且神志正常，能獨立判斷是非的公民。 （2）法人擔任保證人的資格須是經合法登記成立的法人，尚未取得法人資格的，或者已被注銷法人資格的，不得擔保保證人。 （3）非法人擔任保證人時須是經非法人組織的身份所作的保證，而不是該組織的成員以個人的名義所作的保證。8/10/20221742、保證人資格的實質要件 實質要件是指法律規定進行一定的法律行為須具有的權利能力和履行義務的能力。擔保法第7條規定，“具有代為清償債務能力的法人、其他組織或者公民，可以作保證人。” （1）公民擔任保證人，其保證的范圍和金額須和其支出能力