破壞社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序罪第二十三章破壞社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序罪第二十三章概述第一節(jié)概述第一節(jié)一、概念和特征客體——社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序客觀方面——行為人違反國家經(jīng)濟(jì)管理法律、法規(guī)，破壞市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序的行為以違反某種經(jīng)濟(jì)管理法規(guī)為前提多數(shù)為結(jié)果犯，少數(shù)為危險(xiǎn)犯、行為犯主體——一般主體主觀方面——故意、過失一、概念和特征客體——社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序二、分類生產(chǎn)、銷售偽劣商品罪走私罪妨害對(duì)公司、企業(yè)的管理秩序罪破壞金融管理秩序罪金融詐騙罪危害稅收征管罪侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)罪擾亂市場(chǎng)秩序罪二、分類生產(chǎn)、銷售偽劣商品罪生產(chǎn)、銷售偽劣商品罪第二節(jié)生產(chǎn)、銷售偽劣商品罪第二節(jié)一、生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪概念特征客體——產(chǎn)品質(zhì)量管理秩序和消費(fèi)者的合法權(quán)益客觀方面在產(chǎn)品中摻雜、摻假以假充真以次充好以不合格產(chǎn)品冒充合格產(chǎn)品《產(chǎn)品質(zhì)量法》第14條一、生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪概念主體——自然人、單位主觀方面——故意認(rèn)定法條競(jìng)合犯罪既遂的認(rèn)定處罰140條：生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪141-148條規(guī)定的各個(gè)特別的生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品的犯罪個(gè)人單位主體法條競(jìng)合重罪優(yōu)先一般法條特殊法條主體——自然人、單位140條：生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪141-1危險(xiǎn)犯生產(chǎn)、銷售假藥罪生產(chǎn)、銷售不符合標(biāo)準(zhǔn)的醫(yī)用器材罪行為犯生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪結(jié)果犯生產(chǎn)、銷售劣藥罪生產(chǎn)、銷售不符合安全標(biāo)準(zhǔn)的產(chǎn)品罪生產(chǎn)銷售偽劣農(nóng)藥、獸藥、化肥、種子罪生產(chǎn)、銷售不符合衛(wèi)生標(biāo)準(zhǔn)的化妝品罪生產(chǎn)、銷售不符合衛(wèi)生標(biāo)準(zhǔn)的食品罪危險(xiǎn)犯生產(chǎn)、銷售假藥罪生產(chǎn)、銷售不符合標(biāo)準(zhǔn)的醫(yī)用器材罪行為犯法條競(jìng)合如何處理符合特殊法條規(guī)定全部要件的，優(yōu)先適應(yīng)特殊法條當(dāng)具體行為不具備特殊法條規(guī)定全部要件，但完全具備了一般法條規(guī)定的全部要件時(shí)，按照一般法條論處若同時(shí)符合特殊法條和一般法條的全部要件，則優(yōu)先適應(yīng)重罪生產(chǎn)、銷售假藥罪生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪法條競(jìng)合如何處理生產(chǎn)、銷售假藥罪生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪案例剖析某化妝品廠系私營(yíng)企業(yè)，所生產(chǎn)的嬰兒護(hù)膚產(chǎn)品供不應(yīng)求。為增加產(chǎn)量，廠長(zhǎng)童某決定改變配方，增加添加劑，結(jié)果生產(chǎn)出不符合衛(wèi)生標(biāo)準(zhǔn)的劣質(zhì)產(chǎn)品，銷售金額達(dá)30萬元。消費(fèi)者使用后程度不同的引起過敏、脫皮等不良反應(yīng)。在如何確定犯罪主體以及定罪罪名上，下列哪些選項(xiàng)是正確的？（）A、生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪B、生產(chǎn)、銷售不符合衛(wèi)生標(biāo)準(zhǔn)的化妝品罪C、單位犯罪D、自然人犯罪案例剖析某化妝品廠系私營(yíng)企業(yè)，所生產(chǎn)的嬰兒護(hù)膚產(chǎn)品供不應(yīng)求。個(gè)體商品批發(fā)店老板秦某為貪便宜，長(zhǎng)期自己開辦地下加工廠，生產(chǎn)原鄉(xiāng)牌火腿腸，一年以來獲利近6萬元。經(jīng)檢驗(yàn)，該火腿腸雖不符合衛(wèi)生標(biāo)準(zhǔn)，但不會(huì)對(duì)人體健康造成嚴(yán)重危害。問：對(duì)秦某的行為應(yīng)該如何定性。個(gè)體商品批發(fā)店老板秦某為貪便宜，長(zhǎng)期自己開辦地下加工廠，生產(chǎn)

走私罪第三節(jié)走私罪第三節(jié)一、概述概念特征客體——國家海關(guān)監(jiān)督管理制度如：《海關(guān)法》《海關(guān)法行政處罰實(shí)施細(xì)則》客觀方面——違反海關(guān)法規(guī)，逃避海關(guān)監(jiān)管通關(guān)走私繞關(guān)走私主體——自然人、單位主觀方面——故意，有些走私行為還必須具有牟利的目的一、概述概念（《海關(guān)法》第82、83條，《刑法》第154、155條，《刑法修正案（四）》）走私行為有以下幾種形式：1、運(yùn)輸、攜帶、郵寄國家禁止或者限制進(jìn)出境貨物、物品或者依法應(yīng)當(dāng)繳納稅款的貨物、物品進(jìn)出境的2、未經(jīng)海關(guān)許可并且未繳納應(yīng)納稅款、交驗(yàn)有關(guān)許可證件，擅自將保稅貨物、特定減免稅貨物以及其他海關(guān)監(jiān)管貨物、物品、進(jìn)境的境外運(yùn)輸工具，在境內(nèi)銷售的3、直接向走私人非法收購走私國家禁止進(jìn)口的貨物、物品的，或者向走私人非法收購走私進(jìn)口的其他貨物、物品，數(shù)額較大的4、在內(nèi)海、領(lǐng)海、界河、界湖，船舶及所載人員運(yùn)輸、收購、販賣國家禁止或者限制進(jìn)出境的貨物、物品，或者運(yùn)輸、收購、販賣依法應(yīng)當(dāng)繳納稅款的貨物，沒有合法證明的（《海關(guān)法》第82、83條，《刑法》第154、155條，《刑走私普通貨物、物品罪概念特征客體——國家對(duì)外貿(mào)易管制及關(guān)稅征管制度客觀方面——違反海關(guān)法規(guī)、逃避海關(guān)監(jiān)管，非法運(yùn)輸、攜帶、郵寄普通貨物、物品進(jìn)出國（邊）境的行為主體——一般主體主觀方面——故意走私普通貨物、物品罪概念幾種特殊行為未經(jīng)海關(guān)許可并且未補(bǔ)繳應(yīng)繳稅額，擅自將批準(zhǔn)進(jìn)口來料加工、來件裝配、補(bǔ)償貿(mào)易的原材料、零件、制成品、設(shè)備等保稅貨物，在境內(nèi)銷售牟利的保稅貨物未經(jīng)海關(guān)許可并且未補(bǔ)繳應(yīng)繳稅額，擅自將特定減稅、免稅進(jìn)口的貨物、物品，在境內(nèi)銷售牟利的《刑法修正案（四）》認(rèn)定與一般違反海關(guān)監(jiān)管行為的界限罪數(shù)形態(tài)幾種特殊行為走私廢物罪概念特征主體——一般主體主觀方面——故意客觀方面——走私廢物運(yùn)輸入境的行為犯罪對(duì)象：固體廢物、液態(tài)廢物、氣態(tài)廢物處罰案例走私廢物罪概念相關(guān)法律法規(guī)《最高人民法院關(guān)于審理走私刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋(二)》(2006年11月16日起施行）對(duì)審理走私國家禁止或限制進(jìn)出口的各類廢物案件中符合《刑法》第一百五十二條“情節(jié)嚴(yán)重”和“情節(jié)特別嚴(yán)重”的情形做出了具體規(guī)定。同時(shí)規(guī)定，國家限制進(jìn)口的可用作原料的廢物的具體種類，按照國家有關(guān)部門規(guī)定執(zhí)行。若走私置于容器中的氣態(tài)廢物的，參照《解釋》規(guī)定的有關(guān)固體廢物、液態(tài)廢物的定罪數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)和處罰原則處理。同時(shí)構(gòu)成走私廢物罪和走私普通貨物罪的，應(yīng)當(dāng)按照《刑法》處罰較重的規(guī)定定罪處罰。最高人民法院法釋〔2000〕30號(hào)《關(guān)于審理走私刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》中有關(guān)走私固體廢物犯罪的規(guī)定不再執(zhí)行。相關(guān)法律法規(guī)關(guān)于走私犯罪的幾個(gè)特別規(guī)定第156條——走私罪共犯的認(rèn)定武裝掩護(hù)走私的從重處罰具體罪名根據(jù)其走私物品的性質(zhì)來確定以暴力、威脅方法抗拒緝私的走私罪＋妨害公務(wù)罪造成重傷或死亡——故意傷害罪走私罪＋

故意殺人罪關(guān)于走私犯罪的幾個(gè)特別規(guī)定第156條——走私罪共犯的認(rèn)定案例分析黃某、王某二人從境外走私入境假幣150余萬元。運(yùn)載假幣的漁船剛一到岸，即被海關(guān)緝私人員發(fā)現(xiàn)。黃某、王某手持鐵棍、匕首將緝私人員打成重傷后攜帶假幣逃走。對(duì)黃某、王某的行為應(yīng)當(dāng)如何論處？（）A、走私假幣罪B、運(yùn)輸假幣罪C、故意傷害罪D、妨害公務(wù)罪案例分析黃某、王某二人從境外走私入境假幣150余萬元。運(yùn)載假下列哪種行為構(gòu)成走私普通貨物、物品罪？A、賈某所辦服裝廠從香港進(jìn)口免稅來料加工亞麻80萬碼，擅自出售給境內(nèi)某企業(yè)，偷逃應(yīng)繳稅額100萬元。B、賈某從國外回國時(shí)，偷偷攜帶8張內(nèi)容不同的淫穢光盤，打算自己觀看，在海關(guān)被查獲。C、賈某將金屬錫加工成“魚墜”等錫鑄件，蒙騙海關(guān)出口，總共80萬噸，偷逃應(yīng)繳稅額150萬元。

D、賈某偷偷從海上運(yùn)進(jìn)大量管制刀具、仿真槍支、警用械具等物品，偷逃應(yīng)繳稅額4500元。下列哪種行為構(gòu)成走私普通貨物、物品罪？被告人劉某，男，30歲。被告人陳某，男，23歲。被告人趙某，男，31歲。2007年間，劉某在香港打工，因?yàn)楣ぷ餍量啵X得總是給別人打工，什么時(shí)候才能發(fā)大財(cái)，還不如從香港搞點(diǎn)毛片去賣。后來劉某買了淫穢光碟1000張，同年12月31日夜，劉某雇了一條船將這些東西運(yùn)回內(nèi)地。陳某聽說劉某那里有新版淫穢光碟，便主動(dòng)跑到劉某那里，花錢買了800張，陳某將這800張中的200張分送給了其親友，另外600張又轉(zhuǎn)手加價(jià)賣給了趙某，趙某將這些光碟放在其音像店里偷偷出賣，至案發(fā)時(shí)，趙某賣出400多張。問：對(duì)三被告人的行為應(yīng)當(dāng)如何定罪？被告人劉某，男，30歲。被告人陳某，男，23歲。被告人趙某，走私淫穢物品罪主觀：以牟利或傳播為目的行為方式：違反海關(guān)法規(guī)，逃避海關(guān)監(jiān)管，非法運(yùn)輸、郵寄、攜帶淫穢的影片、錄像帶、錄音帶、圖片、書刊或其他淫穢物品進(jìn)出國邊境主觀：以牟利為目的行為方式：販賣販賣淫穢物品牟利罪第152條第363條走私淫穢物品罪主觀：以牟利或傳播為目的行為方式：違反海關(guān)法規(guī)傳播淫穢物品牟利罪主觀：以牟利為目的行為方式：傳播傳播淫穢物品罪主觀：不以牟利為目的行為方式：傳播第364條傳播淫穢物品牟利罪主觀：以牟利為目的行為方式：傳播傳播淫穢物妨害對(duì)公司、企業(yè)的管理秩序罪第四節(jié)妨害對(duì)公司、企業(yè)的管理秩序罪第四節(jié)公司、企業(yè)、其他單位人員受賄罪概念特征客體公司、企業(yè)、其他單位的正常管理制度工作人員職務(wù)行為的廉潔性客觀方面利用職務(wù)上的便利受賄方式：索賄、他人主動(dòng)送財(cái)物為他人謀取利益受賄數(shù)額較大（5000元以上）公司、企業(yè)、其他單位人員受賄罪概念主體——公司、企業(yè)、其他單位的工作人員主觀方面——故意認(rèn)定罪與非罪第163條第2款關(guān)鍵詞回扣手續(xù)費(fèi)經(jīng)濟(jì)往來中帳外暗中歸個(gè)人所有《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》第8條：“經(jīng)營(yíng)者不得采用財(cái)物或者其他手段進(jìn)行賄賂以銷售或購買商品。對(duì)方單位或個(gè)人在賬外暗中收受回扣，以受賄論處。經(jīng)營(yíng)者銷售或購買商品，可以以明示方式給對(duì)方折扣，可以給中間人傭金。經(jīng)營(yíng)者給對(duì)方折扣、給中間人傭金的，必須明示入賬，收受折扣、傭金的經(jīng)營(yíng)者必須如實(shí)入賬。”主體——公司、企業(yè)、其他單位的工作人員非國家工作人員受賄罪的三個(gè)判斷1、“非公”性是非國家工作人員受賄罪主體的根本屬性所有制該主體是否“從事公務(wù)”2、民辦非企業(yè)人員只能以非國家工作人員論民辦非企業(yè)單位的性質(zhì)“非公亦非私”“國”字頭的單位人員受賄，按照受賄罪定罪處罰；“私”性質(zhì)的單位按照非國家工作人員受賄罪處罰。這就導(dǎo)致了“非公亦非私”的單位的人員受賄，沒有了處罰的依據(jù)。權(quán)宜之計(jì)，只能利用修正案的方式擴(kuò)大非國家工作人員受賄罪的主體范圍，將“非公亦非私”的主體包含其內(nèi)。

3、非國有公司、企業(yè)不存在單位受賄形態(tài)刑法第163條第2款明確規(guī)定，公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員在經(jīng)濟(jì)往來中，違反國家規(guī)定，收受各種名義的回扣、手續(xù)費(fèi)，歸個(gè)人所有的，構(gòu)成非國家工作人員受賄罪。因此，非國家工作人員受賄罪處罰的是公司、企業(yè)中索取或收受賄賂的個(gè)人，而不處罰其所在的單位。非國家工作人員受賄罪的三個(gè)判斷實(shí)踐中，公司、企業(yè)人員可以構(gòu)成非國家工作人員受賄罪，而作為單位的非國有公司、企業(yè)等，不可能存在受賄的情形。在經(jīng)濟(jì)往來中，非國有單位的性質(zhì)決定只有折扣(或明扣)的可能，沒有回扣的存在空間。非國有單位為追求同種類而價(jià)格低廉的商品，會(huì)在交易過程中盡量壓低商品進(jìn)價(jià)，因此折扣是通常被采納的方法。而賬外暗中方式索取或收受的回扣在非國有單位作為買方的情況下，是根本沒有必要存在的。非國有單位的性質(zhì)排除了小集團(tuán)存在的可能，只有個(gè)人利益與公司整體利益的沖突。因此，在經(jīng)濟(jì)往來中，收受賄賂的只能是個(gè)人。個(gè)人為了謀求個(gè)人經(jīng)濟(jì)利益，非法收受回扣、手續(xù)費(fèi)，損害了公司的利益的，只能以非國家工作人員受賄罪處理，非國有單位自身不可能收受賄賂。這也是非國有單位與國有單位在商業(yè)受賄主體方面的差異。

我們還可以引用作為美國法人刑事責(zé)任理論基礎(chǔ)的“仆人過錯(cuò)主人負(fù)責(zé)”的原則對(duì)此加以說明。根據(jù)這一原則，法人作為整體被追究刑事責(zé)任需要滿足三個(gè)條件：一是法人代理人的行為構(gòu)成犯罪，并且這一犯罪是在法人名義下實(shí)施；二是法人代理人的行為是在該代理人的職權(quán)范圍內(nèi)實(shí)施；三是該代理人的犯罪活動(dòng)得到法人最高決策機(jī)構(gòu)的批準(zhǔn)或者默許，意圖為法人謀取利益。實(shí)踐中，公司、企業(yè)人員可以構(gòu)成非國家工作人員受賄罪，而作為單對(duì)照以上三個(gè)條件，可以說明非國有單位不可能成為受賄罪的主體。首先，作為收受賄賂的采購員(以采購員為例說明)收受回扣、手續(xù)費(fèi)等，是以個(gè)人的名義實(shí)施，而并非以單位的名義實(shí)施。其次，采購員收受回扣、手續(xù)費(fèi)的行為已經(jīng)超出了法人代理人的職權(quán)范圍。采購員代理企業(yè)購買商品，是建立在代理法律關(guān)系基礎(chǔ)上的。也就是說，企業(yè)是被代理人，采購員是代理人，采購員在企業(yè)的授權(quán)范圍內(nèi)以企業(yè)的名義進(jìn)行市場(chǎng)交易，法律責(zé)任理應(yīng)由被代理人企業(yè)承擔(dān)。但是采購員賬外暗中收受回扣、手續(xù)費(fèi)的行為，事實(shí)上已經(jīng)超出了代理法律關(guān)系的范疇，其行為觸犯了法律，為法律所禁止。最后，采購員收受回扣、手續(xù)費(fèi)的行為不會(huì)得到法人最高決策機(jī)構(gòu)的批準(zhǔn)或者默許，因其是為獲得個(gè)人私利。實(shí)踐中，采購員受賄行為違背了雇員對(duì)雇主的忠實(shí)義務(wù)，違反了企業(yè)內(nèi)部的管理秩序，其行為同時(shí)也違反了公平競(jìng)爭(zhēng)的市場(chǎng)交易秩序的要求。因此，采購員商業(yè)受賄的行為是其個(gè)人行為，構(gòu)成商業(yè)受賄犯罪的主體也是其個(gè)人，而不是單位。

對(duì)照以上三個(gè)條件，可以說明非國有單位不可能成為受賄罪的主體。對(duì)公司、企業(yè)、其他單位人員行賄罪概念特征客觀方面——向公司、企業(yè)、其他單位人員送數(shù)額較大的財(cái)物的行為主體——自然人、單位主觀方面故意目的：謀取不正當(dāng)利益對(duì)公司、企業(yè)、其他單位人員行賄罪概念案例2009年10月13日，玉泉區(qū)公安分局經(jīng)偵大隊(duì)接到內(nèi)蒙古阜豐公司報(bào)案，稱與公司長(zhǎng)期合作的山東青島源甲德商貿(mào)有限公司以次質(zhì)量煤炭冒充優(yōu)質(zhì)煤炭出售給該公司，套取高額利潤(rùn)，給該公司造成巨大經(jīng)濟(jì)損失。接到報(bào)案后，經(jīng)偵大隊(duì)迅速對(duì)此案進(jìn)行立案?jìng)刹椋?jīng)偵查發(fā)現(xiàn)，從2010年5月開始，山東青島源甲德商貿(mào)有限公司業(yè)務(wù)經(jīng)理曹某某指使內(nèi)蒙古阜豐公司職工劉某某對(duì)內(nèi)蒙古阜豐公司熱電廠煤檢取樣員王某某、萬某某、莊某某3人行賄7萬余元，使得他們?cè)谛睹骸⒂妹骸z驗(yàn)等各環(huán)節(jié)中，相互勾結(jié)、造假隱瞞實(shí)情，以次質(zhì)量煤充優(yōu)質(zhì)煤套取高額利潤(rùn)，給該公司造成巨大經(jīng)濟(jì)損失，劉某某也從中獲利3萬余元，之后，3名取樣員采取偷換優(yōu)質(zhì)煤樣的方式，提高所送煤炭的化驗(yàn)熱值，來謀取不正當(dāng)利益。經(jīng)偵人員迅速出擊，一舉將以上犯罪嫌疑人緝捕歸案。案例2009年10月13日，玉泉區(qū)公安分局經(jīng)偵大隊(duì)接破壞金融管理秩序罪第五節(jié)破壞金融管理秩序罪第五節(jié)偽造貨幣罪概念特征客體——國家對(duì)貨幣的管理制度客觀方面——仿照真貨幣的形狀、圖案、色彩制造假貨幣，以假充真的行為主體——自然人主觀方面——故意認(rèn)定罪與非罪既遂形態(tài)——行為犯處罰偽造貨幣罪概念宋某欠楊某1800元人民幣，經(jīng)楊某多次催討，宋某提議其購得的（無法查證）假人民幣8000元償還，楊某表示同意并收下。宋某、楊某的行為構(gòu)成何罪？（）A、宋某、楊某的行為均構(gòu)成持有、使用假幣罪B、宋某的行為構(gòu)成使用假幣罪，楊某的行為構(gòu)成持有假幣罪C、宋某的行為構(gòu)成出售假幣罪，楊某的行為構(gòu)成購買假幣罪D、宋某的行為構(gòu)成非法經(jīng)營(yíng)罪，楊某的行為構(gòu)成窩藏贓物罪宋某欠楊某1800元人民幣，經(jīng)楊某多次催討，宋某提議其購得的出售假幣罪非以假充真非等額使用使用假幣罪以假充真等額使用偽造貨幣出售運(yùn)輸吸收犯：以偽造貨幣罪從重處罰購買假幣使用吸收犯：以購買假幣罪從重處罰區(qū)別出售假幣罪非以假充真非等額使用使用假幣罪以假充真等額使用偽造非法吸收公眾存款罪概念特征客體——金融管理秩序客觀方面——違反國家規(guī)定，吸收公眾存款或變相吸收公眾存款的行為以不法提高利率的方式吸收公眾存款以變相提高利率的方式吸收公眾存款依法無資格從事吸收存款業(yè)務(wù)的單位非法吸收公眾存款主體——自然人、單位主觀方面——故意非法吸收公眾存款罪概念認(rèn)定罪與非罪因受存款方勒索而非法吸收公眾存款的以換好工種、安排存款大戶子女就業(yè)等方式非法吸收公眾存款的既遂形態(tài)——行為犯實(shí)訓(xùn)：他是教育功臣，還是非法集資的騙子？認(rèn)定背信交易罪特征客體——國家對(duì)證券、期貨交易市場(chǎng)的管理制度和投資者的合法權(quán)益客觀方面內(nèi)幕消息《證券法》第62條《證券法》中的“證券”是指資本證券?，?也就是說它是證明投資者對(duì)收益有請(qǐng)求權(quán)利的有價(jià)證券?。股票、基金、國家債券、企業(yè)債券ect.背信交易罪特征期貨——期貨的英文為Futures，是由“未來”一詞演化而來，其含義是：交易雙方不必在買賣發(fā)生的初期就交收實(shí)貨，而是共同約定在未來的某一時(shí)候交收實(shí)貨，因此中國人就稱其為“期貨”。農(nóng)產(chǎn)品期貨：如棉花、大豆、小麥、玉米、白糖、咖啡、生豬肉、菜籽油、棕櫚油。金屬期貨：如銅、鋁、錫、鋅、鎳、黃金、白銀。能源期貨：如原油、汽油、燃料油。新興品種包括氣溫、二氧化碳排放配額、天然橡膠。期貨——期貨的英文為Futures，是由“未來”一詞演化而主觀方面——故意主體——特殊主體（自然人、單位）證券、期貨交易內(nèi)幕信息的知情人員非法獲取證券、期貨交易內(nèi)幕信息的人員認(rèn)定處罰案例主觀方面——故意洗錢罪概念提出背景

特征客體國家金融管理秩序司法機(jī)關(guān)的正常活動(dòng)洗，洗，洗洗錢罪概念洗，洗，洗客觀方面犯罪對(duì)象——毒品犯罪、黑社會(huì)性質(zhì)的組織犯罪、恐怖活動(dòng)犯罪、走私犯罪、貪污賄賂犯罪、破壞金融管理秩序犯罪、金融詐騙犯罪的所得及其產(chǎn)生的收益犯罪手段——隱瞞、掩飾的方式提供資金帳戶協(xié)助將財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)化為現(xiàn)金、金融票據(jù)、有價(jià)證券通過轉(zhuǎn)賬或其他結(jié)算方式協(xié)助資金轉(zhuǎn)移協(xié)助將資金匯往境外以其他方法掩飾、隱瞞犯罪所得及其收益的來源和性質(zhì)客觀方面主體——自然人、單位主觀方面——故意“中國特色”的洗錢方式先撈錢后洗錢邊撈錢邊洗錢連撈錢帶洗錢跨國洗錢處罰案例主體——自然人、單位“中國特色”的洗錢方式先撈錢后洗錢——公職人員大量貪污、受賄后，辭職下海辦公司或炒股，用新身份來解釋他不正常的暴富邊撈錢邊洗錢——搞“一家兩制”，自己在臺(tái)上利用權(quán)力撈錢，親屬則利用“下海”身份掩蓋黑錢來源連撈錢帶洗錢——政府官員或國企老總創(chuàng)辦私人企業(yè)、代理人企業(yè)(企業(yè)表面上是別人的，但大權(quán)由自己控制)，既可通過經(jīng)濟(jì)往來把黑錢轉(zhuǎn)移到這些企業(yè)的賬戶上，又可通過正常的納稅經(jīng)營(yíng)再賺一筆。跨國洗錢——利用國內(nèi)外市場(chǎng)日益密切的聯(lián)系，設(shè)法把黑錢轉(zhuǎn)移出去，或者在境外收取贓款并洗白。雖然國內(nèi)腐敗分子的國際洗錢活動(dòng)還未形成規(guī)模，但在國際洗錢中已占有越來越大的比重。某些領(lǐng)導(dǎo)干部已開始在國外打基礎(chǔ)，把子女、資金都弄出去。現(xiàn)在的國外中國留學(xué)生中出現(xiàn)了一種“留學(xué)貴族”。他們大多不是國內(nèi)“大款”的子弟，但剛到海外，銀行存款戶頭上就有大筆進(jìn)項(xiàng)。當(dāng)發(fā)達(dá)國家的中產(chǎn)階級(jí)還要依分期付款買房時(shí)，這些留學(xué)生已在當(dāng)?shù)馗蝗藚^(qū)購買住宅，而且?guī)资f甚至上百萬美元一次付清。“中國特色”的洗錢方式先撈錢后洗錢——公職人員大量貪污、受賄金融詐騙罪第六節(jié)金融詐騙罪第六節(jié)集資詐騙罪概念特征客體——國家的金融秩序和財(cái)產(chǎn)客觀方面——使用詐騙方法非法集資必須有非法集資的行為集資是通過使用詐騙方法實(shí)施的

使用詐騙方法非法集資必須達(dá)到數(shù)額較大集資詐騙罪概念主體——自然人、單位主觀方面——故意（目的：非法占有）特征詐騙手段具有特殊性——

行為人采取虛構(gòu)集資用途，以虛假的證明文件和高回報(bào)率為誘餌，騙取集資款的手段

行為方式具有特殊性——

以“非法集資”的形式出現(xiàn)

被騙對(duì)象的公眾性和廣泛性主體——自然人、單位司法認(rèn)定區(qū)分：非法吸收公眾存款罪區(qū)分：一般正常合法的集資行為

考察行為人的目的

考察行為人集資的方法考察行為人履行集資合同的能力和誠意

考察行為人違約后的態(tài)度處罰司法認(rèn)定第23章破壞社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序罪課件信用卡詐騙罪概念特征客體——信用卡管理制度及公私財(cái)產(chǎn)所有權(quán)客觀方面使用偽造的信用卡使用作廢的信用卡冒用他人的信用卡惡意透支主體——自然人主觀方面（目的：非法占有公私財(cái)物或騙取有償服務(wù)）信用卡詐騙罪概念認(rèn)定罪與非罪盜竊信用卡并使用的行為定性牽連犯——處斷的一罪法律規(guī)定按照一罪——盜竊罪論處區(qū)分：偽造金融票證罪處罰案例剖析認(rèn)定保險(xiǎn)詐騙罪概念特征客體——我國的保險(xiǎn)制度客觀方面投保人故意虛構(gòu)保險(xiǎn)標(biāo)的投保人、被保險(xiǎn)人、受益人對(duì)發(fā)生的保險(xiǎn)事故故意編造虛假的原因或夸大損失的程度，騙取保險(xiǎn)金投保人、被保險(xiǎn)人、受益人編造未曾發(fā)生的保險(xiǎn)事故，騙取保險(xiǎn)金投保人、被保險(xiǎn)人故意造成財(cái)產(chǎn)損失的保險(xiǎn)事故，騙取保險(xiǎn)金投保人、被保險(xiǎn)人、受益人故意造成被保險(xiǎn)人死亡、傷殘或疾病，騙取保險(xiǎn)金保險(xiǎn)詐騙罪概念主體——自然人、單位投保人被保險(xiǎn)人受益人共犯主觀方面——故意（目的：非法占有保險(xiǎn)金）處罰主體——自然人、單位認(rèn)定保險(xiǎn)公司工作人員利用職務(wù)上的便利，故意編造未曾發(fā)生的保險(xiǎn)事故進(jìn)行虛假理賠，騙取保險(xiǎn)金的——不構(gòu)成保險(xiǎn)詐騙罪國有保險(xiǎn)公司工作作人員——貪污罪非國有保險(xiǎn)公司的工作人員——職務(wù)侵占罪保險(xiǎn)事故的鑒定人、證明人、財(cái)產(chǎn)評(píng)估人等人員故意提供虛假證明文件的——保險(xiǎn)詐騙的共犯保險(xiǎn)事故的鑒定人、證明人、財(cái)產(chǎn)評(píng)估人員由于工作嚴(yán)重不負(fù)責(zé)任，提供證明文件重大失實(shí)，結(jié)果為他人提供了便利的——出具證明文件重大失實(shí)罪認(rèn)定中國的四大國有保險(xiǎn)公司（集團(tuán)）１）中國太平保險(xiǎn)（集團(tuán)）公司：簡(jiǎn)稱“中國太平”，下轄太平人壽，太平保險(xiǎn)，太平資產(chǎn)，太平養(yǎng)老，民安保險(xiǎn)，中保國際（香港上市）等；２）中國人壽保險(xiǎn)（集團(tuán)）公司：簡(jiǎn)稱“中國人壽”，下轄中國人壽，國壽資產(chǎn)，國壽海外，國壽財(cái)險(xiǎn)等；３）中國人保控股公司：簡(jiǎn)稱“中國人保”，下轄人保財(cái)險(xiǎn)，人保壽險(xiǎn)等；４）中國再保險(xiǎn)（集團(tuán)）公司：簡(jiǎn)稱“中國再保險(xiǎn)”，下轄財(cái)產(chǎn)再保險(xiǎn)，人壽再保險(xiǎn)，大地保險(xiǎn)，中再資產(chǎn)，華泰保險(xiǎn)等。其中，最不為內(nèi)地所熟知的就是中國太平保險(xiǎn)（集團(tuán)）公司，中國太平曾經(jīng)總部設(shè)在香港，代表國家經(jīng)營(yíng)海外資產(chǎn)，是我國第一家跨國金融保險(xiǎn)集團(tuán)公司。其下轄的太平人壽和太平保險(xiǎn)是中國最早的也是持續(xù)經(jīng)營(yíng)時(shí)間最長(zhǎng)（計(jì)８０年）的民族保險(xiǎn)品牌。中國的四大國有保險(xiǎn)公司（集團(tuán)）被告人黃某于1997年6月24日向某市中國人民保險(xiǎn)公司將其所擁有的彩色電視機(jī)、立體聲音響等高檔電器投保了價(jià)值5萬元的財(cái)產(chǎn)保險(xiǎn)。1998年11月，被告人黃某，因賭博欠了4萬元賭債，但無力償還，就萌發(fā)了制造保險(xiǎn)事故騙取巨額保險(xiǎn)金的惡念。被告人隨后用極其低廉的價(jià)格收購了別人廢棄的破舊家用電器放置其家，把自己原有的彩色電視機(jī)，立體音響等高檔電器以高價(jià)出賣。1998年11月20日，黃某故意將其室內(nèi)物品點(diǎn)燃，引起火災(zāi)(黃某所住房子是獨(dú)門獨(dú)院，與其他房子間隔較遠(yuǎn))，將其購買的破舊家用電器全部燒毀。然后向某市中國人民保險(xiǎn)公司偽稱發(fā)生了保險(xiǎn)事故，并騙取了4萬元的巨額保險(xiǎn)金。

問：黃某的行為應(yīng)該如何定性?被告人黃某于1997年6月24日向某市中國人民保險(xiǎn)公司將其所在本案中，被告人黃某出于騙取保險(xiǎn)金的目的，把已經(jīng)廢棄不用的廢舊家用電器冒充經(jīng)過對(duì)產(chǎn)保險(xiǎn)的家用電器，并放火焚燒，故意制造保險(xiǎn)事故，騙取了4萬元的巨額保險(xiǎn)金，侵犯了我國的保險(xiǎn)管理制度。其行為在客體、客觀方面、主體和主觀方面都完全符合保險(xiǎn)詐騙罪的四個(gè)特征。應(yīng)以保險(xiǎn)詐騙罪定罪量刑。本案中，對(duì)行為人的放火焚燒室內(nèi)物品，是否同時(shí)構(gòu)成其他罪，要仔細(xì)審題。由于黃某所住房子是獨(dú)門獨(dú)院，與其他房子間隔較遠(yuǎn)，故其放火行為不會(huì)危及到公共安全，所以不構(gòu)成放火罪。同樣黃某的行為也不構(gòu)成故意毀損財(cái)物罪，因?yàn)闅牡氖亲砸训呢?cái)物。所以本案只構(gòu)成保險(xiǎn)詐騙罪，而不涉及數(shù)罪并罰的問題。在本案中，被告人黃某出于騙取保險(xiǎn)金的目的，把已經(jīng)廢棄不用的廢案例二個(gè)體戶甲開辦的汽車修理廠系某保險(xiǎn)公司指定的汽車修理廠家。甲在為他人修理汽車時(shí)，多次夸大汽車毀損程度，向保險(xiǎn)公司多報(bào)汽車修理費(fèi)用，從保險(xiǎn)公司騙取l2余萬元。對(duì)甲的行為應(yīng)如何論處?()A．以詐騙罪論處

B．以保險(xiǎn)詐騙罪論處

C．以合同詐騙罪論處

D．屬于民事欺詐，不以犯罪論處案例二個(gè)體戶甲開辦的汽車修理廠系某保險(xiǎn)公司指定的汽車修理廠家保險(xiǎn)詐騙罪主體單獨(dú)主體共犯主體投保人被保險(xiǎn)人受益人保險(xiǎn)事故鑒定人證明人財(cái)產(chǎn)評(píng)估人保險(xiǎn)詐騙罪主體單獨(dú)主體共犯主體投保人被保險(xiǎn)人受益人保險(xiǎn)事故鑒成立保險(xiǎn)詐騙罪的主體只包括投保人、被保險(xiǎn)人和受益人，保險(xiǎn)事故的鑒定人、證明人、財(cái)產(chǎn)評(píng)估人等人員故意提供虛假證明文件，為他人詐騙提供文件的，以保險(xiǎn)詐騙的共犯論處。本案中某甲顯然不是投保人、被保險(xiǎn)人、受益人，也沒有與他人共謀，不屬于中介組織人員為他人詐騙而提供虛假文件，而是自己借著修車的機(jī)會(huì)夸大汽車毀損程度，騙取錢財(cái)，所以不構(gòu)成保險(xiǎn)詐騙罪。

其次來看合同詐騙罪，是指以非法占有為目的，在簽訂、履行合同過程中，騙取對(duì)方當(dāng)事人財(cái)物，數(shù)額較大的行為，或者僅履行合同小部分，而對(duì)合同義務(wù)的絕大部分無履行誠意以騙取財(cái)物的行為。本案中，個(gè)體戶甲的行為根本不涉及合同問題，所以不構(gòu)成合同詐騙罪。成立保險(xiǎn)詐騙罪的主體只包括投保人、被保險(xiǎn)人和受案例三6月5日，趙某所有的貨車發(fā)生保險(xiǎn)事故，損失414766．50元，當(dāng)天趙某便請(qǐng)求保險(xiǎn)公司代理人胡某補(bǔ)辦保險(xiǎn)手續(xù)。次日，胡某向某國有保險(xiǎn)公司經(jīng)理人田某稱：趙某已于3月3日繳納保險(xiǎn)費(fèi)，因4日、5日為休息日，公司不營(yíng)業(yè)，保險(xiǎn)費(fèi)沒能解繳公司。且損失僅為2000元。保險(xiǎn)公司經(jīng)理人田某同意簽保單，趙某從而騙得保險(xiǎn)賠款23815元。下列說法正確的是：()A．趙某、胡某構(gòu)成保險(xiǎn)詐騙罪B．趙某、胡某構(gòu)成詐騙罪C．趙某、胡某構(gòu)成合同詐騙罪D．田某構(gòu)成簽訂、履行合同失職被騙罪案例三6月5日，趙某所有的貨車發(fā)生保險(xiǎn)事故，損失414766CD從刑法第198條的規(guī)定中可以看出法律并未將“先出險(xiǎn)后投保”騙取保險(xiǎn)金的行為納入保險(xiǎn)詐騙罪。同時(shí)本案中，對(duì)詐騙得逞起決定作用的是胡某隱瞞趙某“投保”的事實(shí)，而非編造“車輛事故”。事實(shí)上，胡某亦曾明確告知保險(xiǎn)公司經(jīng)理人車輛已發(fā)生事故，僅是隱瞞了實(shí)際損失金額。因此，對(duì)已經(jīng)發(fā)生保險(xiǎn)事故而騙取保險(xiǎn)金的案件適用《刑法》第198條第l款第3項(xiàng)，即編造未曾發(fā)生的保險(xiǎn)事故認(rèn)定為保險(xiǎn)詐騙罪是不妥當(dāng)?shù)摹D根據(jù)《刑法》第224條的規(guī)定，合同詐騙罪是指以非法占有為目的，在簽訂、履行合同的過程中，騙取對(duì)方財(cái)物，數(shù)額較大的行為。本案中被告在車輛未保險(xiǎn)而發(fā)生保險(xiǎn)事故的情況下為騙取保險(xiǎn)金，虛構(gòu)“投保”的時(shí)間，騙得保險(xiǎn)公司對(duì)趙某“投保”的承諾及對(duì)保險(xiǎn)合同效力溯及力的認(rèn)可，從而促使保險(xiǎn)人依照合同約定承擔(dān)保險(xiǎn)責(zé)任。可見，本案的關(guān)鍵事實(shí)是：虛構(gòu)“投保”時(shí)間，誘使保險(xiǎn)人倒簽提單，通過保險(xiǎn)人自覺履行合同來達(dá)到詐騙保險(xiǎn)金的目的，符合合同詐騙罪的構(gòu)成要件，應(yīng)定合同詐騙罪。

根據(jù)《刑法》第224條的規(guī)定，合同詐騙罪是指以非法占有為目的同時(shí)，保險(xiǎn)公司經(jīng)理人田某構(gòu)成簽訂、履行合同失職被騙罪。根據(jù)《刑法》第167條的規(guī)定：簽定、履行合同失職被騙罪，是指國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位直接負(fù)責(zé)的主管人員，在簽訂、履行合同的過程中，因嚴(yán)重不負(fù)責(zé)任而被詐騙，使國家利益遭受重大損失的行為。本案中保險(xiǎn)公司經(jīng)理人田某，系國有保險(xiǎn)公司經(jīng)理人，盲目輕信代理人的謊言，不嚴(yán)格執(zhí)行規(guī)章制度，按胡某要求倒簽提單，導(dǎo)致被騙賠款238l5元，構(gòu)成簽定履行合同失職被騙罪。同時(shí)，保險(xiǎn)公司經(jīng)理人田某構(gòu)成簽訂、履行合同失職被騙罪。根據(jù)《危害稅收征管罪第七節(jié)危害稅收征管罪第七節(jié)偷稅罪逃稅罪概念特征客體——國家稅收征管制度客觀方面納稅人采取欺騙、隱瞞手段進(jìn)行虛假納稅申報(bào)或不申報(bào)扣繳義務(wù)人采取欺騙、隱瞞手段，不繳或少繳已扣、已收稅款，數(shù)額較大的《刑法修正案（七）》主體——納稅人、扣繳義務(wù)人（自然人、單位）主觀——故意偷稅罪逃稅罪概念認(rèn)定定罪標(biāo)準(zhǔn)區(qū)分：漏稅、欠稅主觀方面：

逃稅的故意客觀方面：

采取欺騙、隱瞞手段進(jìn)行虛假納稅申報(bào)或不申報(bào)逃稅罪：

有漏稅、欠稅：

無漏稅、欠稅：

無逃稅罪：

有認(rèn)定主觀方面：客觀方面：逃稅罪：漏稅、欠稅：漏稅、欠稅：案例某食品廠主要經(jīng)營(yíng)本廠各種品牌食品。2005年初，稅務(wù)部門在進(jìn)行所得稅匯算時(shí)，對(duì)該廠的“產(chǎn)品銷售費(fèi)用”賬戶進(jìn)行了檢查，從摘要欄中看到上年4月份和9月份分別支付廣告費(fèi)1萬元和8萬元，繼而審查了“產(chǎn)品銷售費(fèi)用——廣告費(fèi)”明細(xì)賬戶，并進(jìn)一步核實(shí)了有關(guān)記賬憑證和原始憑證，發(fā)現(xiàn)該企業(yè)為了擴(kuò)大銷售市場(chǎng)，發(fā)展關(guān)系戶，在本市某商廈和某百貨商場(chǎng)5月1日和l0月1日開業(yè)之之前，分別向其提供了贊助費(fèi)。該企業(yè)認(rèn)為，為服裝商廈和百貨商場(chǎng)開業(yè)提供贊助與廣告的性質(zhì)相同，因此把贊助費(fèi)視為廣告費(fèi)計(jì)入了產(chǎn)品銷售費(fèi)用。問：該廠的行為是否構(gòu)成逃稅罪？案例某食品廠主要經(jīng)營(yíng)本廠各種品牌食品。2005年初按照有關(guān)稅法的規(guī)定，納稅人支付的各種非廣告性質(zhì)的贊助支出，不在應(yīng)納稅所得額中扣除。逃稅罪是一種故意犯罪行為，表現(xiàn)為行為人明知自己有納稅的義務(wù)，而采取種種手段，達(dá)到不申報(bào)或少申報(bào)稅款的行為。行為人偷稅的主觀方面只能是故意，必須出于不申報(bào)或少申報(bào)應(yīng)納稅款目的。過失行為導(dǎo)致不申報(bào)或少申報(bào)稅款的不成立本罪。

該案中，該飲料廠作為單位納稅人，可以構(gòu)成逃稅罪的主體，其將贊助費(fèi)計(jì)入了產(chǎn)品的銷售費(fèi)用，擠占了產(chǎn)品的銷售利潤(rùn)，造成客觀上也有少申報(bào)應(yīng)納稅款的行為。但這實(shí)際上是一種漏稅行為。漏稅是由于行為人對(duì)稅收規(guī)定、財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)制度不了解，或由于疏忽大意漏報(bào)應(yīng)稅項(xiàng)目等過失行為，而導(dǎo)致不繳或少繳應(yīng)納稅款的行為。按照有關(guān)稅法的規(guī)定，納稅人支付的各種非廣告性質(zhì)的贊助支出，不逃稅罪與漏稅在客觀方面的表現(xiàn)有相同之處，都是造成了不繳或少繳應(yīng)納稅款的結(jié)果，但兩者有著本質(zhì)區(qū)別，即在行為人的主觀方面，逃稅罪是一種故意犯罪，其主觀惡性大，為了達(dá)到不申報(bào)或少申報(bào)稅款的目的，不惜損害國家利益，具有較大的社會(huì)危害性。而漏稅是一種主觀過失，主觀上沒有犯罪的故意，其主觀惡性小，所以不能以犯罪論。

故本案中該廠的行為不構(gòu)成逃稅罪。逃稅罪與漏稅在客觀方面的表現(xiàn)有相同之處，都是造成了不繳或少繳抗稅罪概念特征客體——國家稅收征管制度客觀方面——以暴力、威脅方法拒不繳納稅款的行為主體——納稅人、扣繳義務(wù)人（單位不能構(gòu)成本罪）主觀方面——故意抗稅罪概念認(rèn)定罪與非罪——行為犯區(qū)分：逃稅罪區(qū)分：侵犯人身權(quán)利罪罪數(shù)形態(tài)處罰認(rèn)定案例三被告人孫某、戴某、霍某所在的“閩平漁3356”漁業(yè)單位應(yīng)繳納2002年度農(nóng)業(yè)特產(chǎn)稅1萬余元。11月l6日，某縣某鎮(zhèn)財(cái)政所向三被告所在的漁業(yè)單位送達(dá)催交稅款通知書，其間還以會(huì)議宣傳形式通知三被告繳納稅款，但他們不予繳納。12月4日，平潭縣財(cái)政局發(fā)出行政強(qiáng)制決定書，決定扣押“閩平漁3356”漁船。12月13日上午，該縣財(cái)政局、某鎮(zhèn)政府工作人員在依法執(zhí)行扣押漁船的強(qiáng)制措施時(shí)，被執(zhí)行人員通知到場(chǎng)的三被告上前搶漁船的方向盤，并與執(zhí)法人員發(fā)生扭打。此時(shí)，林甲、林乙(均另案處理)等20余名村民趕來鬧事。三被告持木棍、刀、斧頭等械具，伙同這些村民毆打執(zhí)法人員。經(jīng)法醫(yī)鑒定，8名執(zhí)法人員為輕微傷。下列說法中正確的是：()A．三被告人構(gòu)成逃稅罪B．三被告人構(gòu)成抗稅罪C．20余名村民構(gòu)成抗稅罪D．20余名村民不構(gòu)成犯罪案例三被告人孫某、戴某、霍某所在的“閩平漁3356”漁侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)罪第八節(jié)侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)罪第八節(jié)假冒注冊(cè)商標(biāo)罪概念特征客體——國家商標(biāo)管理制度、他人注冊(cè)商標(biāo)的專用權(quán)商標(biāo)——自然人、法人或者其他組織對(duì)其生產(chǎn)、制造、加工、揀選或者經(jīng)銷的商品或者對(duì)其提供的服務(wù)項(xiàng)目上采用的，由文字、圖形、字母、數(shù)字、三維標(biāo)志和顏色或者其組合構(gòu)成的，能夠?qū)⑵渖唐坊蛘咛峁┑姆?wù)與他人的商品或者提供的服務(wù)區(qū)別開來的，具有顯著特征的可視性標(biāo)志。注冊(cè)商標(biāo)假冒注冊(cè)商標(biāo)罪概念中國對(duì)商標(biāo)專用權(quán)的取得采用注冊(cè)原則，即按申請(qǐng)注冊(cè)的先后來確定商標(biāo)權(quán)的歸屬，即誰先申請(qǐng)商標(biāo)注冊(cè)，商標(biāo)權(quán)就授予誰。由于采用注冊(cè)原則，只有注冊(cè)商標(biāo)才受《商標(biāo)法》保護(hù)，沒有注冊(cè)的商標(biāo)不在保護(hù)之列。根據(jù)商標(biāo)使用的對(duì)象來看，中國商標(biāo)可分為商品商標(biāo)與服務(wù)商標(biāo)兩大類假冒注冊(cè)商標(biāo)罪的犯罪對(duì)象只包括商品商標(biāo)，不包括服務(wù)商標(biāo)。中國對(duì)商標(biāo)專用權(quán)的取得采用注冊(cè)原則，即按申請(qǐng)注冊(cè)的先后來確定客觀方面行為人未經(jīng)注冊(cè)商標(biāo)所有人許可，使用了其注冊(cè)商標(biāo)行為人在同一商品上使用了與他人注冊(cè)商標(biāo)相同的商標(biāo)假冒注冊(cè)商標(biāo)行為嚴(yán)重根據(jù)2001年4月18日最高人民檢察院、公安部發(fā)布的《關(guān)于經(jīng)濟(jì)犯罪案件追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定》第61條的規(guī)定，假冒注冊(cè)商標(biāo)罪之“情節(jié)嚴(yán)重”是指具有下列情形之一的：①個(gè)人假冒他人注冊(cè)商標(biāo)，非法經(jīng)營(yíng)數(shù)額在10萬元以上的；②單位假冒他人注冊(cè)商標(biāo)，非法經(jīng)營(yíng)數(shù)額在50萬元以上的；③假冒他人馳名商標(biāo)或者人用藥品商標(biāo)的；④雖未達(dá)到上述數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)，但因假冒他人注冊(cè)商標(biāo)，受過行政處罰二次以上，又假冒他人注冊(cè)商標(biāo)的；⑤造成惡劣影響的。客觀方面主體——自然人、單位主觀方面——故意認(rèn)定區(qū)分：一般商標(biāo)侵權(quán)行為區(qū)分：生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪區(qū)分：銷售假冒注冊(cè)商標(biāo)商品罪明知假冒注冊(cè)商標(biāo)商品的批發(fā)、零售價(jià)格以及該注冊(cè)商標(biāo)的品牌知名度行為人對(duì)該種商品的認(rèn)知程度假冒注冊(cè)商標(biāo)商品的進(jìn)貨渠道、買賣及交接時(shí)間、地點(diǎn)、方式是否正常處罰主體——自然人、單位涉嫌假冒注冊(cè)商標(biāo)案

一、銷售假冒“NIKE”、“ADIDAS”、“YONEX”注冊(cè)商標(biāo)商品案

2008年5月22日，北京市工商局西城分局根據(jù)舉報(bào)，對(duì)當(dāng)事人王某在某網(wǎng)站上經(jīng)營(yíng)的網(wǎng)店的實(shí)體店進(jìn)行檢查，當(dāng)場(chǎng)查扣涉嫌假冒“NIKE”、“ADIDAS”、“YONEX”注冊(cè)商標(biāo)的商品1699件。后根據(jù)線索，執(zhí)法人員又在某設(shè)備廠內(nèi)查扣未售出的毛巾6660條。經(jīng)商標(biāo)權(quán)利人確認(rèn)，上述查扣物品均為假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品。根據(jù)“兩高”司法解釋，當(dāng)事人銷售假冒注冊(cè)商標(biāo)商品的銷售金額已達(dá)到刑事追訴標(biāo)準(zhǔn)，西城工商分局將案件移送公安機(jī)關(guān)。目前，北京市西城區(qū)人民法院已對(duì)本案進(jìn)行了開庭審理，王某等四人被分別以銷售假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品罪予以刑事處罰。

二、銷售假冒美國“CISCO”注冊(cè)商標(biāo)商品案2008年5月14日，北京市工商局海淀分局根據(jù)舉報(bào)，對(duì)北京XX科技有限公司的辦公場(chǎng)所和庫房進(jìn)行檢查，查獲了大量假冒美國“CISCO”注冊(cè)商標(biāo)的網(wǎng)絡(luò)模塊以及大量尚未使用的商標(biāo)標(biāo)識(shí)，案值高達(dá)150萬元。經(jīng)商標(biāo)權(quán)利人確認(rèn)，上述物品均為假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品。根據(jù)“兩高”司法解釋，當(dāng)事人銷售假冒注冊(cè)商標(biāo)商品的銷售金額已達(dá)到刑事追訴標(biāo)準(zhǔn)，海淀工商分局將案件移送公安機(jī)關(guān)。該公司5名相關(guān)人員因涉嫌假冒注冊(cè)商品罪已被海淀公安機(jī)關(guān)刑事拘留。

涉嫌假冒注冊(cè)商標(biāo)案

一、銷售假冒“NIKE”、“AD

三、銷售假冒“SPALDING”、“ADIDAS”、“NIKE”注冊(cè)商標(biāo)商品案2008年9月16日，南通市海門工商局接舉報(bào)，沈某涉嫌銷售假冒國外知名商標(biāo)的籃球和足球。經(jīng)查，2007年1月至2008年9月16日期間，沈某利用淘寶網(wǎng)實(shí)際銷售假冒“SPALDING”商標(biāo)的籃球5865只，非法經(jīng)營(yíng)額248130.3元；銷售假冒“adidas”商標(biāo)足球468只，非法經(jīng)營(yíng)額18171.6元，銷售假冒“NIKE”商標(biāo)足球1026只，非法經(jīng)營(yíng)額31051.4元，合計(jì)非法經(jīng)營(yíng)額297353.3元。另有部分未售出的假冒產(chǎn)品被海門工商局依法封存。經(jīng)商標(biāo)權(quán)利人確認(rèn)，上述物品均為假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品。根據(jù)“兩高”司法解釋，當(dāng)事人銷售假冒注冊(cè)商標(biāo)商品的銷售金額已達(dá)到刑事追訴標(biāo)準(zhǔn)，南通市海門工商局將案件移送公安機(jī)關(guān)。目前，司法機(jī)關(guān)已對(duì)當(dāng)事人處以有期徒刑6個(gè)月、緩期一年執(zhí)行，罰款人民幣7萬元的刑事處罰。

四、假冒“雪碧”、“百事可樂”注冊(cè)商標(biāo)案2008年8月3日，根據(jù)群眾舉報(bào)，四川省綿竹市工商局對(duì)綿竹市齊天鎮(zhèn)牛郎村一飲料制假窩點(diǎn)進(jìn)行檢查，現(xiàn)場(chǎng)發(fā)現(xiàn)大量假冒“雪碧”、“百事可樂”商標(biāo)標(biāo)識(shí)及成品，現(xiàn)場(chǎng)扣押各種飲料5776瓶。經(jīng)查實(shí)，當(dāng)事人張某等人假冒“雪碧”、“百事可樂”飲料的非法經(jīng)營(yíng)額達(dá)86486.5元。經(jīng)商標(biāo)權(quán)利人確認(rèn)，上述物品均為假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品。根據(jù)“兩高”司法解釋，當(dāng)事人生產(chǎn)假冒注冊(cè)商標(biāo)商品的非法經(jīng)營(yíng)額已達(dá)到刑事追訴標(biāo)準(zhǔn)，綿竹市工商局將此案移送公安局調(diào)查處理。目前，司法機(jī)關(guān)已對(duì)當(dāng)事人張某以假冒注冊(cè)商標(biāo)罪處以拘役四個(gè)月零十五天并處罰金人民幣3萬元的刑事處罰，該案其他相關(guān)人員也受到相應(yīng)的刑事處罰。

三、銷售假冒“SPALDING”、“ADIDAS”、“五、假冒“THENORTHFACE”注冊(cè)商標(biāo)案2008年8月8日，上海市工商局普陀分局根據(jù)有關(guān)線索，對(duì)普陀區(qū)某物流倉庫進(jìn)行檢查，現(xiàn)場(chǎng)查獲693箱計(jì)12474件“THENORTHFACE”注冊(cè)商標(biāo)夾克衫，經(jīng)該商標(biāo)所有人的委托代理人現(xiàn)場(chǎng)鑒定，上述夾克衫均為假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品。經(jīng)查，2007年9月至10月，上海XX國際商貿(mào)公司未經(jīng)商標(biāo)權(quán)利人許可，訂購一批該商標(biāo)夾克衫并提供樣衣，成衣由江蘇新沂市某制服有限公司以60元/件的價(jià)格銷售給上海XX國際貿(mào)易有限公司，非法經(jīng)營(yíng)額達(dá)70余萬元。根據(jù)“兩高”司法解釋，當(dāng)事人銷售假冒注冊(cè)商標(biāo)商品的銷售金額已達(dá)到刑事追訴標(biāo)準(zhǔn)，上海市工商局普陀分局將案件移送公安機(jī)關(guān)。上海市公安局普陀分局已于同年11月18日對(duì)該案立案?jìng)刹椤?/p>

六、假冒“楓葉”注冊(cè)商標(biāo)案2008年5月，上海市工商局奉賢分局接舉報(bào)，對(duì)王某和上海XX電氣有限公司涉嫌侵犯“楓葉”注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)行為予以立案調(diào)查。經(jīng)查，2008年3月至5月底，當(dāng)事人王某冒用“楓葉”注冊(cè)商標(biāo)使用人名義，與外省市一企業(yè)簽訂高低壓設(shè)備的產(chǎn)品供應(yīng)合同后，未經(jīng)“楓葉”注冊(cè)商標(biāo)所有人許可，與上海某電氣有限公司總經(jīng)理譚某共謀并簽訂產(chǎn)品供銷合同，擅自在該公司生產(chǎn)加工假冒“楓葉”注冊(cè)商標(biāo)的高低壓設(shè)備。至案發(fā)，工商奉賢分局共查獲假冒“楓葉”注冊(cè)商標(biāo)的高低壓設(shè)備54臺(tái)，合計(jì)價(jià)值958999元。根據(jù)“兩高”司法解釋，當(dāng)事人假冒注冊(cè)商標(biāo)商品的非法經(jīng)營(yíng)額已達(dá)到刑事追訴標(biāo)準(zhǔn)，上海市工商局奉賢分局將案件移送公安機(jī)關(guān)。目前，司法機(jī)關(guān)以假冒注冊(cè)商標(biāo)罪判處王某有期徒刑二年，緩期二年執(zhí)行并處罰金人民幣20萬元；上海XX電氣公司及其總經(jīng)理譚謀已受到刑事處罰。

五、假冒“THENORTHFACE”注冊(cè)商標(biāo)案

七、銷售假冒“COACH”、“GUCCI”注冊(cè)商標(biāo)商品案

2008年7月31日，根據(jù)群眾舉報(bào)，深圳市工商局執(zhí)法人員對(duì)深圳市龍崗區(qū)某停車場(chǎng)進(jìn)行現(xiàn)場(chǎng)檢查，現(xiàn)場(chǎng)查獲涉嫌假冒“COACH”、“GUCCI”注冊(cè)商標(biāo)的手提包、涉嫌假冒“CHANEL”注冊(cè)商標(biāo)的錢包30880個(gè)。經(jīng)商標(biāo)權(quán)利人確認(rèn)，上述查扣物品均為假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品。經(jīng)深圳市物價(jià)局價(jià)格認(rèn)證中心價(jià)格鑒定，涉案貨值達(dá)552.66萬元。根據(jù)“兩高”司法解釋，當(dāng)事人銷售假冒注冊(cè)商標(biāo)商品的銷售金額已達(dá)到刑事追訴標(biāo)準(zhǔn)，深圳市工商局已經(jīng)將此案移送深圳市公安局調(diào)查處理。

八、銷售假冒“ZIPPO”注冊(cè)商標(biāo)商品案

2007年12月14日，根據(jù)“ZIPPO”商標(biāo)注冊(cè)人ZIPPOMANUFATURINGCOMPANY的投訴，中山市工商局執(zhí)法人員聯(lián)合公安執(zhí)法人員對(duì)位于中山市東風(fēng)鎮(zhèn)的一打火機(jī)廠進(jìn)行檢查，現(xiàn)場(chǎng)查獲標(biāo)識(shí)“ZIPPO”商標(biāo)的打火機(jī)914個(gè)、半成品2705個(gè)、外殼36244個(gè)、內(nèi)膽4555個(gè)、銘牌1370個(gè)、包裝鐵盒178個(gè)、打火機(jī)專用塑料配件8000個(gè)、ZIPPO說明書42000本及生產(chǎn)工具一批。經(jīng)商標(biāo)權(quán)利人的委托代理人確認(rèn)，上述查扣物品均為假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品。經(jīng)中山市物價(jià)認(rèn)證中心鑒定，該案中假冒“ZIPPO”打火機(jī)的價(jià)值為182800元。根據(jù)“兩高”司法解釋，當(dāng)事人銷售假冒注冊(cè)商標(biāo)商品的銷售金額已達(dá)到刑事追訴標(biāo)準(zhǔn)，中山市工商局于2008年1月31日移交中山市公安局及中山市人民檢察院處理。

七、銷售假冒“COACH”、“GUCCI”注冊(cè)商標(biāo)商品九、銷售假冒“貴州茅臺(tái)”等注冊(cè)商標(biāo)商品案2008年1月23日，永安市工商局對(duì)永安市一地下停車場(chǎng)進(jìn)行檢查時(shí)，現(xiàn)場(chǎng)查獲當(dāng)事人葉某存放于此的涉嫌假冒貴州茅臺(tái)、五糧液、劍南春等白酒，貨值金額達(dá)23萬元。經(jīng)商標(biāo)權(quán)利人確認(rèn)，上述查扣物品均為假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品。根據(jù)“兩高”司法解釋，當(dāng)事人銷售假冒注冊(cè)商標(biāo)商品的銷售金額已達(dá)到刑事追訴標(biāo)準(zhǔn)，永安市工商局現(xiàn)場(chǎng)移交公安機(jī)關(guān)經(jīng)偵部門查辦。

十、假冒“木蘭”等注冊(cè)商標(biāo)案2008年2月19日，臺(tái)州市工商局黃巖分局城東工商所執(zhí)法人員在臺(tái)州市黃巖區(qū)黃椒路進(jìn)行檢查時(shí)，發(fā)現(xiàn)當(dāng)事人浙江XX摩托車有限公司倉庫內(nèi)涉嫌假冒“木蘭”注冊(cè)商標(biāo)的摩托車14輛。在其后3月14日和3月19日的兩次檢查中，檢查人員發(fā)現(xiàn)21輛標(biāo)有“木蘭”和“MULAN”商標(biāo)的摩托車半成品、97臺(tái)標(biāo)有“MULAN”商標(biāo)的發(fā)動(dòng)機(jī)、100只標(biāo)有“MULAN”商標(biāo)的發(fā)動(dòng)機(jī)左側(cè)蓋和20輛標(biāo)有“神鷹”商標(biāo)的摩托車。經(jīng)商標(biāo)權(quán)利人確認(rèn)，上述查扣物品均為假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品。根據(jù)“兩高”司法解釋，當(dāng)事人假冒注冊(cè)商標(biāo)商品的非法經(jīng)營(yíng)額已達(dá)到刑事追訴標(biāo)準(zhǔn)，臺(tái)州市工商局黃巖分局已將案件移送公安機(jī)關(guān)。九、銷售假冒“貴州茅臺(tái)”等注冊(cè)商標(biāo)商品案侵犯著作權(quán)罪概念特征客體——國家著作權(quán)管理制度

著作權(quán)人的合法權(quán)益根據(jù)《著作權(quán)法》的規(guī)定，著作權(quán)包括以下五個(gè)方面的人身權(quán)和財(cái)產(chǎn)權(quán)：發(fā)表權(quán)、署名權(quán)、修改權(quán)、保護(hù)作品完整權(quán)、使用權(quán)和獲得報(bào)酬權(quán)；與著作權(quán)有關(guān)的權(quán)益主要是指出版者、表演者、錄音錄像制作者等擁有的著作鄰接權(quán)。

侵犯著作權(quán)罪概念犯罪對(duì)象是他人的作品、圖書、錄音、錄像制品和假冒他人署名的美術(shù)作品。作品——人們借以表現(xiàn)自己思想、情感的文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)方面的智力成果。依照《著作權(quán)法》第三條的規(guī)定，作品包括（1）文字作品；（2）口述作品；（3）音樂、戲劇、曲藝、舞蹈作品；（4）美術(shù)、攝影作品；（5）電影、電視、錄像作品；（6）工程設(shè)計(jì)、產(chǎn)品設(shè)計(jì)圖紙及其說明；（7）地圖、示意圖等圖形作品；（8）計(jì)算機(jī)軟件；（9）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他作品。假冒他人署名的美術(shù)作品——自己或請(qǐng)人制作而在其上面冒署其他人姓名的美術(shù)作品。犯罪對(duì)象是他人的作品、圖書、錄音、錄像制品和假冒他人署名的美客觀方面未經(jīng)著作權(quán)人許可，復(fù)制發(fā)行其文字作品、音樂、電影、電視、錄像作品、計(jì)算機(jī)軟件及其他作品的行為出版他人享有專有出版權(quán)的圖書的行為未經(jīng)錄音錄像制作者許可，復(fù)制發(fā)行其制作的錄音錄像作品的行為制作、出售假冒他人署名的美術(shù)作品的行為客觀方面主體——自然人、單位主觀方面——故意認(rèn)定處罰主體——自然人、單位未經(jīng)許可上傳韓版影視

三韓籍人在華被判侵犯著作權(quán)罪2007年11月，韓籍人金辰泰以他人名義注冊(cè)成立了“威海愛昵奔的網(wǎng)絡(luò)有限公司”，并聘請(qǐng)韓籍人吳昇浩、成俊浩為幫手，未經(jīng)許可建立網(wǎng)站。在未經(jīng)著作權(quán)人許可的情況下，上傳了50部韓國原版電視劇及其他韓版影視作品，以有償點(diǎn)播服務(wù)的形式，吸收上千名注冊(cè)會(huì)員，收取會(huì)員費(fèi)人民幣767042元、美元13890元。2009年2月9日，威海市中級(jí)人民法院一審以侵犯著作權(quán)罪判處金辰泰有期徒刑4年，并處罰金40萬元，吳昇浩、成俊浩分別被處5萬元、6萬元罰金，驅(qū)逐出境。未經(jīng)許可上傳韓版影視

三韓籍人在華被判侵犯著作權(quán)罪200大學(xué)生劉某犯侵犯著作權(quán)罪獲刑三年劉煒用自己的身份證注冊(cè)了一個(gè)網(wǎng)絡(luò)域名，用于設(shè)置私服游戲的網(wǎng)站主頁，又租賃了一臺(tái)服務(wù)器，用來設(shè)置私服游戲的論壇，為玩家提供客服。“如風(fēng)”負(fù)責(zé)從境外一個(gè)網(wǎng)絡(luò)論壇上下載《勁舞團(tuán)》游戲服務(wù)器端程序架設(shè)到“黑夜”工作的北京一家網(wǎng)絡(luò)公司的服務(wù)器上。“黑夜”則通過15173網(wǎng)站找到一家名為“財(cái)旺通”的網(wǎng)上交易平臺(tái)，注冊(cè)成為用戶，作為收取玩家錢款的支付平臺(tái)。

2008年8月，劉煒等三人開設(shè)的《勁舞團(tuán)》私服正式營(yíng)運(yùn)，三人對(duì)分工又作了調(diào)整。“如風(fēng)”主要負(fù)責(zé)私服游戲服務(wù)器端的架設(shè)和私服的數(shù)據(jù)庫維護(hù)，“黑夜”主要負(fù)責(zé)游戲服務(wù)器的日常維護(hù)以及抵御黑客入侵等安全防范，劉煒則主要負(fù)責(zé)收取玩家錢款后按約定分配給各人。到今年2月劉煒被抓，在半年多一點(diǎn)的時(shí)間里，他們共租用了十多臺(tái)服務(wù)器開設(shè)私服，總共收取玩家錢款190余萬元，扣除各項(xiàng)費(fèi)用后，每人分得約40萬元。法院經(jīng)審理認(rèn)為，被告人劉煒以營(yíng)利為目的，未經(jīng)著作權(quán)人許可，復(fù)制發(fā)行計(jì)算機(jī)軟件，其行為已構(gòu)成侵犯著作權(quán)罪，且情節(jié)特別嚴(yán)重，依法應(yīng)當(dāng)承擔(dān)刑事責(zé)任。鑒于劉煒實(shí)施部分犯罪行為時(shí)不滿十八周歲，且能自愿認(rèn)罪，法庭依法從輕作出上述判決。大學(xué)生劉某犯侵犯著作權(quán)罪獲刑三年劉煒用自己的身份證注冊(cè)了一個(gè)侵犯商業(yè)秘密罪概念特征客體——國家商業(yè)秘密保護(hù)制度、商業(yè)秘密權(quán)利人的合法權(quán)益商業(yè)秘密信息性秘密性（新穎性）經(jīng)濟(jì)性實(shí)用性保密性侵犯商業(yè)秘密罪概念客觀方面以盜竊、利誘、脅迫或其他不正當(dāng)手段獲取權(quán)利人的商業(yè)秘密的行為披露、使用或允許他人使用以前項(xiàng)不正當(dāng)手段獲取的權(quán)利人的商業(yè)秘密的行為違法約定或違反權(quán)利人有關(guān)保守商業(yè)秘密的要求行為人是以合法方式掌握了他人的商業(yè)秘密的人行為人對(duì)其所獲取的商業(yè)秘密負(fù)有保守秘密的義務(wù)行為人違反約定或違反權(quán)利人有關(guān)保守商業(yè)秘密的要求，披露、使用或允許他人使用其掌握的商業(yè)秘密客觀方面客觀方面（可概括為）非法獲取商業(yè)秘密非法披露非法取得后披露違反約定而披露明知他人不法取得、使用商業(yè)秘密，而披露非法使用非法取得后使用違反約定而使用明知他人不法取得、披露商業(yè)秘密而使用非法允許他人使用非法取得后允許他人使用違反約定而允許他人使用客觀方面（可概括為）主體——自然人、單位主觀方面——故意認(rèn)定既遂形態(tài)——結(jié)果犯罪與非罪處罰主體——自然人、單位跳槽惹來的麻煩方某原是湖北省一家企業(yè)的高級(jí)工程師，曾被派往國外考察學(xué)習(xí)公司核心產(chǎn)品的設(shè)計(jì)制造技術(shù)，掌握了該技術(shù)全套的設(shè)計(jì)、生產(chǎn)工藝和核心技術(shù)參數(shù)。由于公司機(jī)構(gòu)改組，她任經(jīng)理的部門被撤銷，萌生了辭職的念頭。辭職后，她來到本市某公司任技術(shù)部部長(zhǎng)，在產(chǎn)品開發(fā)中使用了原公司作為商業(yè)秘密保護(hù)的設(shè)計(jì)技術(shù)，給原公司造成重大損失。原公司發(fā)現(xiàn)后報(bào)案，法院以侵犯商業(yè)秘密罪，判處方某有期徒刑6年。據(jù)介紹，商業(yè)秘密的法律保護(hù)是在我國進(jìn)入市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制以后才出現(xiàn)的。20世紀(jì)80年代初，引進(jìn)外國的一些技術(shù)在各個(gè)國有企業(yè)之間是共享的，不存在獨(dú)占?jí)艛嗟膯栴}。20世紀(jì)80年代中期以后，我國開始推行市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)，出現(xiàn)了各種類型的民營(yíng)企業(yè)，企業(yè)之間的競(jìng)爭(zhēng)開始出現(xiàn)，商業(yè)秘密的價(jià)值也得以凸顯。1993年《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》頒布，確立了我國對(duì)商業(yè)秘密，包括對(duì)技術(shù)秘密的法律保護(hù)制度。1997年修訂的刑法第219條第一次明確了侵犯商業(yè)秘密罪，也就是說，從那時(shí)開始，跳槽時(shí)從原單位“帶走”圖紙就有可能觸犯刑法，即使這些圖紙是跳槽者本人設(shè)計(jì)的，由于是職務(wù)行為，所有權(quán)也歸原單位。

跳槽惹來的麻煩方某原是湖北省一家企業(yè)的高級(jí)工程師，曾被派往國商業(yè)諜戰(zhàn)集中爆發(fā)商業(yè)間諜，或許將成為中國商界2009年的一個(gè)關(guān)鍵詞。

10月14日，最新的涉案者郁向東在美國被逮捕。郁向東被捕之前的身份為北京汽車研究總院的車身專業(yè)總工程師。此前，在中國汽車業(yè)界還有另一起間諜案并不廣為人知。長(zhǎng)城汽車狀告菲亞特侵犯其商業(yè)秘密，這或?qū)⒊蔀橹袊灾髌放破囋V跨國品牌“商業(yè)間諜”第一案。其實(shí)，這只是菲亞特2007年訴長(zhǎng)城汽車侵權(quán)之后的續(xù)集。當(dāng)然，最讓中國商界震驚的還是“力拓案”。7月5日晚，上海市檢察機(jī)關(guān)以涉嫌侵犯商業(yè)秘密罪、非國家工作人員受賄罪，對(duì)礦業(yè)巨頭力拓的中國區(qū)首席代表胡士泰等4人作出批準(zhǔn)逮捕的決定。隨之，圍繞著千億元的鐵礦石行業(yè)情報(bào)交易鏈條浮出水面。追溯過往，這只是冰山一角。商業(yè)間諜案并不僅僅局限于跨國公司與中國本土企業(yè)之間，更多的竊取商業(yè)機(jī)密和核心技術(shù)的事件，就發(fā)生在我們身處的這個(gè)經(jīng)濟(jì)開放、轉(zhuǎn)型的年代。商業(yè)諜戰(zhàn)集中爆發(fā)商業(yè)間諜，或許將成為中國商界2009年的一個(gè)力拓間諜門警示中國經(jīng)濟(jì)信息安全

7月9日，上海市國家安全局證實(shí)，力拓上海辦事處的4名員工因涉嫌竊取中國國家機(jī)密已被拘捕，其中包括該辦事處總經(jīng)理、力拓鐵礦石部門中國業(yè)務(wù)負(fù)責(zé)人胡士泰。隨著案情發(fā)展繼續(xù)擴(kuò)散，多家央企員工如“多米諾骨牌”般卷入其中，外資企業(yè)在中國市場(chǎng)施行的商業(yè)賄賂，以及中國經(jīng)濟(jì)信息非常不安全等議題備受關(guān)注。大型企業(yè)與政府關(guān)鍵部門退休官員成為外資公司員工，是獲取中國商業(yè)核心信息的第一條捷徑。不少鋼鐵企業(yè)負(fù)責(zé)人透露，力拓等鐵礦石巨頭在與中國鋼鐵企業(yè)接觸過程中，常常以多種方式獲得中國鋼鐵行業(yè)的核心數(shù)據(jù)，包括生產(chǎn)成本、毛利率、生產(chǎn)技術(shù)參數(shù)等等，使中國鐵礦石談判無法獲得先機(jī)。此次被刑拘的力拓負(fù)責(zé)人胡士泰，上世紀(jì)80年代在中信集團(tuán)工作，中信集團(tuán)是我國進(jìn)行海外資源性布局的一家窗口企業(yè)。1998年，冶金工業(yè)部撤銷，許多掌握核心資料的要員進(jìn)入力拓等企業(yè)，這些對(duì)中國鋼鐵行業(yè)了如指掌的人士充當(dāng)了信息搜集馬前卒的重任，他們獲得百萬美元高薪，在談判交易中讓中國企業(yè)付出了上百倍的代價(jià)。力拓間諜門警示中國經(jīng)濟(jì)信息安全

7月9日，上海市國家安全局證不僅如此，包括證監(jiān)會(huì)、銀行、政府財(cái)經(jīng)部門的一些官員退休后即被國外企業(yè)高薪禮聘，既提供行業(yè)咨詢，又可以充當(dāng)高級(jí)公關(guān)，在人情大于法律的市場(chǎng)中常常無往而不勝。利用權(quán)力之便將所知信息收益?zhèn)€人化，是國企高管與政府官員透露商業(yè)資料的根本原因。獲取中國經(jīng)濟(jì)信息的第二條捷徑是國外機(jī)構(gòu)與國內(nèi)相關(guān)統(tǒng)計(jì)部門合作。

2008年7月17日，國家統(tǒng)計(jì)局公布上半年宏觀經(jīng)濟(jì)數(shù)據(jù)，國內(nèi)生產(chǎn)總值、居民消費(fèi)價(jià)格、農(nóng)產(chǎn)品生產(chǎn)價(jià)格等一系列關(guān)乎國計(jì)民生的重要數(shù)據(jù)都是在這一天首次公布。但早在7月8日，路透社就以“兩位官方消息人士”的說法稱，我國6月份CPI同比上漲7.1％，上半年CPI同比上漲7.9％；7月15日，路透社再次以“三位官方消息人士”為消息源，稱上半年我國GDP同比增長(zhǎng)10.4％，與國家統(tǒng)計(jì)局公布的數(shù)據(jù)連小數(shù)點(diǎn)都一樣，如果以此數(shù)據(jù)對(duì)中國資本市場(chǎng)套利，中國普通投資者將蒙受巨大損失，而外資機(jī)構(gòu)既可避險(xiǎn)，也可提前做多做空，立于不敗之地。當(dāng)時(shí)有專家建議司法介入調(diào)查，但最終不了了之，國內(nèi)公眾有權(quán)利知道，國家如此核心的數(shù)據(jù)如何提前透露，有關(guān)部門僅以“不可能泄密”推脫；不僅如此，景氣動(dòng)向指數(shù)由中國經(jīng)濟(jì)景氣監(jiān)測(cè)中心和高盛(亞洲)聯(lián)合開發(fā)，有關(guān)部門是否無法獨(dú)立完成研究監(jiān)測(cè)工作，他們理應(yīng)告之于眾，打報(bào)告要求加派研究力量，而不是與國際投行合作。如果有關(guān)部門無法排除泄密之嫌，如何要求企業(yè)掌握數(shù)據(jù)的關(guān)鍵人士不把數(shù)據(jù)換成金錢？不僅如此，包括證監(jiān)會(huì)、銀行、政府財(cái)經(jīng)部門的一些官員退休后即被獲取中國經(jīng)濟(jì)信息的第三條捷徑是借助政府急于與國際接軌的心態(tài)，將數(shù)據(jù)拱手讓人。中國經(jīng)濟(jì)信息泄露集中時(shí)間段應(yīng)該是中國金融機(jī)構(gòu)、石油石化等事關(guān)中國經(jīng)濟(jì)安全的大企業(yè)在海外上市階段。當(dāng)時(shí)中國銀行、中國石油在境外上市，保薦人等中介機(jī)構(gòu)都是國外知名大投行，原因是為了獲得國際投資者的信任。但經(jīng)此摸底，中國金融機(jī)構(gòu)、能源企業(yè)成百年的核心數(shù)據(jù)也就盡在國際投行掌握之中。因此，惠譽(yù)、穆迪等評(píng)級(jí)公司對(duì)于中國企業(yè)的信息了如指掌，也就不難理解了。由于次貸危機(jī)爆發(fā)，這些評(píng)級(jí)機(jī)構(gòu)的職業(yè)道德在美國本土受到強(qiáng)烈質(zhì)疑，他們會(huì)利用中國經(jīng)濟(jì)數(shù)據(jù)從事何種商業(yè)活動(dòng)，不得而知。此外，2001年中國證監(jiān)會(huì)發(fā)布《公開發(fā)行證券的公司信息披露編報(bào)規(guī)則第16號(hào)———A股公司實(shí)行補(bǔ)充審計(jì)的暫行規(guī)定》，以保護(hù)投資者利益為名，要求在首次公開發(fā)行股票并上市和上市后在證券市場(chǎng)再籌資的A股公司中試行由國際著名會(huì)計(jì)師事務(wù)所進(jìn)行補(bǔ)充審計(jì)，直到2007年取消該規(guī)定，其間所有在A股上市的公司的數(shù)據(jù)，大到中國的石油儲(chǔ)備、礦產(chǎn)資源，小到個(gè)別金融機(jī)構(gòu)的客戶資料，盡在國外會(huì)計(jì)師事務(wù)所掌握之中。無論如何，政府處理間諜門事件是及時(shí)而必要的，竊取商業(yè)機(jī)密進(jìn)行商業(yè)賄賂不僅違背商業(yè)倫理，更違背了中國與澳大利亞等國的法律。違法者理應(yīng)受到制裁。力拓間諜門事件是一個(gè)標(biāo)志，也是一個(gè)契機(jī)，通過鐵礦石談判收回利權(quán)，通過談判意識(shí)到中國經(jīng)濟(jì)信息危在旦夕，處于既不知己更不知彼的困難處境。政府有必要改進(jìn)目前的信息管理制度，對(duì)于大型企業(yè)關(guān)鍵人士與重要崗位退休官員成為外資大員作出嚴(yán)厲規(guī)范，同時(shí)反省大型企業(yè)首先在境外上市剝奪國內(nèi)投資者權(quán)利，與泄露核心商業(yè)信息的軟肋，通過培育內(nèi)部市場(chǎng)機(jī)制，形成全國統(tǒng)一的競(jìng)爭(zhēng)性市場(chǎng)的，徹底擺脫目前借用外力推進(jìn)改革的路徑。獲取中國經(jīng)濟(jì)信息的第三條捷徑是借助政府急于與國際接軌的心態(tài)，擾亂市場(chǎng)秩序罪第九節(jié)擾亂市場(chǎng)秩序罪第九節(jié)合同詐騙罪概念特征客體——國家合同管理制度、公私財(cái)產(chǎn)所有權(quán)客觀方面以虛構(gòu)的單位或冒用他人名義簽定合同，騙取對(duì)方的財(cái)物以偽造、變?cè)臁⒆鲝U的票據(jù)或其他虛假的產(chǎn)權(quán)證明作擔(dān)保，與對(duì)方簽定合同，騙取對(duì)方的財(cái)物合同詐騙罪概念沒有實(shí)際履行能力，以先履行小額合同或部分履行合同的方法，誘騙對(duì)方當(dāng)事人繼續(xù)簽定和履行合同，騙取對(duì)方的財(cái)物收受對(duì)方當(dāng)事人給付的貨物、貨款、預(yù)付款或擔(dān)保財(cái)產(chǎn)后逃匿以其他方法騙取對(duì)方當(dāng)事人的財(cái)物主體——自然人、單位主觀方面——故意犯罪目的：非法占有公私財(cái)物沒有實(shí)際履行能力，以先履行小額合同或部分履行合同的方法，誘騙認(rèn)定區(qū)分：經(jīng)濟(jì)合同糾紛——有無履行合同的誠意行為人有無實(shí)際履約能力行為人簽定合同有無使用欺騙手段行為人有無履行合同的實(shí)際行動(dòng)區(qū)分：偽造、變?cè)旖鹑谄弊C罪區(qū)分：金融詐騙罪、詐騙罪處罰認(rèn)定偽造身份采購縫紉機(jī)涉嫌詐騙獲刑

去年1月26日，駱某攜帶偽造的身份證，以林峰為名，到石獅市某針車行訂貨，稱要開辦服裝廠，急需一批縫紉設(shè)備，當(dāng)日雙方便簽訂了貨款總額為116700元的縫紉設(shè)備購銷合同，駱某預(yù)付了1萬元貨款，針車行將50臺(tái)縫紉機(jī)和其他設(shè)備給了駱某，并約定剩下的貨款在當(dāng)年6月1日前還清。

拿到設(shè)備后，駱某又以林峰的身份向人租了廠房，成立了一家服飾公司，但經(jīng)營(yíng)不善。針車行方面多次催討貨款，駱某以沒錢為由一再推脫。

去年7月份，開工不到半年，駱某的工廠倒閉，他悄悄以每臺(tái)縫紉設(shè)備200元的低價(jià)轉(zhuǎn)賣，然后關(guān)了廠潛逃。12月20日，駱某在重慶往福州的列車上被抓獲。

法院認(rèn)為，駱某以非法占有為目的，采用虛假身份與他人簽訂合同，且合同約定，在貨款未付清前，對(duì)方保留貨物的所有權(quán)，但駱某卻直接將貨物變賣并逃匿，已構(gòu)成合同詐騙罪。偽造身份采購縫紉機(jī)涉嫌詐騙獲刑

去年1月26日，駱某攜臺(tái)山農(nóng)民空手套白狼“賺”145萬通過注冊(cè)具有“港資”身份的皮包公司，利用地方部門招商引資急功近利心理，輕而易舉與臺(tái)山當(dāng)?shù)刂髽I(yè)簽訂資產(chǎn)流轉(zhuǎn)、項(xiàng)目合作等虛假合同，并拿著這些虛假合同到處招搖撞騙，通過轉(zhuǎn)讓知名企業(yè)資產(chǎn)和發(fā)包知名企業(yè)的項(xiàng)目擴(kuò)建工程等方式，以收取合同保證金的模式，成功詐騙145萬。近日，該案在臺(tái)山法院開庭審理，江門市人民檢察院以合同詐騙罪對(duì)被告人趙某平提起公訴。憑借“港企”外衣詐騙１４５萬

控訴機(jī)關(guān)稱，被告人趙某平成立皮包公司，假借具備“港資”身份的先利富公司的名義與臺(tái)山一當(dāng)?shù)刂髽I(yè)簽訂轉(zhuǎn)讓合同，約定由先利富公司以人民幣1850萬元的價(jià)格收購該企業(yè)旗下的臺(tái)山僑星公司的所有資產(chǎn)。但趙某平在未取得該公司資產(chǎn)所有權(quán)的情況下，擅自與他人簽訂合同，擅自將該公司的資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓。

公訴機(jī)關(guān)稱，從2006年11月至2007年9月不到一年的時(shí)間，趙某平又多次實(shí)施項(xiàng)目發(fā)包等方式進(jìn)行合同詐騙，共騙取財(cái)物１４５萬元。

據(jù)介紹，這位屢屢詐騙成功的“能人”趙某平，盡管其試圖披上“港商”的外衣，但其實(shí)就是臺(tái)山北陡鎮(zhèn)的一位只有初中文化的農(nóng)民。臺(tái)山農(nóng)民空手套白狼“賺”145萬通過注冊(cè)具有“港資”身份的皮

庭審辯稱“想為家鄉(xiāng)做點(diǎn)貢獻(xiàn)”

庭審期間，被告人趙某平并未聘請(qǐng)律師，取而代之由其妹妹出庭為其辯護(hù)。面對(duì)檢察官的指控，趙某平狡辯稱，詐騙錢財(cái)并不是他的初衷。趙某平辯稱，他和臺(tái)山知名企業(yè)簽訂合同，約定收購該公司的所有資產(chǎn)，是希望通過資產(chǎn)流轉(zhuǎn)等形式提升這家公司的市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)力，其初衷并不是為了借雙方的合作達(dá)到自己詐騙錢財(cái)?shù)哪康模恰跋Ｍ约耗転榧亦l(xiāng)臺(tái)山做一點(diǎn)貢獻(xiàn)”，自己之所以在簽訂合同后遲遲未能履約，是因?yàn)樽约旱馁Y金鏈出現(xiàn)問題。

針對(duì)趙某平的解釋，檢方稱并不懷疑趙某平與僑星公司合作的初衷，但趙某平在明知沒有取得僑星公司資產(chǎn)所有權(quán)的前提下，就將該公司的資產(chǎn)私自轉(zhuǎn)讓，并收取他人合同保證金，其行為已經(jīng)構(gòu)成合同詐騙。

面對(duì)檢方出示的證物等，趙某平最后當(dāng)庭表示認(rèn)罪。法院將對(duì)此案擇日宣判。

●騙局解密

第一步：注冊(cè)成立皮包公司。據(jù)控訴機(jī)關(guān)介紹，趙某平抓住一些地方部門招商引資過程中及急功近利的心理，宣稱注入巨額資金成立具有“港資身份”的皮包公司，從而獲取一些部門和公司信任，為詐騙做好準(zhǔn)備工作。

第二步：贏取信任簽訂資產(chǎn)流轉(zhuǎn)合同。在“港資”身份的外衣下，趙某平開始與當(dāng)?shù)刂髽I(yè)簽訂收購當(dāng)?shù)仄髽I(yè)的合同，通過資產(chǎn)流轉(zhuǎn)騙取對(duì)企業(yè)資產(chǎn)的所有權(quán)、使用權(quán)等，盡管合同自然失效，但趙某平儼然已搖身一變成為該企業(yè)的法人代表。

第三步：憑借失效合同招搖撞騙。在搖身一變“成為”企業(yè)法人后，趙某立即開始自己詐騙計(jì)劃，通過擅自轉(zhuǎn)讓企業(yè)資產(chǎn)、發(fā)包項(xiàng)目擴(kuò)建工程等方式實(shí)施合同詐騙，謀取不法利益１４５萬。

庭審辯稱“想為家鄉(xiāng)做點(diǎn)貢獻(xiàn)”非法經(jīng)營(yíng)罪概念特征客體——商品交易市場(chǎng)管理秩序客觀方面違反國家規(guī)定從事非法經(jīng)營(yíng)活動(dòng)未經(jīng)許可經(jīng)營(yíng)法律、行政法規(guī)規(guī)定的專營(yíng)、專賣物品或其他限制買賣的物品買賣進(jìn)出口許可證、進(jìn)出口原產(chǎn)地證明以及其他法律、行政法規(guī)規(guī)定的經(jīng)營(yíng)許可證號(hào)批準(zhǔn)的文件非法經(jīng)營(yíng)罪概念未經(jīng)國家有關(guān)主管部門批準(zhǔn)，非法經(jīng)營(yíng)證券、期貨或保險(xiǎn)業(yè)務(wù)其他嚴(yán)重?cái)_亂市場(chǎng)秩序的非法經(jīng)營(yíng)行為情節(jié)嚴(yán)重主體——個(gè)人、單位主觀方面——故意認(rèn)定罪與非罪此罪與彼罪處罰未經(jīng)國家有關(guān)主管部門批準(zhǔn)，非法經(jīng)營(yíng)證券、期貨或保險(xiǎn)業(yè)務(wù)私設(shè)公司開展證券業(yè)務(wù)

碩士老總犯非法經(jīng)營(yíng)罪金某自幼在紹興讀書，1996年研究生畢業(yè)后，他開始從事投資咨詢行業(yè)。碩士學(xué)歷的金某擁有一個(gè)溫馨幸福的家庭，妻子是一名大學(xué)教師，女兒10歲乖巧可愛。2006年2月，金某投入50萬元注冊(cè)成立上海福斯托投資管理有限公司（下稱福斯托公司）開始了自己的創(chuàng)業(yè)生涯。富有投資頭腦的金某為了迅速吸引客戶上門，除了招募業(yè)務(wù)員推銷公司產(chǎn)品外，還以公司之名和“金益”筆名在報(bào)紙上撰寫股評(píng)專欄文章，并在文章內(nèi)附加“軟廣告”，引誘讀者來電或發(fā)短信索取股市行情、黑馬股票。看到報(bào)紙廣告吸引了不少讀者后，金某又發(fā)布了一些廣播、互聯(lián)網(wǎng)廣告。當(dāng)有客戶主動(dòng)聯(lián)系時(shí)，公司業(yè)務(wù)員就會(huì)強(qiáng)力向他們推薦公司的“高端一對(duì)一”、“強(qiáng)勢(shì)股”、“百分百”等信息咨詢產(chǎn)品和代盤操作業(yè)務(wù)。代盤操作先由客戶交付一定的保證金，期滿后公司再與客戶按照3：7或2：8的比例分享客戶股票收益。依靠廣告和銷售并進(jìn)的手法，福斯托公司發(fā)展了200余名客戶。

私設(shè)公司開展證券業(yè)務(wù)

碩士老總犯非法經(jīng)營(yíng)罪金某自幼在紹興讀書“移花接木”知法犯法2007年，中國證券監(jiān)督管理委員會(huì)上海監(jiān)管局對(duì)福斯托公司發(fā)出了限期整改通知，緊急叫停了其在媒體上的各種股評(píng)活動(dòng)，勒令其不得在電視、廣播、報(bào)紙等媒體上以公司名義推薦個(gè)股、大盤研判等，同時(shí)要求其規(guī)范軟件銷售業(yè)務(wù)，不得在軟件銷售活動(dòng)中開展證券投資咨詢業(yè)務(wù)。面對(duì)整改通知書，金某“另辟蹊徑”又成立了上海財(cái)星信息科技有限公司（下稱財(cái)星公司）避人耳目，將部分福斯托公司的客戶和業(yè)務(wù)“移花接木”到財(cái)星公司，繼續(xù)做起非法的經(jīng)營(yíng)買賣。非法經(jīng)營(yíng)終嘗惡果2009年2月，金某的多名客戶發(fā)覺福斯托公司根本沒有從業(yè)資格，在要求退回管理費(fèi)遭拒絕后，30余名受害人向公安機(jī)關(guān)報(bào)案。3月17日，金某被刑事拘留。10月22日，浦東新區(qū)檢察院向法院提起公訴。法庭上，金某辯護(hù)人提出，金某涉嫌的犯罪不是個(gè)人犯罪，而是單位犯罪行為。浦東法院經(jīng)審理后認(rèn)為，根據(jù)相關(guān)的規(guī)定，成立單位主要從事違法犯罪活動(dòng)或者單位成立以后主要從事違法犯罪活動(dòng)的，則應(yīng)當(dāng)否認(rèn)單位的資格，事實(shí)證明，金某成立兩家公司都是為了非法投資咨詢業(yè)務(wù)和非法委托理財(cái)業(yè)務(wù)而設(shè)立的，因而被告人金某的行為構(gòu)成非法經(jīng)營(yíng)罪，遂作出上述判決。

“移花接木”知法犯法售“六合彩”非法經(jīng)營(yíng)蹲監(jiān)6年因非法購進(jìn)“六合彩”書刊并出售，擾亂了市場(chǎng)秩序，且情節(jié)特別嚴(yán)重，家住柳州市魚峰區(qū)的居民吳某，犯非法經(jīng)營(yíng)罪領(lǐng)刑6年，并被處沒收個(gè)人財(cái)產(chǎn)1萬元。

吳某因非法購買并出售“六合彩”書刊從中牟利，曾于2008年1月被新聞出版部門查處，但他一直藏匿不接受處罰，而且暗地里更加瘋狂地購進(jìn)和銷售“六合彩”書刊。今年1月，柳州市新聞出版局聯(lián)合公安機(jī)關(guān)加大打擊力度，先后從3處查獲吳某設(shè)立的出售點(diǎn)，繳獲“六合彩”非法書刊共計(jì)8.43萬余份。

柳州市魚峰區(qū)人民檢察院指控吳某犯非法經(jīng)營(yíng)罪，提起公訴后，魚峰區(qū)法院于今年6月5日作出判決，認(rèn)定公訴機(jī)關(guān)的指控成立，判處吳某有期徒刑6年，并處沒收個(gè)人財(cái)產(chǎn)1萬元。吳某不服，向柳州市中級(jí)人民法院提起上訴。近日，中院審理后認(rèn)為，一審認(rèn)定事實(shí)清楚，證據(jù)充分，判決駁回上訴，維持原判。售“六合彩”非法經(jīng)營(yíng)蹲監(jiān)6年因非法購進(jìn)“六合彩”書刊并出售，參考文獻(xiàn)黃京平《擾亂市場(chǎng)秩序罪》《破壞市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序罪研究》莫開勤、顏茂昆《走私罪》孫軍工《金融詐騙》黨建軍《侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)罪》曹康、黃河《危害稅收征管罪》思考和練習(xí)1、怎樣理解刑法第154、155條規(guī)定的走私行為？2、公司、企業(yè)工作人員如何認(rèn)定？什么是內(nèi)幕交易和內(nèi)幕信息？3、怎樣理解抗稅的方法？4、假冒注冊(cè)商標(biāo)罪與生產(chǎn)、銷售偽劣商品的犯罪有什么區(qū)別和聯(lián)系？