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文檔簡介
新形勢下招投標及采購中的熱點問題處理《中華人民共和國招標投標法》
第二條:在中華人民共和國境內(nèi)進行的招標投標活動,適用本法。注意:只要采用了“招標”方式,包括“公開招標”和“邀請招標”。招投標活動環(huán)節(jié)包括:①招標-②投標-③開標-④評標-⑤定標-⑥簽約都要符合《招投標法》的法律規(guī)定。《招投標法》已正式修改的三處內(nèi)容
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主席令第二十一號2017-12-28)2017年12月27日第十二屆全國人民代表大會常務委員會第三十一次會議修訂,自2017年12月28日起施行。刪去第十三條第二款第三項。刪除了《招標投標法》中,招標代理機構(gòu)應當具備“有符合本法第三十七條第三款規(guī)定條件、可以作為評標委員會成員人選的技術、經(jīng)濟等方面的專家?guī)臁钡膬?nèi)容
注:招標代理機構(gòu)無需自建專家?guī)臁哪壳案鞯氐膶嶋H情況來看,專家?guī)煲延上嚓P部門統(tǒng)一建設、統(tǒng)一管理,以確保專家評審的客觀公正性。刪去第十四條第一款。刪除了“從事工程建設項目招標代理業(yè)務的招標代理機構(gòu),其資格由國務院或者省、自治區(qū)、直轄市人民政府的建設行政主管部門認定。具體辦法由國務院建設行政主管部門會同國務院有關部門制定。從事其他招標代理業(yè)務的招標代理機構(gòu),其資格認定的主管部門由國務院規(guī)定。”
注:招標方自主選擇代理機構(gòu)屬于市場行為,代理機構(gòu)可以通過市場競爭、發(fā)揮行業(yè)自律作用予以規(guī)范。將第五十條第一款中的“情節(jié)嚴重的,暫停直至取消招標代理資格”修改為“情節(jié)嚴重的,禁止其一年至二年內(nèi)代理依法必須進行招標的項目并予以公告,直至由工商行政管理機關吊銷營業(yè)執(zhí)照”改后的第五十條:“招標代理機構(gòu)違反本法規(guī)定,泄露應當保密的與招標投標活動有關的情況和資料的,或者與招標人、投標人串通損害國家利益、社會公共利益或者他人合法權(quán)益的,處五萬元以上二十五萬元以下的罰款,對單位直接負責的主管人員和其他直接責任人員處單位罰款數(shù)額百分之五以上百分之十以下的罰款;有違法所得的,并處沒收違法所得;情節(jié)嚴重的,禁止其一年至二年內(nèi)代理依法必須進行招標的項目并予以公告,直至由工商行政管理機關吊銷營業(yè)執(zhí)照;構(gòu)成犯罪的,依法追究刑事責任。給他人造成損失的,依法承擔賠償責任。”
注:加大了對招標代理機構(gòu)處罰的力度,有利于代理機構(gòu)進一步規(guī)范代理行為。中華人民共和國政府采購法
(2014年修訂)第二條在中華人民共和國境內(nèi)進行的政府采購適用本法。本法所稱政府采購,是指各級國家機關、事業(yè)單位和團體組織,使用財政性資金采購依法制定的集中采購目錄以內(nèi)的或者采購限額標準以上的貨物、工程和服務的行為。政府集中采購目錄和采購限額標準依照本法規(guī)定的權(quán)限制定。本法所稱采購,是指以合同方式有償取得貨物、工程和服務的行為,包括購買、租賃、委托、雇用等。本法所稱貨物,是指各種形態(tài)和種類的物品,包括原材料、燃料、設備、產(chǎn)品等。本法所稱工程,是指建設工程,包括建筑物和構(gòu)筑物的新建、改建、擴建、裝修、拆除、修繕等。本法所稱服務,是指除貨物和工程以外的其他政府采購對象。注:政府采購主要環(huán)節(jié):①需求確定-②招標/采購-③投標/響應-④開標/截遞-⑤評標/評審-⑥定標/成交-⑦簽約-⑧驗收《政府采購貨物和服務招標投標管理辦法》
(財政部令第87號2017-10-7實施)(1)87號令最突出的變化,就是切實加強了采購人在采購活動開展全過程中的主體地位,很多條款的主語均為采購人。充分明確了采購人作為采購活動主體責任者、代理機構(gòu)作為程序執(zhí)行者和維護者的身份。(2)采購人應當履行政府采購主體責任,做好①采購需求確定、②政策落實、③信息公開、④履約驗收、⑤結(jié)果評價和⑥質(zhì)疑受理等工作。(3)采購中心/代理機構(gòu)應當做好①采購流程控制,②圍繞委托代理編制采購文件、③執(zhí)行采購程序。招投標活動有關上位法《中華人民共和國招標投標法》(共六章68條,2000年1月1日起施行)《中華人民共和國政府采購法2014年修訂》(共九章88條,2003年1月1日生效)《中華人民共和國招標投標法實施條例》(共七章85條,2012年2月1日實施)《中華人民共和國政府采購法實施條例》(共八章79條,2015年3月1日實施)以及其他人大發(fā)布的相關《法律》及國務院發(fā)布的相關《行政法規(guī)》。----------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------《基礎設施和公共服務領域政府和社會資本合作條例》征求意見稿,國務院法制辦2017-7-25《關于修改《招標投標法實施條例》的決定(征求意見稿)》國家發(fā)改委2017-8-29注意:上位法和下位法在法律效力上的區(qū)別。(2013-2017)有關(新)部門規(guī)章和規(guī)范性文件-------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------有關實際操作(一)《關于廢止和修改部分招標投標規(guī)章和規(guī)范性文件的決定》(發(fā)改委等九部委2013年3月11日第23號令)(二)《政府采購非招標采購方式管理辦法》(財政部令第74號,自2014年2月1日起施行)(三)《機電產(chǎn)品國際招標投標實施辦法(試行)》(商務部2014-1號令)(四)國務院辦公廳關于政府向社會力量購買服務的指導意見國辦發(fā)〔2013〕96號(13-9-26)(五)《政府采購貨物和服務招標投標管理辦法》(財政部令第87號,2017年7月11日發(fā)布)---------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------有關建立交易市場和監(jiān)督(六)《關于扎實開展國家電子招標投標試點工作的通知》六部委(發(fā)改法規(guī)[2015]1544號)2015年7月8日(七)《關于印發(fā)整合建立統(tǒng)一的公共資源交易平臺工作方案的通知》(國務院辦公廳2015年8月10日(八)《關于深入開展2016年國家電子招標投標試點工作的通知》2016年06月13日發(fā)改辦法規(guī)[2016]1392號(九)《公共資源交易平臺管理暫行辦法》2016年6月24日發(fā)改等14部委(39號文)(十)《關于加快推進失信被執(zhí)行人信用監(jiān)督、警示和懲戒機制建設的意見》中辦國辦2016年9月24日-----------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------有關建筑業(yè)的政策文件(十一)《國務院辦公廳關于全面治理拖欠農(nóng)民工工資問題的意見》(國辦發(fā)【2016】1號)(十二)《國務院辦公廳關于清理規(guī)范工程建設領域保證金的通知》(國辦發(fā)【2016】49號)(十三)《《建設項目工程總承包管理規(guī)范》》(GB/T50326-2017,2018年1月1日起執(zhí)行)(十四)《關于推進建筑市場統(tǒng)一開放的若干規(guī)定》(建市【2015】140號)(十五)《住建部關于建筑企業(yè)資質(zhì)管理有關問題的通知》(建市【2015】154號)(十六)《關于全面推開營業(yè)稅改征增值稅試點的通知》財稅【2016】36號;(十七)國務院辦公廳關于促進建筑業(yè)持續(xù)健康發(fā)展的意見(國辦發(fā)【2017】19號)2017-2-21
為防范采購風險
建立招標內(nèi)部監(jiān)督機制和嚴格程序操作招標工作領導小組內(nèi)部監(jiān)督辦公室招標活動監(jiān)督投標文件收錄監(jiān)督開標現(xiàn)場監(jiān)督定標合法性監(jiān)督簽約合法性監(jiān)督程序見證(程序性監(jiān)督)監(jiān)督意見(實體性監(jiān)督)評標監(jiān)督招標投標違法行為引發(fā)爭議-1(1)招標投標民事爭議的主要內(nèi)容1)招標文件爭議①以不合理的資格條件限制潛在投標人投標或明顯傾向個別人;②招標文件出現(xiàn)專有技術、專利產(chǎn)品、特定品牌等傾向性內(nèi)容或技術規(guī)格明顯有利于個別投標人產(chǎn)品。③評標辦法不科學、不公平。④招標文件商務條款具有傾向性、歧視性或設置不合理。⑤政府采購項目沒有體現(xiàn)對于節(jié)能、環(huán)保產(chǎn)品和民族產(chǎn)業(yè)的優(yōu)惠和支持政策;⑥招標文件有其他違法違規(guī)情形。(注意:執(zhí)行《條例》第六十條,關于對于招標文件、開標過程和推薦意見公示的異議和投訴程序規(guī)定)招標投標違法行為引發(fā)爭議-22)招標過程爭議①公開披露信息內(nèi)容及其方式的爭議,包括對資格預審公告、招標公告、更正通知、中標結(jié)果等必須公開披露信息的發(fā)布媒體、公告(示)期、公告(示)內(nèi)容等②資格預審和招標文件發(fā)售的爭議,包括發(fā)售時間、售價、購買條件等③投標文件遞交和開標過程的爭議,包括投標文件遞交時間和遞交過程、投標截止時間、投標文件的密封情況、投標文件的開封過程、唱標內(nèi)容和開標結(jié)果的確認等;④評標過程的爭議,包括評標委員會的組建方式、專家數(shù)量、專家回避情況、評標中的澄清和評審過程等;⑤具體操作的爭議,包括招標過程中工作人員的工作方式態(tài)度等;⑥招標過程其他環(huán)節(jié)的爭議。招標投標違法行為引發(fā)爭議-33)中標結(jié)果爭議①沒有按照招標文件規(guī)定的評標辦法和評標標準評標;②對投標人實行區(qū)別對待;③對評標中的事實認定錯誤;④評標中的具體判定、評標價格和評標分數(shù)的計算錯誤等;⑤招標人、招標代理機構(gòu)、評標委員會成員及其他投標人在投標中有違法行為影響中標結(jié)果。招標投標違法行為引發(fā)爭議-44)招標過程其他民事爭議①投標人財產(chǎn)權(quán)受到招標人侵害(如無故延遲或拒絕退還投標人遞交的投標保證金、無故拒絕兌現(xiàn)應支付給投標人的補償金等。)②投標人知識產(chǎn)權(quán)受到招標人或其他投標人侵害,如招標人以某投標人的專利技術作為招標文件技術要求、其他投標人以某投標人專利技術投標、招標人未經(jīng)許可擅自采用未中標投標人的技術成果;③投標人合同權(quán)受到侵害(如投標人中標后招標人拒絕簽訂合同或要求對投標內(nèi)容作實質(zhì)性修改);④投標人或其他利害關系人在投標活動中損害其他投標人或其他利害關系人利益;⑤其他民事侵權(quán)行為。招標爭議結(jié)果的處理不同情況的處理方式:1)因招標人(含代理機構(gòu))違法違規(guī)并影響中標結(jié)果,可導致中標及招標無效,須重新招標。
2)因評審專家違法違規(guī),影響評審結(jié)果,可導致評審無效,須重新評審。3)因評審中工作失誤發(fā)生評審錯誤,組織原評委會重新評審,糾正錯誤。-------------------------------------------------------------------1)招標人和招標代理機構(gòu)對投標人異議和質(zhì)疑的處理。2)行政監(jiān)督部門對投訴及信訪的處理。注意:認定責任后承擔的民事經(jīng)濟賠償和行政處分或處罰。案例-對遲到標的處理
某市教委在采用公開招標方式采購教學網(wǎng)絡系統(tǒng)時,招標文件規(guī)定6月12日上午10點準時截/開標。然而所有參加投標的三家潛在投標人都因為暴雨突降,交通堵塞先后遲到5-10分鐘未能按時到達開標現(xiàn)場。考慮到采購的急需,招標人經(jīng)與三家共同協(xié)商,都同意繼續(xù)開標程序。為此三家投標人還書面進行了承諾。問題:這樣操作的風險在哪里?我國關于工程建設項目
必須招標制度根據(jù)《招標投標法》和國家計委《工程建設項目招標范圍和規(guī)模標準規(guī)定》(國家計委令第3號)的規(guī)定:(1)大型基礎設施、公用事業(yè)等關系社會公共利益、公眾安全的項目;(2)全部或者部分使用國有資金投資或者國家融資的項目;(3)使用國際組織或者外國政府貸款、援助資金的項目。上述三類項目包括項目的勘察、設計、施工、監(jiān)理以及與工程建設有關的重要設備、材料等的采購,如達到下列標準之一的,必須進行招標:①施工單項合同估算價在200萬元人民幣以上的;②重要設備、材料等貨物的采購,單項合同估算價在100萬元人民幣以上的;③勘察、設計、監(jiān)理等服務的采購,單項合同估算價在50萬元人民幣以上的;④單項合同估算價低于第①、②、③項規(guī)定的標準,但項目總投資額在3000萬元人民幣以上的。討論:國有企業(yè)的日常經(jīng)營所需的“供應鏈”采購,是否需要招標?工廠擴大規(guī)模新增大型庫房某國有肉食食品加工廠因擴大生產(chǎn)規(guī)模,經(jīng)規(guī)劃部門批準需新增建一兩層冷庫,建設面積4000平米,使用工廠自有資金,預算540萬元。工廠采用直接發(fā)包的方式,與一家熟悉的施工單位簽署了施工合同,合同金額560萬,缺口也由廠方自籌。竣工投產(chǎn)當年,審計部門因資金突破預算,就采購方式提出質(zhì)疑。問題:國有企業(yè)內(nèi)部工程應采用何種方式采購建設?自愿招標項目的定標原則XXX石化公司屬于民營企業(yè)。因生產(chǎn)規(guī)模擴大,需要新蓋一個1500平方米,四層的廠房。公司決定對廠房的施工自行公開招招標。經(jīng)公告后,有四家企業(yè)報名參加,并購買了招標文件。開標時四家均按時遞交了合格的投標文件。按招標文件規(guī)定的評標標準經(jīng)評標小組評審,推薦了綜合得分最高的前三名A、B、C公司為中標候選人,并在公告媒體上對候選結(jié)果進行了公示。公示期結(jié)束,在沒有異議的情況下經(jīng)招標人(石化公司)決定由第三名中標。但是第三名因公司重組聲明放棄中標權(quán),于是招標人(石化公司)選擇了由候選人之外的第四家D公司中標。前三家公司遂將不同意見反映到了當?shù)匦袠I(yè)招標監(jiān)管部門。問題:招標人(石化公司)的做法有什么不妥?《政府采購法實施條例》對工程建設項目必須招標的規(guī)定第七條政府采購工程以及與工程建設有關的貨物、服務,采用招標方式采購的,適用《中華人民共和國招標投標法》及其實施條例;采用其他方式采購的,適用政府采購法及本條例。前款所稱工程,是指建設工程,包括建筑物和構(gòu)筑物的新建、改建、擴建及其相關的裝修、拆除、修繕等;所稱與工程建設有關的貨物,是指構(gòu)成工程不可分割的組成部分,且為實現(xiàn)工程基本功能所必需的設備、材料等;所稱與工程建設有關的服務,是指為完成工程所需的勘察、設計、監(jiān)理等服務。政府采購工程以及與工程建設有關的貨物、服務,應當執(zhí)行政府采購政策。公安局招標網(wǎng)絡工程施工某市政府指令市公安局利用財政性資金建設本市重要街區(qū)監(jiān)控錄像網(wǎng)絡系統(tǒng),預算為46萬元,本省政府采購必須招標金額限度為50萬元。市公安局采用公開招標的方式對該項目采用公開招標的方式采購施工總承包方。方案報給市財政監(jiān)督部門,未得到批準。問題:政府采購工程都必須公開招標嗎?注意參考《政府采購法實施條例》第二十五條:“政府采購工程依法不進行招標的,應當依照政府采購法和本條例規(guī)定的競爭性談判或者單一來源方式采購。”該規(guī)定具有強制性意義。可以不招標情形
《招投標法實施條例》第九條除招標投標法第六十六條規(guī)定的可以不進行招標的特殊情況外,有下列情形之一的,可以不進行招標:
(一)需要采用不可替代的專利或者專有技術;
(二)采購人依法能夠自行建設、生產(chǎn)或者提供;
(三)已通過招標方式選定的特許經(jīng)營項目投資人依法能夠自行建設、生產(chǎn)或者提供;
(四)需要向原中標人采購工程、貨物或者服務,否則將影響施工或者功能配套要求;
(五)國家規(guī)定的其他特殊情形。
招標人為適用前款規(guī)定弄虛作假的,屬于招標投標法第四條規(guī)定的規(guī)避招標。注:[可以不招標的項目]①如何理解(二)項中“采購人依法能夠自行建設、生產(chǎn)或者提供”?(案例)②理解(四)項中“否則將影響施工或者功能配套要求”?
在建裝焊平臺可以不招標嗎某船舶基地進行擴建,經(jīng)批準劃分5個標段進行公開招標。其中對共享裝焊平臺標段進行施工采購時,基地發(fā)現(xiàn)平臺已有施工單位為另一個平行發(fā)包工程正在建設施工中,認為該標段若招標將影響施工,所以準備以追加合同的方法由在建施工單位繼續(xù)施工,既可以節(jié)省時間又可以節(jié)省施工單位管理成本費用。但是,基地招標主管部門不同意采用追加方式規(guī)避招標。理由是,第一個在建施工項目已經(jīng)馬上竣工驗收,在時間上并不影響新工程開建。問題:因“影響施工”而可以不招標的決定因素有哪些?干涉招標人制定評標標準某區(qū)商品住宅開發(fā)小區(qū)施工建設招標。按本市建設主管部門最近制定的《32號文》“為扶持本地區(qū)建筑行業(yè)發(fā)展,異地域施工投標人與本地區(qū)(指本市行政管轄區(qū)內(nèi)工商部門注冊的)具有施工相應資質(zhì)的施工單位組成聯(lián)合體投標的,評審時一律給予2-3分的加分優(yōu)惠。”問題:1)本地區(qū)的該項規(guī)定有何不妥?2)注意區(qū)別政府采購合法應予優(yōu)惠評審的政策。招標文件中的業(yè)績要求的準確描述某城區(qū)需建設一座5萬噸/日二段曝氣(AB工藝)污水處理廠。招標文件“投標人須知”中在“類似業(yè)績要求”一欄中只要求投標人“須提供過去三年至少2個以上污水處理廠成功建設業(yè)績證明”,結(jié)果:1)投標人A提供了2個5萬噸AB工藝法污水處理業(yè)績,因業(yè)績數(shù)量不足被拒絕;2)投標人B提供了3個5萬噸氧化溝法污水處理業(yè)績,因工藝不類似被拒絕;3)投標人C提供了3個5萬噸AB工藝污水處理廠,去年的中標通知,因沒能證明其是“成功的”,也被拒絕。三家投標人都認為自己符合“招標文件”的“業(yè)績資格”要求,對自己被拒絕提出質(zhì)疑。招標過程的合法操作2012年7月,A市甲招標代理公司與乙國有建設單位簽訂了《委托招標代理合同》,由甲招標代理公司負責乙建設單位H辦公樓工程設計、監(jiān)理和施工招標。H寫字樓總建筑面積約55萬平方米,總投資約60億元。在H辦公樓招標過程中,發(fā)生了以下事件:1)在監(jiān)理標評標過程中,因?qū)嵸|(zhì)響應招標文件的投標單位不足三家,剩下有效投標經(jīng)評委會確定認為也不具備競爭性,甲招標代理決定重新組織監(jiān)理招標;2)在施工招標中,因招標項目估算價太小,而導致流標,為此乙建設單位向主管部門申請要求第二次招標采用邀請招標方式;3)在施工評標中,評委會由五人組成,其中一名專家因突然生病住院,招標代理于是按照其他四位評委成員意見確定了施工單位中標。試分析:(一)在1)事件中甲代理公司做法是否正確?(二)在2)事件中乙建設單位的要求是否正確?(三)在3)事件中招標代理的做法是否正確?(答案分析)(一)在該監(jiān)理招標中,甲招標代理公司的做法基本正確。根據(jù)《評標委員會和評標方法暫行規(guī)定》第27條規(guī)定:“….評標委員會…否決不合格投標后,因有效投標不足三個使得投標明顯缺乏競爭的,評標委員會可以否決全部投標。投標人少于三個或者所有投標被否決的,招標人在分析招標失敗的原因并采取相應措施后,應當依法重新招標。”這里,招標代理應該協(xié)助招標人分析招標失敗的原因并采取相應措施后,重新招標。(二)在該施工招標中,乙建設單位要求合理。根據(jù)《招標投標法實施條例》第8條規(guī)定:“…但有下列情形之一,可以邀請招標:……(二)采用公開招標方式的費用占項目合同金額的比例過大。”此項目超過總投資3000萬,必須招標,但因這個合同包的估算價太小,公開招標方式的費用相比之下太大,所以可以申請采用邀請招標方式,經(jīng)批準后可采用邀請招標。(三)招標代理在3)事件中招標代理按照剩下四位評委意見確定中標單位的做法不正確。根據(jù)《招標投標法實施條例》第48條第2款規(guī)定:“評標委員會成員…因健康等原因不能繼續(xù)評標的,應當及時更換。被更換的評標委員會成員作出的評審結(jié)論無效,由更換后的評標委員會成員重新進行評審。”設備物資類招標
“技術規(guī)格”書的編寫功能①標準②參數(shù)③性能(遵照立項批復文件)材料(符合強制性標準)范圍(盡量通用)結(jié)構(gòu)(先進且方便檢修)國標(國家、行業(yè)、企業(yè))水平(高低適用)配置(完整實用)國際(公認)公差(嚴寬適當)商務條件:備件、包裝、運輸、海關、商檢、安裝指導、驗收、試運行、培訓等①功能:熟悉立項和初步設計文件。防止因利益關系選擇單一廠家產(chǎn)品。②標準:(一)遵守國家法律法規(guī)和標準規(guī)范;(二)尊重設計,優(yōu)化配置和合理選項;(三)掌握設備制造標準和當前工藝水平;(四)充分體現(xiàn)工程技術與經(jīng)濟相結(jié)合。③參數(shù):(一)要掌握設備的重要性能是通過哪些關鍵參數(shù)來量化表達的。要能結(jié)合工程需要篩選出關鍵參數(shù),明確用“*”標示為“實質(zhì)性要求和條件”,以利于評標時對未做出實質(zhì)性響應的投標進行否決。(二)防止過高的技術參數(shù)、沒有實用價值的功能配置,否則會導致投標人給出一些指標太高、成本過高、華而不實的投標方案。也要防止過低的技術參數(shù)、缺乏長遠考慮的功能擴展,會導致投標方案過于簡單和技術水平低下,容易造成以后升級擴展難的被動局限。對招標人的法律約束
《招法條例》第三十二條招標人不得以不合理的條件限制、排斥潛在投標人或者投標人。
招標人有下列行為之一的,屬于以不合理條件限制、排斥潛在投標人或者投標人:
(一)就同一招標項目向潛在投標人或者投標人提供有差別的項目信息;
(二)設定的資格、技術、商務條件與招標項目的具體特點和實際需要不相適應或者與合同履行無關;
(三)依法必須進行招標的項目以特定行政區(qū)域或者特定行業(yè)的業(yè)績、獎項作為加分條件或者中標條件;
(四)對潛在投標人或者投標人采取不同的資格審查或者評標標準;
(五)限定或者指定特定的專利、商標、品牌、原產(chǎn)地或者供應商;
(六)依法必須進行招標的項目非法限定潛在投標人或者投標人的所有制形式或者組織形式;
(七)以其他不合理條件限制、排斥潛在投標人或者投標人。注:各項限制或排斥行為案例。公開招標信息需公正守法Xx省xx市進行地鐵站戶外商業(yè)廣告招標。同時該市市政府明確頒布過《本市戶外商業(yè)廣告管理條例》,其中明確:“任何新建戶外商業(yè)廣告,必須同時配備相同廣告面積的公益廣告…..。”然而,招標人沒有在招標公告和相應招標文件里明確:符合該項規(guī)定是判斷合格廣告投標商資格之一。但是,在實際評標時卻采用這一管理規(guī)定,判定其中沒有配備公益廣告的,價位卻排在前5名的外地廣告投標商資格不合格。最后結(jié)果是:某當?shù)貜V告投標商以第六名價格中標。被廢標的前5家外地投標商隨向當?shù)刎斦d提出投訴。問題:投訴的合法理由應該是什么?評標方法
法律對評標方法的中標標準原則可歸為以下兩種:《招投標法》范疇(一)實質(zhì)上響應招標文件,經(jīng)評審的最低投標價者中標(適合于技術、性能規(guī)格通用化、標準化,沒有特殊性、技術管理以及其他綜合性要求的招標項目);(二)最大限度滿足招標文件,各項綜合評價最優(yōu)者中標;(適合于技術含量高、工藝或技術方案復雜的工程、大型或成套設備招標項目)。----------------------------------------------------------------------------------《政府采購法》范疇
政府采購招標評標方法分為最低評標價法和綜合評分法。注意:討論為什么刪除原18號令允許的“性價比”
中標評審法?
招標公告中的信息變更問題(1/2)某職業(yè)學校新教學樓為遠程教學,在其政府采購公開招標的公告中闡明需采購一套網(wǎng)絡設備及200臺教學用電視機。共有六家網(wǎng)絡供應商購買了招標文件。學校為方便維修服務,使學校所熟悉的鄰近供應商中標供貨,學校經(jīng)與本市三家網(wǎng)絡供應商各別溝通,談妥他們的電視機可外加唱機功能。為此學校在鄰近開標日只有三天時發(fā)出書面對招標文件的修改通知,增加:“考慮為滿足學員課余文化生活,要求所有電視機須外加唱機功能”。結(jié)果,在原截標日不變的情況下,只有本市三家網(wǎng)絡供應商遞交了投標文件。為此,一家外地網(wǎng)絡供應商認為此招標活動受到排斥,有失公平,提出質(zhì)疑。招標公告中的信息變更問題(2/2)分析參考:1)對技術規(guī)格的調(diào)整,如要征求供應商意見,為保證信息公平,應如何進行?2)對招標公告內(nèi)容的實質(zhì)性修改能否只修改招標文件?3)對招標文件的重大修改在截開標的時限有何要求?4)對政府采購項目的需求調(diào)整和更改應如何妥當進行?現(xiàn)場踏勘問題思考(1/2)某保障性住房小區(qū)建設施工公開招標施工總包承包人。三家施工單位購買了招標文件。招標文件中闡明本年6月5日上午9:00-12:00進行現(xiàn)場一次性集體踏勘。但踏勘時實際只有投標人B和C前來出席踏勘,投標人A因人員安排問題未能派員參加。招標人恐投標人放棄投標,便電話與投標人A聯(lián)系,并邀請其于6月10日來現(xiàn)場踏勘,投標人A欣然按時前往。經(jīng)之后的投標競爭,評審結(jié)果投標人A名列第一候選人。投標人B和C提出質(zhì)疑,認為招標人有違規(guī)之嫌。現(xiàn)場踏勘問題思考(2/2)分析參考:1)招標人電話邀請投標人A進行現(xiàn)場踏勘是否妥當?2)如果投標人A主動上門,招標人如何處理?3)反思整個過程究竟如何安排現(xiàn)場踏勘最安全?對投標人身份的法律限制在一次政府采購辦公用品公開招標中,供應商A、B、C、D四家參加了投標。經(jīng)評審中標候選人為A、B和D三家投標人。按照最低評標價法最終判定投標人B為中標人。在對評審結(jié)果公告時,投標人C提出:“投標人A和B兩家公司的股東相同,且兩家公司的法人代表為夫妻關系。因此兩家屬于關聯(lián)企業(yè),本不應同時投同一個項目的標。”為此提出質(zhì)疑。分析:①什么是“關聯(lián)企業(yè)”?②法律上規(guī)定什么性質(zhì)的兩家投標人不得同時投一個項目的標?(參考下頁法律規(guī)定)③本案A和B能否同時投同一個標?如能,評審時應該注意防范什么?構(gòu)成投標人之間關聯(lián)關系的判斷市辦公廳采用公開招標方式采購一批PC設備,A、B、C和D公司,四家投標人參與了競爭投標,經(jīng)評審按順序A、B和C投標人被推薦為中標候選人。在中標結(jié)果公告期間,D公司提出質(zhì)疑,指出A公司和B公司股東中,都有共同股東E,構(gòu)成串通投標嫌疑。后經(jīng)調(diào)查,E為A公司法定代表人,但同時E也是B公司的股東之一。后經(jīng)查,在整個招投標過程沒有《政采條例》第七十四條例舉的“惡意串通”行為,也無《87號令》第三十七條所例的六項視為串通投標行為。問題:在單位負責人不是同一人,而只是有共同股東的該案情形下,是否構(gòu)成不能投標的法定情形?第三十四條與招標人存在利害關系可能影響招標公正性的法人、其他組織或者個人,不得參加投標。
單位負責人為同一人或者存在控股、管理關系的不同單位,不得參加同一標段投標或者未劃分標段的同一招標項目投標。
違反前兩款規(guī)定的,相關投標均無效。注:【不得投標】①與招標人存在利害關系的投標人不得對同項目投標;②單位負責人為同一個人或者存在控股、管理關系的不同單位的投標人不得投同一個標。
落實《招投標法實施條例》對串標、標弄虛作假違法行為的監(jiān)督第40條:有下列情形之一的,視為投標人相互串通投標:
(一)不同投標人的投標文件由同一單位或者個人編制;
(二)不同投標人委托同一單位或者個人辦理投標事宜;
(三)不同投標人的投標文件載明的項目管理成員為同一人;
(四)不同投標人的投標文件異常一致或者投標報價呈規(guī)律性差異;
(五)不同投標人的投標文件相互混裝;
(六)不同投標人的投標保證金從同一單位或者個人的賬戶轉(zhuǎn)出。注:【投標人串通的認定】投標人串標可以直接認定的六種表現(xiàn)。案例-判斷投標人串通投標某尿素化工廠就其換熱裝置改造進行公開招標,其中國內(nèi)廠商報價如下:評委會根據(jù)投標人D、E、F三家價格成規(guī)律性差異并出現(xiàn)同時填寫欄目錯誤,判定為串通投標行為。三家均未做出合理說明。(萬美元)熱換器設備費運輸費安裝指導費總價投標人A15o3020200投標人B1602518203投標人C1702315208投標人D1553520616投標人E1543420214投標人F1533319913非招標采購方式競爭性談判適用條件《74號令》第二十七條:
符合下列情形之一的采購項目,可以采用競爭性談判方式采購:
(一)招標后沒有供應商投標或者沒有合格標的,或者重新招標未能成立的;
(二)技術復雜或者性質(zhì)特殊,不能確定詳細規(guī)格或者具體要求的;
(三)非采購人所能預見的原因或者非采購人拖延造成采用招標所需時間不能滿足用戶緊急需要的;
(四)因藝術品采購、專利、專有技術或者服務的時間、數(shù)量事先不能確定等原因不能事先計算出價格總額的。競爭性談判方式采購一般流程通過公告、抽取或推薦方式邀請不少于3家符合相應資格條件的供應商參加談判依法成立談判評審小組/編制或確認談判文件、發(fā)出談判文件提交首次響應文件截止談判;變動談判內(nèi)容,重新提交響應文件;供應商最后報價經(jīng)評審,評判小組按報價由低到高提出3家以上候選人排序并提交評審報告供應商可退出談判合同的公告及備案簽署正式合同(PPP時)本級政府審核同意項目合同發(fā)成交通知書,公告成交結(jié)果及擬定合同文本(PPP時)簽署談判備忘錄(PPP時)采購結(jié)果確認談判工作組依排序與候選社會資本談判,率先達成一致者成交。招標不成或重新招標失敗時申請轉(zhuǎn)變采購方式案例-拖延時間,規(guī)避招標某高校建造18層教學大樓需購置7部電梯,領導要求必須在9月1日前調(diào)試運行完畢。6月15至7月6日,基建辦某負責人借口要先進行市場調(diào)查,用拖延時間方法先后3次赴外省進行“市場考察”,并與三家進口品牌代理商接觸商談。由于這7部電梯的采購預算已經(jīng)達到了公開招標限額標準,但由于時間關系,最終只能采取非招標方式采購。8月10日,通過競爭性談判,商談的三家品牌代理商之一最終成交,9月1日,電梯安裝調(diào)試成功。注:該采購人以“市場考察”之名拖延時間,最終因為公開招標采購時間不足而不得不采用非公開招標方式。采購人正是利用了“拖延時間”戰(zhàn)術,造成公開招標時間不能滿足緊急需要,而達到經(jīng)“商談”的供應商成交的目標。市場調(diào)查拖延時間,完全是采購人人為原因造成,應承擔故意規(guī)避招標責任。談判過程違規(guī)縣中心醫(yī)院利用財政性資金采購一批標準病床。財政部門根據(jù)項目緊急需要和地方條件,同意采用“競爭性談判”方式對三家供應商進行談判采購。但在談判過程中,為節(jié)省時間,談判小組決定按分工由三名談判小組人員分組和三個供應商分別同時開始談判。談判成交后在公示成交結(jié)果中,其中一家供應商發(fā)現(xiàn)所公示的合同內(nèi)容與其所在談判小組人員提出在交貨期要求不一致,寬容延長了一周,為此提出質(zhì)疑。分析:為保證信息公正一致,競爭性談判必須由采購小組集體對供應商分別談判。競爭性談判注意事項總結(jié)競談的特點是:期限短、效率高、成本低,可靈活。談判違規(guī)也會使公司陷入審計風險。在競談中應注意以下事項:1.注意談判專家人數(shù)應三人以上單數(shù),注重專業(yè)技術型專家。2.談判前,談判小組應就供應商的資質(zhì)、履約能力、方案、工期(供貨期)、業(yè)績、報價等信息進行審核,重點關注談判項目的價格、支付條件、售后服務等內(nèi)容。3.在正式談判前,談判小組應就談判目標達成共識,尤其注意談判文件中規(guī)定不可以談判的內(nèi)容,以免談判過程中出現(xiàn)口徑不一致的情形。4.談判過程中不得將競爭對手的報價、方案等有關信息透露給其他供應商,也不得將公告中沒有公布的的意向價(標底價)以任何明示或暗示的方式透露給參與談判的供應商,以免價格透明后,沒有讓利空間及談判余地。5.參與談判的供應商應具有同等的談判機會(談判次數(shù)),不得因初次報價懸殊過大,自主決定與報價低的一方進行最終談判。以免參與競爭性談判的供應商投訴,存在違紀嫌疑。6.談判的組織形式應注意的原則:所有專家和單一供應商在保密條件下進行談判,不得反其道違規(guī)操作。單一來源采購適用條件《政采法》第三十一條:(一)只能從唯一供應商處采購的;
(二)發(fā)生了不可預見的緊急情況不能從其他供應商處采購的;
(三)必須保證原有采購項目一致性或者服務配套的要求,需要繼續(xù)從原供應商處添購,且添購資金總額不超過原合同采購金額百分之十的。單一來源方式采購一般流程
公示期滿,無異議公示期有異議公示期滿無異議異議不成立發(fā)布單一來源采購公示上報公示情況,財政部門批準單一來源采購商定價格并保證質(zhì)量,編寫協(xié)商情況記錄簽署談判備忘錄發(fā)出成交通知書,公示成交結(jié)果及擬定合同文本(公示期不少于5個工作日)補充論證,告知結(jié)果合同的公告及備案簽署正式合同(PPP時)本級政府審核同意項目合同變更采購方式單一來源采購的合同價格某公司財務部門制度規(guī)定:“所有采購部門對經(jīng)批準進行的單一來源方式采購的合同受理審查時,必須遞交《談判磋商過程記錄》。要說明合同價格的合理性和中間的談判磋商內(nèi)容,否則公司不予批準和支付……。”討論:①單一來源采購過程中必要的磋商談判階段;②磋商談判的內(nèi)容都應包括哪些?單一來源采購注意事項總結(jié)1.供應商在技術上具有惟一性,采購人只能從惟一供應商處采購;供應商在時間上具有惟一性,由于發(fā)生了不可預見的緊急情況,采購人從其他供應商處采購滿足不了項目對時間的要求;供應商在配套上具有惟一性,為了保證原有采購項目一致性或者服務配套的要求,采購人需要繼續(xù)從原供應商處添購,但添購資金總額不能超過原合同采購金額10%。2.對于達到公開招標數(shù)額標準,只能從惟一供應商處采購的項目,有關信息應當在財政部門指定的官方媒體上發(fā)布公告,以聽取相關供應商的意見,接受社會各界的監(jiān)督。3.單一來源采購并不代表一定會與供應商成交。只有同時符合以下兩個條件才會成交,否則采購人可以通過變更采購需求的方式重新選擇供應商:
1)保證質(zhì)量:①滿足采購人的技術要求;②滿足采購人數(shù)量、交貨時間、服務、付款方式等方面的要求。2)價格合理:①不能突破采購預算;②不能高于其他單位的采購價;③不能比同類相近產(chǎn)品價格高出太多。詢價采購適用條件《政采法》第三十二條:
采購的貨物規(guī)格、標準統(tǒng)一、現(xiàn)貨貨源充足且價格變化幅度小的政府采購項目……。注:詢價采購方式一般只適用于貨物采購。詢價采購一般流程
采購人和詢價小組不得改變需求和合同條款,并不得進行二次詢價
通過公告、抽取或推薦方式邀請不少于3家符合相應資格條件的供應商參加詢價發(fā)出詢價通知書采購人可澄清和修改詢價通知供應商提交響應文件采購人確認并根據(jù)評審報告確定詢價成交人詢價小組評審響應文件并提出評審報告簽署成交合同并公布合同案例-詢價過程違規(guī)某供水廠準備在大修期間發(fā)現(xiàn)需更換一批標準管道截止閥門,由于大修緊急需要,經(jīng)主管部門批準采用詢價采購方式。到報價響應截止時間為止共3家供應商遞交了詢價響應文件,但是價格差距較大。采購人發(fā)現(xiàn)價格排名第二家的供應商提供的閥門品牌和質(zhì)量最好。于是要求第二名供應商進行價格下調(diào)。最終以價格最低獲得成交權(quán)。其他兩家供應商為此向有關監(jiān)督管理部門提出投訴,認為只給第二名廠家第二次詢價報價機會這一行為不公正,分別要求自己也應有二次詢價報價機會。有關監(jiān)督部門遂宣布本次詢價過程操作違規(guī)。分析:詢價采購是一次性報價方式,采購人在詢價過程中不應違規(guī)操作,如允許供應商第二次報價,既不公正又破壞了詢價采購高效率原則。詢價采購方式注意事項總結(jié)1.可參照公開招標做法,最大程度地公開詢價信息。通過公開信息從源頭上減少“消息遲滯型”“不速之客”現(xiàn)象的出現(xiàn).。2.被詢價對象的數(shù)量不能僅滿足三家的要求,力求讓更多的符合條件的供應商參加到詢價活動中來,以增加詢價競爭的激烈程度。推行網(wǎng)上詢價、傳真報價等多種詢價方式,讓路途較遠不便親來現(xiàn)場的供應商也能參加詢價。3.不得定牌采購。在詢價采購中定項目定配置定質(zhì)量定服務而不定品牌,真正引入品牌競爭。4.法律規(guī)定“采購人根據(jù)符合采購需求、質(zhì)量和服務相等且報價最低的原則確定成交供應商”,這是詢價采購成交供應商確定的基本原則《政府采購競爭性磋商采購方式管理暫行辦法》
財庫(2014)214號(2014-12-31)第三條符合下列情形的項目,可以采用競爭性磋商方式開展采購:(一)政府購買服務項目;(二)技術復雜或者性質(zhì)特殊,不能確定詳細規(guī)格或者具體要求的;(三)因藝術品采購、專利、專有技術或者服務的時間、數(shù)量事先不能確定等原因不能事先計算出價格總額的;(四)市場競爭不充分的科研項目,以及需要扶持的科技成果轉(zhuǎn)化項目;(五)按照招標投標法及其實施條例必須進行招標的工程建設項目以外的工程建設項目。競爭性磋商采購程序1.向預算和財政部門提出申請;2.以公告或?qū)<規(guī)斐槿』虿少徣思皩<彝扑]方式確定三家以上供應商;3.編制磋商文件;4..從政府采購評審專家?guī)靸?nèi)相關專業(yè)的專家名單中隨機抽取專家,與采
購人代表共同組成不少于3人磋商小組;5.磋商小組所有成員應當集中與單一供應商分別進行磋商;6.磋商文件能夠詳細列明采購標的的技術、服務要求的和不能列明要求
的按不同規(guī)定推薦3家以上供應商的設計方案或者解決方案,并要求其
在規(guī)定時間內(nèi)提交最后報價。7.經(jīng)磋商確定最終采購需求和提交最后報價的供應商后,由磋商小組采
用綜合評分法對提交最后報價的供應商和最后報價進行綜合評分。8.編制和送交采購人確認《評審報告》。9.公告結(jié)果。10.簽署《政府采購合同》。討論:競爭性談判和競爭性磋商的異同點競爭性磋商采購方式注意事項1.采購公告發(fā)布及報名。競爭性磋商公告應在省級以上人民政府財政部門指定的媒體上發(fā)布。提交響應文件的時間自公告發(fā)布之日起不得少于10日。2.資格審查及采購文件發(fā)售。已進行資格預審的,評審小組在評審階段不再對社會資本資格進行審查。允許進行資格后審的,由評審小組在響應文件評審環(huán)節(jié)對社會資本進行資格審查。3.響應文件評審。采購人/代理機構(gòu)按照采購文件規(guī)定組織響應文件的接收和開啟。評審小組對響應文件進行兩階段評審:第一階段:確定最終采購需求方案。評審小組可以與社會資本進行多輪談判,談判過程中可實質(zhì)性修訂采購文件的技術、服務要求以及合同草案條款,但不得修訂采購文件中規(guī)定的不可談判核心條件。實質(zhì)性變動的內(nèi)容,須經(jīng)采購人確認,并通知所有參與談判的社會資本。具體程序按照《政府采購非招標采購方式管理辦法》及有關規(guī)定執(zhí)行。第二階段:綜合評分。最終采購需求方案確定后,由評審小組對社會資本提交的最終響應文件進行綜合評分,編寫評審報告并向項目實施機構(gòu)提交候選社會資本的排序名單。具體程序按照《政府采購貨物和服務招標投標管理辦法》及有關規(guī)定執(zhí)行。
算數(shù)錯誤糾正投標人分項名稱數(shù)量(臺)單價(文字元)單價(數(shù)字元)總價(元)錯誤糾正A抽水泵100叁千3000.00300.00糾正總價,應為300000.00B同上100貳千20000.00200000.00數(shù)字單價小數(shù)點錯,應為2000.00C同上100肆千伍佰2500.00250000.00與市場實際比文字單價顯然不合理,但無法糾正。建議讓投標人澄清回答。政采項目對投標報價的修正原則
政府采購第87號令-第五十九條投標文件報價出現(xiàn)前后不一致的,除招標文件另有規(guī)定外,按照下列規(guī)定修正:(一)投標文
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