1、第六章民民法第一節(jié)民民法總論一、民事法法律關(guān)系及其其要素 民民事法律關(guān)關(guān)系是民事事主體之間間發(fā)生的、具有民事權(quán)權(quán)利義務(wù)內(nèi)內(nèi)容的社會會關(guān)系，是民法調(diào)整的財產(chǎn)關(guān)系系和人身關(guān)關(guān)系在民法法上的表現(xiàn)現(xiàn)。主體、內(nèi)容容和客體構(gòu)成完整的民事法律關(guān)系，該三個要素相互聯(lián)系，相互依存，缺一不可。二、民事法法律事實 事法法律事實是是根據(jù)民法法的規(guī)定，能夠引起民民事法律關(guān)關(guān)系的產(chǎn)生生、變更或消滅滅的客觀情情況。1. 事事件。事件是指不以以當(dāng)事人主觀意意志為轉(zhuǎn)移的客客觀現(xiàn)象。能夠夠成為民事法律律事實的 事件主要要有：（1）不可可抗力。（2）時間的的經(jīng)過。（3）人的出出生和死亡亡。2. 行行為。行為是民事主主體有意識的活活

2、動。行為包括括積極的活動（稱稱為“作為”），也包 括消極的的不活動（稱為“不作為”）。成為民事法法律事實的的行為必須須能夠依法法引起民事事法律后果的產(chǎn)生，其其主要包括括以下幾種種：三、民事主主體（一）自然然人的民事權(quán)權(quán)利能力 自然人的的民事權(quán)利利能力，是自然人成成為民事主主體，享受民事權(quán)權(quán)利和承擔(dān)擔(dān)民事義務(wù)務(wù)的資格。我國民法法通則第第 10 條明確規(guī)規(guī)定：“公民的民民事權(quán)利能能力一律平平等。” 我國民法通則則第 9 條規(guī)定：“公民從出出生時起到到死亡時止止，具有民民事權(quán)利能能力，依法享有民事事權(quán)利，承承擔(dān)民事義義務(wù)。”即自然人人的民事權(quán)權(quán)利能力始始于自然人人出生，并并為自然人人 終身享享有。繼

3、承法第 28 條規(guī)定：“遺產(chǎn)分割割時，應(yīng)當(dāng)保留留胎兒的繼繼承份額。胎兒出生生時是死體體的，保留的的份額按照照法定繼承承辦理。”（二）自然然人的民事行行為能力 自然人的的民事行為為能力是自自然人以自自己的行為為設(shè)定民事事權(quán)利義務(wù)務(wù)的資格，即自然人依法獨立進行民民事活動的的資格。 我國民民法通則將自然人人的民事行行為能力分分為三類：1. 完完全民事行行為能力具有完全民民事行為能能力的自然然人，可以獨立地地實施法律律規(guī)定自然然人有權(quán)實實施的一切切民事 行行為。根據(jù)我國民法通則則的規(guī)定，年滿十八周周歲的自然然人具有完完全民事行行為能力。此外，年滿十六周周歲、不滿十八周周歲，以自己的勞勞動收入為為主要生

4、活活來源的自自然人視為為完全民事事行為能力人。2. 限限制民事行行為能力 限制民事事行為能力力是指當(dāng)事事人的民事事行為能力力不完全，在法定范圍圍內(nèi)，當(dāng)事人具有有民事行為能力，可以獨立地地實施民事事行為；但在法定范范圍之外，其民事行為為能力有所所欠缺，不能 獨獨立地實施施民事行為為。在我國，限限制民事行行為能力人人包括年滿滿十周歲但但不滿十八八周歲的自自然人和不不能完全辨辨認自己行為的的精神病人人，還包括對比比較重要的的民事行為為缺乏判斷斷能力和自自我保護能能力，并且不 能預(yù)預(yù)見其行為為后果的患患癡呆癥的的人。限制民事行行為能力人人可以獨立立進行與其其年齡、智力相適適應(yīng)的民事事活動。此外，根據(jù)我

5、國有關(guān)司法解解釋，限制民事行行為能力人人可以獨立立實施接受受獎勵、贈與及報酬酬的行為。限制行為 能力力人獨立實實施此類被被稱之為“純法律上上利益”的行為，不需要其法法定代理人人的同意，相對方行為人也也不得以其其為限制行行為能力人人為理由否否定行為的的法律效力力。限制民事行行為能力人人如果需要要參加重要要的民事活活動，應(yīng)由其法定定代理人代代理，或者事前 征得得法定代理理人的同意意，也可事事后征得法法定代理人人的追認。593. 無無民事行為為能力 無民事行為為能力指完完全不具備備民事行為為能力，原原則上不能能參加任何何民事活動動。在我國國， 無民民事行為能能力人包括括未滿十周周歲的兒童童和不能辨辨

6、認自己行行為的精神神病人，還包括癡呆呆癥患者。無民事事行為能力力人既不能能自己獨立立實施民事事行為，也不能經(jīng)他他們的法定定代理人的的同意而 獨立立實施民事事行為。如無民事行行為能力人人需要實施施民事行為為，只能由他們們的法定代代理人代理理。不過，為保保護無民事事行為能力力人的利益益，有關(guān)司法解解釋規(guī)定，無民事行為為能力人接接受獎勵、贈與及及報酬的行行為有效。（三）監(jiān)護護 監(jiān)護是是指對無民民事行為能能力人、限制民事行行為能力人人的人身權(quán)權(quán)、財產(chǎn)權(quán)及其其他合法利利益進行監(jiān)督和和保護。 監(jiān)護的設(shè)設(shè)立即監(jiān)護護人的選任任。對此，存存在四種方方式：（1）法定定監(jiān)護。法法定監(jiān)護是是指監(jiān)護人人直接根據(jù)據(jù)法律規(guī)

7、定定而產(chǎn)生。根據(jù)民民法通則的規(guī)定，未成成年人的監(jiān)監(jiān)護人首先先應(yīng)由其父父母擔(dān)任，如父母死亡亡或無監(jiān)護護能力的，按順序應(yīng)由以 下人人員擔(dān)任：祖父母、外祖父母；成年的兄兄、姐；未成年人父父母所在單單位或者未未成年人住住所地的居民委委員會、村村民委員會會或者民政政部門。精神病人的的法定監(jiān)護護人按順序序由以下人人員擔(dān)任：配偶；父父母；成年年子女；其其他近親屬屬； 精神神病人的所所在單位或或者住所地地的居民委委員會、村民委員員會或者民民政部門。除此而外，經(jīng)有關(guān)單位同意意，精神病病人的的其其他親屬、朋友愿意意擔(dān)任監(jiān)護護責(zé)任，也也可以擔(dān)任任監(jiān)護人。（2）指定定監(jiān)護。指指定監(jiān)護是是指監(jiān)護人人由人民法法院或其他他

8、有權(quán)指定定監(jiān)護人的的單位、組組織 的指指定而產(chǎn)生生。根據(jù)民法通則則的規(guī)定，指定監(jiān)護有有兩種情況況：未成年人人或者精神神病人 沒沒有近親屬屬或近親屬屬喪失監(jiān)護護能力時，有關(guān)單位或或居民委員員會、村民委員會會可以從愿愿意承擔(dān) 監(jiān)護護責(zé)任的其其他近親屬屬、朋友中中指定監(jiān)護護人；當(dāng)近親屬屬對于由誰誰擔(dān)任監(jiān)護護人發(fā)生爭爭議時，有關(guān)單位、組織可以以進行調(diào)解解并從他們們中間指定定監(jiān)護人。 在以指指定監(jiān)護方方式設(shè)立監(jiān)監(jiān)護的情形形，如果當(dāng)事人人對指定不不服，可以向人民民法院起訴訴，由人民法院作作出維持或或撤銷原指指定的判決決，如果原指定定被判決撤撤銷，人民法院應(yīng)應(yīng)另行指定定監(jiān)護 人。（3）委托托監(jiān)護。委委托監(jiān)護

9、是是指法定監(jiān)監(jiān)護人或指指定監(jiān)護人人因故暫時時無法行使使監(jiān)護權(quán)，可可將監(jiān)護職責(zé)責(zé)部分或全全部委托他他人承擔(dān)。受委托擔(dān)擔(dān)任監(jiān)護人人的人為委委托監(jiān)護人人。 在委委托監(jiān)護的的情形，除有特別約約定之外，被監(jiān)護人致致人損害的的民事責(zé)任任仍由法定定代理人或指定代理理人承擔(dān)，但委托監(jiān)護護人確有過過錯的，應(yīng)承擔(dān)連帶帶責(zé)任。未成年人及及精神病人人在教育機構(gòu)或醫(yī)醫(yī)療機構(gòu)監(jiān)監(jiān)管期間致致人損害的的，如果有關(guān)機機構(gòu)對損害害的發(fā)生具具有過錯的的，應(yīng)承擔(dān)相 應(yīng)的的民事責(zé)任任。（4）遺囑囑監(jiān)護。遺遺囑監(jiān)護是是指被監(jiān)護護人的父母母用遺囑為為其指定監(jiān)監(jiān)護人。我我國的民法法對此種監(jiān)護未未做規(guī)定。（五）自然然人的住所住所是自然然人生活

10、和和活動的主主要場所。根據(jù)民民法通則第 15 條的規(guī)定定，公民的的住所 地地為其戶籍籍所在地的的居住地。經(jīng)常居住地地與住所不不一致的，經(jīng)常居住地地為視為住住所。所謂“經(jīng) 常居住住地”是指公民離離開住所地最最后連續(xù)居住一一年以上的地方,但住院治病病的除外。公民由由 戶籍所所在地遷出出后，至遷遷入另一定定居地之前前，如無經(jīng)經(jīng)常居住地地，仍以原原戶籍所在在地為住所所。（四）法人人的條件 法人人是具有民事權(quán)利能力和民事行為能力，依法獨立享有民事權(quán)利、承擔(dān)民事義務(wù)的組織。 根據(jù)據(jù)我國民民法通則第 37 條的規(guī)定定，社會組組織要取得得法人資格格即成為具具有民事權(quán)權(quán)利能力和民事事行為能力力的民事主主體，必須

11、須同時具備備以下條件件：依法成成立；有必必要的獨立立財產(chǎn)； 有自己的的名稱、組組織機構(gòu)和和場所；能能夠獨立承承擔(dān)民事責(zé)責(zé)任。我國民法法通則將將法人分為為企業(yè)法人人與非企業(yè)業(yè)法人兩大大類。四、代理制制度 民法法上的代理理，是指代理人人在代理權(quán)權(quán)限范圍內(nèi)內(nèi)，以被代理人人名義與第第三人為民民事法律行為，從而對對被代理人人直接發(fā)生生權(quán)利義務(wù)務(wù)的行為。（一）代理理的種類 根據(jù)據(jù)代理權(quán)產(chǎn)產(chǎn)生的不同同方式，代代理可以分分為法定代代理、指定定代理與委委托代理。60 法定代理是是指代理人人的代理權(quán)權(quán)直接根據(jù)據(jù)法律規(guī)定定而產(chǎn)生。如我國民法通則則第 14 條 規(guī)定定：“無民事行行為能力人人、限制民民事行為能能力人的

12、監(jiān)監(jiān)護人是他他的法定代代理人。”1. 法法定代理權(quán)權(quán)產(chǎn)生的原原因法定代理中中，代理人的代代理權(quán)直接接根據(jù)法律律規(guī)定產(chǎn)生生。具體說來，產(chǎn)生法定代代理的原因 主要要包括：（1）監(jiān)護關(guān)關(guān)系。（2）法定財財產(chǎn)代管關(guān)關(guān)系。（3）法律的的其他規(guī)定定。“法定代理理人依照法法律的規(guī)定定行使代理理權(quán)”。“除為維護護被代理人人的利益之之外，法定代理人不得處理理被代理人人的財產(chǎn)。”2、指定代代理 指定定代理是指指代理人的的代理權(quán)根根據(jù)人民法法院或其他他機關(guān)的指指定而產(chǎn)生生。根據(jù)我國民法通則第 16、17 條的規(guī)定定，人民法法院及村民民委員會等等有權(quán)為未未成年人或或精神病人人指定監(jiān)護護 人，也就是指定定法定代理理人。

13、由于指定代代理人的機機關(guān)及代理理權(quán)限都是是由法律直直接規(guī)定的的，因此，指定代代理不過是是法定代理理的一種特特殊類型。3、委托代代理 委托托代理是指指代理人的的代理權(quán)根根據(jù)被代理理人的委托托授權(quán)行為為而產(chǎn)生。因委托代理理中，被代理人是以以意思表示示的方法將將代理權(quán)授授予代理人人，故又稱稱為“意定代理理”。委托代理權(quán)權(quán)行使的法法律要求（1）代理理活動不得得超越代理理權(quán)的范圍圍，越權(quán)代代理的具體體表現(xiàn)方式式有：一是是行為在性性質(zhì) 上的的越權(quán)（稱稱為質(zhì)的越越權(quán)）；二是行為為在數(shù)量上上的越權(quán)（稱為量量的越權(quán)）。（2）代理理人必須親親自進行代代理活動，不不得擅自轉(zhuǎn)轉(zhuǎn)委托，否否則即發(fā)生生轉(zhuǎn)委托。轉(zhuǎn)委托又又

14、稱“再代理”、“復(fù)代理”。根據(jù)民法通則則第 68 條的規(guī)規(guī)定，委托代理理人為被代代理人利益益需要轉(zhuǎn)托他人人代理的，在下列三種種情形，其轉(zhuǎn)委托行行為有效：事先取得得被代理人人同意；事后經(jīng)被代理理人追認；在緊急情情況下，為了維護被被代理人利利益而進行行轉(zhuǎn)委托。對于代理人人實 施轉(zhuǎn)轉(zhuǎn)委托的“緊急情況況”，我國最最高人民法法院的有關(guān)關(guān)司法解釋釋做了具體體規(guī)定：由由于急病、通訊聯(lián)絡(luò)中斷斷等特殊原原因，委托代理人人自己不能能辦理代理理事項，又不能與被被代理人及及時取得聯(lián)系，如不及及時轉(zhuǎn)托他他人代理，會給被代理人人的利益造造成損失或或者擴大損損失的，構(gòu)成轉(zhuǎn)委托托的 “緊急情況況”。代理人必須須認真履行行職責(zé)

15、，不得損害被被代理人的的利益。民法通則則第 66 條第 2 款規(guī)定；“代理人不不履行職責(zé)責(zé)而給被代代理人造成成損害的，應(yīng)應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民民事責(zé)任。”五、訴訟時時效 訴訟訟時效指權(quán)權(quán)利人在法法定期間內(nèi)內(nèi)不行使請請求權(quán)，即依法喪失失依訴訟程程序強制義義務(wù)人履行義務(wù)的權(quán)利利的法律制制度。1. 訴訴訟時效期間屆滿的的法律效果是權(quán)權(quán)利人喪失勝訴訴權(quán)，即喪失通通過法院用審判判方法強 制義務(wù)人人履行義務(wù)務(wù)的權(quán)利。2. 法法律有關(guān)訴訟時效的的規(guī)定屬于強制制性規(guī)范，當(dāng)事事人不得就訴訟訟時效的延長、縮短等 自行約定定，也不得得事先拋棄棄時效利益益。（一）訴訟訟時效的種類類 根據(jù)我我國民法法通則的的規(guī)定，訴訴訟時效分分為

16、以下兩兩種：1. 一一般訴訟時時效。我國國民法通通則第 135 條規(guī)定，一一般訴訟時時效期間為為 2 年。2. 特特殊訴訟時效。特殊殊訴訟時效指由由法律、法令、條例特別規(guī)定定的，適用于某某些特定 的民事法法律關(guān)系的的訴訟時效效，由民法法典加以列列舉規(guī)定。如我國民法通則則第 136 條規(guī)定，下列情形訴訴訟時效期期間為一年年：（1）身體受到傷傷害要求賠賠償?shù)模唬?）出售質(zhì)量不不合格的商商品未聲明的；（3）延付或或拒付租金金的；（4）寄存的的財物被丟丟失或損毀毀的。（三）訴訟訟時效的起算算、中止、中中斷和延長長1. 時時效的起算算根據(jù)民法法通則第 137 條的規(guī)定定，訴訟時效期期間從權(quán)利利人知道或或

17、者應(yīng)當(dāng)知知道其權(quán)利利被 侵害害時起計算算。2. 時時效的中止止訴訟時效的的中止指訴訴訟時效進進行期間，由于某種法法定事由的的出現(xiàn)，致使權(quán)利人人無法行使 請求求權(quán)，因而法律規(guī)規(guī)定暫時停停止訴訟時時效的進行行，待阻礙事由由消失后，訴訟時效又又繼續(xù)進行計算。61 我國民法法通則第 139 條規(guī)定，訴訟時效期期間的最后后六個月內(nèi)內(nèi)，因不可抗力力或者其他 障礙礙不能行使使請求權(quán)的的，訴訟時效中中止。從中止時效效的原因消消除之日起起，訴訟時效期期間繼續(xù) 計算算。3. 訴訴訟時效的的中斷 訴訴訟時效的的中斷指在在訴訟時效效進行期間間，因權(quán)利人行行使權(quán)利的的行為，使已經(jīng)進行行的時效期間全部歸歸于無效，待待法定

18、事由由消除后，時時效期間又又重新開始始計算。能夠引起訴訴訟時效中中斷的法定定事由包括括：（1）起訴。起訴指權(quán)利利人以提起起訴訟的方方式要 求求法院強制制義務(wù)人履履行義務(wù)。（）請求求。請求指指權(quán)利人直直接請求義義務(wù)人履行行義務(wù)的催催告通 知知。（）承認認。承認指指義務(wù)人對對權(quán)利人承承認其權(quán)利利存在的表表示，亦即義義務(wù)人表示示同意履行行 義務(wù)。4. 訴訴訟時效的的延長 訴訴訟時效的的延長指人人民法院根根據(jù)具體情情況，認為權(quán)利人人未行使權(quán)權(quán)利確有正正當(dāng)理由，可依法適當(dāng)延長長其訴訟時時效期限。根據(jù)有關(guān)司司法解釋，我國民法通則則規(guī)定的 1 年、2 年的訴訴訟時效期期間可以適適用有關(guān) 中止、中斷和延長的規(guī)

19、定，而 20 年的訴訟時效期間，只能適用延長的規(guī)定，不適用中止、 中斷的規(guī)規(guī)定。第二節(jié)合合同法一、合同的的概念 合合同也稱為為契約，其本質(zhì)是一一種合意或或協(xié)議。中華人人民共和國國民法通則則（以下簡稱民法通則）第第 85 條規(guī)定定：“合同是當(dāng)當(dāng)事人之間間設(shè)立、變變更、終止止民事關(guān)系系的協(xié)議，依依法成立 的合同，受受法律保護護。”中華人人民共和國國合同法（以下簡稱稱合同法法）第 2 條規(guī)定：“合同是平等主主體的自然然人、法人及其他他組織之間間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)權(quán)利義務(wù)關(guān)關(guān)系的意思思表示一致的協(xié)協(xié)議。”二、訂立合合同的形式1、口頭形形式。口頭頭形式，是是指當(dāng)事人人只用口頭頭語言為意意思表示訂訂立

20、合同，而而不用文字字 表達協(xié)協(xié)議內(nèi)容的的形式。口口頭形式在在日常生活活中經(jīng)常被被采用。2、書面形形式。書面面形式，是是指以文字字表現(xiàn)當(dāng)事事人所訂立立的合同的的形式。合合同書以及及任何記載當(dāng)事事人要約、承諾和權(quán)權(quán)利義務(wù)內(nèi)內(nèi)容的文件件，都是合合同的書面面形式的具具體表現(xiàn)。合同 法第 11 條規(guī)定，“書面形式式是指合同同書、信件和數(shù)數(shù)據(jù)電文（包括電報報、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和和電子郵件件）等可以以有形地表表現(xiàn)所載內(nèi)內(nèi)容的形式式。”3、推定形形式 推定定形式，是指當(dāng)事人人未用語言言、文字表達其其意思表示示，僅用行為向向?qū)Ψ桨l(fā)出出要約，對方接受該要要約，做出出一定或指指定的行為為作為承諾諾的，合同同

21、成立。例例如商店安安裝自動售售貨機，顧客將規(guī)定定的貨幣投投入機器內(nèi)內(nèi)，買賣合合同即成立立。三、附條件件和附期限的的合同（一）附條條件的合同合同法第 45 條規(guī)定：“當(dāng)事人對對合同的效效力可以約約定附條件件。附生效效條件的合合同， 自自條件成就就時生效。附解除條條件的合同同，自條件件成就時失失效。”附條件的的合同，是是指當(dāng)事人人 在合同同中特別規(guī)規(guī)定一定的的條件，以以條件的是是否成就來來作為合同同的效力的的發(fā)生或消消滅的根據(jù)據(jù)。合同所附加加的條件，可以是自然然現(xiàn)象，也可以是人人的活動或或其他事實實，但必須是特特定的 事實實，并必須具備備下列特征征：（1）具有未來性性，即必須是當(dāng)當(dāng)事人為民民事法律

22、行行為時尚未未發(fā)生 的的事實；（2）具有可能性性，即必須是具具有發(fā)生可可能的事實實。客觀上不可可能發(fā)生的的事實不得得作 為條條件；（3）具有不可預(yù)預(yù)知性，即必須是是發(fā)生與否否尚無法肯肯定的事實實。可以預(yù)知的的、必然要 發(fā)生生的事實，不不得作為條條件；（4）具有合合法性，即即違法的事事實不得作作為條件。在附條件的的合同成立立以后，在條件未成成就以前，當(dāng)事人均不不得為了自自己的利益益，以不正 當(dāng)?shù)牡男袨榇俪沙苫蜃柚箺l條件的成就就，而只能聽任任作為條件件的事實自自然發(fā)生。這里所說的的不正當(dāng) 行為為是指行為為人違反法法律、道德和誠實實信用的原原則，以作為或不不作為的方方式促成或或阻止條件62 的成就。

23、否否則，根據(jù)據(jù)合同法法第 45 條：“當(dāng)事人為為自己的利利益不正當(dāng)當(dāng)?shù)刈柚箺l條件成就的的， 視為為條件已成成就”。法律作作出此種規(guī)規(guī)定的目的的在于制裁裁不法行為為人，保護護善意當(dāng)事事人的合法法 權(quán)益。（二）附期期限的合同合同法第 46 條規(guī)定：“當(dāng)事人對對合同的效效力可以約約定附期限限。附生效效期限的合合同， 自自期限屆至至?xí)r生效。附終止期期限的合同同，自期限限屆滿時失失效。”所謂附期限限合同，是指當(dāng)事人人在合同中中設(shè)定一定定的期限，并把期限的的到來作為為合同效力 的發(fā)發(fā)生或消滅滅的根據(jù)。四、效力待待定的合同 效力待定定的合同是是指合同雖雖然已經(jīng)成成立，但因其不完完全符合有有關(guān)生效要要件的規(guī)定

24、定，因此其效力能否否發(fā)生，尚尚未確定，一一般須經(jīng)有有權(quán)人表示示承認才能能生效。效力待定合合同不同于于其他合同同的最大特特點在于：此類合同同須經(jīng)權(quán)利利人的承認認才能生效效。（一）合同同的主體不合合格1. 無無行為能力力人所訂立立的合同2. 限限制民事行行為能力人人依法不能能獨立訂立立的合同合同法第 47 條規(guī)定：“限制民事事行為能力力人訂立的的合同，經(jīng)法定代代理人追認認后，該 合同同有效，但純獲利益益的合同或或者與其年年齡、智力、精神健康狀狀況相適應(yīng)應(yīng)而訂立的的合同，不必經(jīng)法定代代理人追認認。” “相對人可可以催告法法定代理人人在一個月月內(nèi)予以追追認。法定代理人人未 作表表示的，視為拒絕追追認。

25、合同被追認認之前，善意相對人人有撤銷的的權(quán)利。撤銷應(yīng)當(dāng)以以通知的方式作出。”（二）因無無權(quán)代理而訂訂立的合同 無權(quán)權(quán)代理，是是指無權(quán)代代理人代理理他人從事事民事行為為，簡言之之，是指欠欠缺代理權(quán)權(quán)的代理。無權(quán)代理主主要有四種種情況：（1）根本無權(quán)代代理；（2）授權(quán)行為無無效的代理理；（3）超越代理權(quán)權(quán)范圍進行的的代理；（4）代理權(quán)權(quán)消滅以后后的代理。 無權(quán)代代理人以本本人名義與與他人訂立立合同，是一種效力力待定的合合同，而不是絕對對無效的合同。合同同法第 48 條規(guī)定定，行為人沒有有代理權(quán)、超越代理理權(quán)或者代代理權(quán)終止止后以被代代理人名義訂立的的合同，未未經(jīng)被代理理人追認，對對被代理人人不發(fā)生

26、效效力，由行行為人承擔(dān)擔(dān)責(zé)任。1. 本本人的承認認權(quán)根據(jù)民法法通則第 66 條和合同法第 48 條的規(guī)規(guī)定，無權(quán)代理行行為只有經(jīng)經(jīng)過本人追追 認才能能使本人承承擔(dān)民事責(zé)責(zé)任。所謂追認，是指本人對對無權(quán)代理理行為在事事后予以承承認的一種種單 方意意思表示。承認具有溯溯及既往的的效力，也就是說，一旦承認，因無權(quán)代理理所訂立的的合同從成立之時開開始即產(chǎn)生生法律效力力。2. 相相對人的撤撤銷權(quán)與催催告權(quán) 對對因無權(quán)代代理而訂立立的合同，相對人享有有催告權(quán)。所謂催告，是指相對人人催促本人人在合理的一定期期限內(nèi)明確確答復(fù)是否否承認無權(quán)權(quán)代理行為為。合同法第 48 條規(guī)定：“相對人可可以催告被被代理人在在一

27、個月內(nèi)內(nèi)予以追認認。被代理人未 作表表示的，視視為拒絕追追認。”法律為保護護相對人的的利益，除規(guī)定相對對人享有催催告權(quán)以外外，還應(yīng)允許其其享有撤銷銷權(quán)。所謂撤銷權(quán)，指相對人在在本人未承承認無權(quán)代代理行為之之前，可撤銷其對對無權(quán)代理理人作出的的意思表 示。合同法第 48 條規(guī)定定：“合同被追追認之前，善善意相對人人有撤銷的的權(quán)利。撤撤銷應(yīng)當(dāng)以以通 知的的方式作出出。”可見撤銷銷必須是在在本人沒有有作出追認認以前作出出，且必須須通知本人人。（三）無權(quán)權(quán)處分行為 所謂無權(quán)處分行為為，是指無處分分權(quán)人處分他人人財產(chǎn)而訂立的的合同。我國合同法第51 條規(guī)規(guī)定：“無處分權(quán)權(quán)的人處分分他人財產(chǎn)產(chǎn)，經(jīng)權(quán)利人追

28、認認或者無處處分權(quán)的人人訂立合同同后取得處分權(quán)的，該該合同有效效。”五、可變更更可撤消的合合同 可撤撤銷合同，又稱為可撤撤銷、可變更的合合同，它是指當(dāng)事事人在訂立立合同時，因意思表示不真實，法法律允許撤撤銷權(quán)人通通過行使撤撤銷權(quán)而使使已經(jīng)生效效的合同歸歸于無效。63（一）顯失失公平的合同同 顯失公平的的合同是指一方在訂立合同時因情況緊迫或缺乏經(jīng)驗而訂立的明顯對自己有 重大不利利的合同。我國合同法法第 54 條規(guī)定定，在訂立合同同時顯失公公平的，合同應(yīng)予撤撤銷， 這這不僅是公公平原則的的具體體現(xiàn)現(xiàn)，而且切切實保障了了公平原則則的實現(xiàn)。（二）因重重大誤解訂立立的合同根據(jù)民法法通則第 59 條規(guī)定，

29、行為人對行為內(nèi)容有重大誤解的，可以變更或撤銷。合同法第 54 條也規(guī)定定，因重大大誤解訂立立的合同，一一方可以請請求法院和和仲裁機構(gòu)構(gòu)變更或 撤銷。所所謂重大誤誤解，是指指一方因自自己的過錯錯而對合同同的內(nèi)容等等發(fā)生誤解解，訂立了了合同。（三）因欺欺詐、脅迫、乘人之危而而訂立的合合同我國合同同法修改了民法通則則第 58 條的規(guī)定定。根據(jù)合同法第 54 條，一方以 欺詐、脅迫的手段段或者乘人人之危，使對方在違違背真實意意思的情況況下訂立的的合同，受欺詐方有 權(quán)請請求人民法法院或仲裁裁機構(gòu)變更更或者撤銷銷。1. 因因欺詐而訂訂立的合同同 所謂欺詐是指一方當(dāng)事人故意實施某種欺詐他人的行為，并使他人陷

30、入錯誤而訂立合同。最高人人民法院關(guān)于貫徹徹執(zhí)行若干問題題的意見（試行）（以下簡稱意意見）第 68 條規(guī)定定：“一方當(dāng)事事人故意告告知對方虛虛假情況，或或者故意隱隱瞞真實情情 況，誘誘使對方當(dāng)當(dāng)事人作出出錯誤意思思表示的，可可以認定為為欺詐行為為”，這是對對欺詐所作作出的準確定義。2. 因因脅迫而訂訂立的合同同 所謂脅脅迫是以將將來要發(fā)生生的損害或或以直接施施加損害相相威脅，使對方產(chǎn)生生恐懼并因因此而訂立合同。3. 一一方乘人之之危與對方方訂立的合合同 乘人人之危，是指行為人人利用他人人的危難處處境或緊迫迫需要，強迫對方接接受某種明明顯不公平的條件并作作出違背其其真實意志志的意思表表示。（四）撤

31、銷銷權(quán)的行使 撤銷權(quán)的的行使，不一定必須須通過訴訟訟的方式。如果撤銷權(quán)權(quán)人主動向向?qū)Ψ阶鞒龀龀蜂N的意意思表示，而對對方未表示示異議，則可以直接接發(fā)生撤銷銷合同的后后果；如果對撤銷銷問題，雙方發(fā)生爭議，則必須須提起訴訟訟或仲裁，要要求人民法法院或仲裁裁機關(guān)予以以裁決。 撤銷權(quán)人人有權(quán)提出出變更合同同，請求變更的的權(quán)利也是是撤銷權(quán)人人享有的一一項權(quán)利。合同法第 54 條規(guī)定，“當(dāng)事人請請求變更的的，人民法法院或仲裁裁機構(gòu)不得得撤銷。”撤銷權(quán)人必必須在規(guī)定定的期限內(nèi)內(nèi)行使撤銷銷權(quán)。我國國合同法法第 55 條規(guī)定：具有撤銷銷權(quán) 的當(dāng)當(dāng)事人自知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起一年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)或具有撤銷權(quán)

32、的當(dāng)事人知道撤銷銷事由后明明確表示或或者以自己己的行為放放棄撤銷權(quán)權(quán)，則撤銷銷權(quán)消滅。可變更、可可撤銷合同同被依法撤撤銷后，自始沒有有法律約束束力（合同法第第 56 條），即自 合合同成立之之日起就是是無效的，而而不是從被被撤銷之時時起無效。六、無效合合同 無效效合同，是相對于有有效合同而而言的，它是指合同同雖然已經(jīng)經(jīng)成立，但因其在內(nèi)內(nèi)容和形式上違反了法法律、行政政法規(guī)的強強制性規(guī)定定和社會公公共利益，因因此應(yīng)確認認為無效。（一）無效效合同的類型型根據(jù)合同同法第 52 條，無效效合同的范范圍主要包包括以下幾幾種：1. 一一方以欺詐詐、脅迫的的手段訂立立的合同，損損害國家利利益 以欺欺詐、脅迫的

33、手段段訂立的合合同，可分兩種，一種為可變變更、可撤銷合同同，而當(dāng)其損害國家利益時時，則為無效合合同。損害國家利利益，主要是指損損害國家經(jīng)經(jīng)濟利益。如果損害了了社會 公共共利益，則則應(yīng)適用合同法第 52 條第 4 款的規(guī)規(guī)定。2. 惡惡意串通，損損害國家、集體或第第三者利益益 惡意串串通的合同同是指雙方方當(dāng)事人非非法串通在在一起，共同訂立立某種合同同，造成國家、集體或第三者利利益的損害害。3. 以以合法形式式掩蓋非法法目的4. 損損害社會公公共利益根據(jù)我國合同法第 52 條第 4 款，損損害社會公公共利益的的合同無效效，因此凡凡訂立合同同64 危害國家公公共安全和和秩序，損害公共道道德、危害公共

34、健健康和環(huán)境境以及其他他損害公共共利益的行行 為，無無論當(dāng)事人人是否主張張無效，法法律和仲裁裁機構(gòu)都應(yīng)應(yīng)主動宣告告合同無效效。5. 違違反法律、行政法規(guī)規(guī)的強行性性規(guī)定此處所說的的法律是指由全國人大及其常委會制訂的法律，行政法規(guī)是指由國務(wù)院制訂的法 規(guī)，違違反這些全全國性的法法律和法規(guī)規(guī)的行為是是當(dāng)然無效效的。（二）對無無效合同的處處理無效的合同同自始沒有有法律約束束力（合同法第第 56 條），因該合同同取得的財財產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)當(dāng)予 以返返還；不能返還或或者沒有必必要返還的的，應(yīng)當(dāng)折價補補償。有過錯的一一方應(yīng)當(dāng)賠賠償對方因因此受 到的損失，雙方都有過錯的，應(yīng)當(dāng)各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。（合同法第 58 條

35、）。合同法 第第 59 條特別規(guī)規(guī)定：“當(dāng)事人惡惡意串通，損害國家、集體或者第第三人利益益的，因此取得的的財產(chǎn) 收歸歸國家所有有或者返還還集體、第第三人”。七、表見代代理 表見見代理，是指無權(quán)代代理人的代代理行為客客觀上有使使相對人相相信其有代代理權(quán)的情情況，且相對人主觀上上為善意且且無過失，因因而可以向向被代理人人主張代理理的效力。對本人來說說，產(chǎn)生有權(quán)代代理的效力力，即在相對人人與本人之之間產(chǎn)生民民事法律關(guān)關(guān)系，本人應(yīng) 受表表見代理人人與相對人人之間實施施的民事法法律行為的的約束，享有該行為為設(shè)定的權(quán)權(quán)利和履行行該行為設(shè)定的義義務(wù)。本人不得以以無權(quán)代理理為抗辯，不得以行為為人具有故故意或過

36、失失為理由而而拒絕承受表見代理理的后果，也也不得以自自己沒有過過失作為抗抗辯。 對對相對人來來說，既可主張狹狹義無權(quán)代代理，也可主張成成立表見代代理。主張前者，他可向無權(quán)代理人追追究責(zé)任，主主張后者，他他可向本人人追究責(zé)任任。八、關(guān)于法法定代表人的的越權(quán)行為 “法人或者者其他組織織的法定代代表人、負責(zé)人超越越權(quán)限訂立立的合同，除相對人知知道或者應(yīng)應(yīng)當(dāng)知道其超超越權(quán)限的的以外，該該代表行為為有效。”可見，法法定代表人人的越權(quán)行行為原則上上為有效 行為，不不適用無權(quán)權(quán)代理的規(guī)規(guī)定。九、代位權(quán)權(quán)根據(jù)合同同法第 73 條的規(guī)定，債權(quán)人的代位權(quán)是指因債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)， 對債債權(quán)人造成成損害的，債

37、債權(quán)人可以以向人民法法院請求以以自己的名名義代位行行使債務(wù)人人的債權(quán)。十、撤銷權(quán)權(quán)根據(jù)合同同法第 74 條的規(guī)定定，債權(quán)人人的撤銷權(quán)權(quán)，是指因因債務(wù)人放放棄其到期期債權(quán)或者者 無償轉(zhuǎn)轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，對債權(quán)人造造成損害的的，債權(quán)人可以以請求人民民法院撤銷銷債務(wù)人的的行為。債務(wù)人 以明明顯的不合合理的低價價轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)產(chǎn)，對債權(quán)人造造成損害，并且受讓人人知道該情情形的，債權(quán)人也 可以以請求人民民法院撤銷銷債務(wù)人的的行為。由于撤銷權(quán)權(quán)的行使必必須依一定定的訴訟程程序進行，也就 是是說，行使撤銷權(quán)權(quán)必須由債債權(quán)人向法法院起訴，由法院作出出撤銷債務(wù)務(wù)人行為的的判決才能能發(fā)生撤銷的效果，正正是在這個個意義上撤撤銷權(quán)

38、又被被稱為撤銷銷訴權(quán)或廢廢罷訴權(quán)。十一、合同同權(quán)利義務(wù)的的終止（一）抵銷銷，是指雙方方互負債務(wù)務(wù)時，各以其債權(quán)權(quán)充當(dāng)債務(wù)務(wù)之清償，而使其債務(wù)務(wù)與對方的 債務(wù)務(wù)在對等額額內(nèi)相互消消滅。為抵銷的債債權(quán)，即債務(wù)人的的債權(quán)，稱為自動債債權(quán)、抵銷債權(quán)或反 對債債權(quán)。被抵抵銷的債權(quán)權(quán)，即債權(quán)權(quán)人的債權(quán)權(quán)，叫做受受動債權(quán)或或主債權(quán)。按照合同同法第 99 條的規(guī)定定，抵銷必必須具備一一定的要件件才能生效效：1. 必須須是雙方當(dāng)事人互互負債務(wù)、互享享債權(quán)。當(dāng)事人人雙方存在的兩兩個債權(quán)債務(wù)，必必須合 法法有效。超過訴訟時時效期間的的債權(quán)，不得作為主主動債權(quán)而而主張抵銷銷，否則無異于于強迫對方方履行自然債務(wù)務(wù)。如果

39、被動債債權(quán)已過訴訴訟時效期期間，就可用作抵抵銷。在此場合，可認為債務(wù)務(wù)人拋棄了時效利利益。2. 雙方方互負債務(wù)務(wù)，必須其給給付種類相相同。所謂給付種種類相同，合同法稱為為標的物種種類、 品品質(zhì)相同，是是指可以一一方的給付付清償對方方的債權(quán)。3. 必必須是自動動債權(quán)已屆屆清償期。65 4. 必須須是非依債的性質(zhì)不能抵銷。所謂非依債的性質(zhì)不能抵銷，是指依給付的性質(zhì)， 如果允許許抵銷，就就不能達到到合同目的的（合同法第第 99 條第 1 款但書）。抵銷使雙方方債權(quán)按照照抵銷數(shù)額額而消滅（二）提存存 提存是是指由于債債權(quán)人的原原因而無法法向其交付付合同標的的物時，債務(wù)人將該該標的物交交給提存部門而消滅

40、滅合同的制制度。債務(wù)的履行行往往需要要債權(quán)人的的協(xié)助，如果債權(quán)人人無正當(dāng)理理由而拒絕受領(lǐng)或者不不能受領(lǐng)，債債權(quán)人雖然然應(yīng)負擔(dān)受受領(lǐng)遲延責(zé)責(zé)任，但債債務(wù)人的債債務(wù)卻并未未消滅。（三）免除除 免除，是指債權(quán)人人拋棄其全全部或部分分債權(quán)，從而全部或或部分消滅滅合同權(quán)利利義務(wù)的單單方行為（合同同法第 105 條）。免除為債債的消滅原原因。（四）混同同 混同，是是指債權(quán)和和債務(wù)同歸歸一人，致致使合同權(quán)權(quán)利義務(wù)關(guān)關(guān)系消滅的的事實。十二、承擔(dān)擔(dān)違約責(zé)任的的方式合同法第 107 條規(guī)定，“當(dāng)事人一一方不履行行合同義務(wù)務(wù)或者履行行合同義務(wù)務(wù)不符合約約定 的，應(yīng)應(yīng)當(dāng)承擔(dān)繼繼續(xù)履行、采取補救救措施或者者賠償損失失等

41、違約責(zé)責(zé)任”。（一）繼續(xù)續(xù)履行 繼繼續(xù)履行也也稱為強制制繼續(xù)履行行、依約履行、實際履行。作為一種違違約后的補補救方式，繼續(xù)履行是指指在一方違違反合同時時，另一方有權(quán)權(quán)要求其依依據(jù)合同的的規(guī)定繼續(xù)續(xù)履行。我國合同法 第 107 條規(guī)定：“當(dāng)事人一一方不履行行合同義務(wù)務(wù)或者履行行合同義務(wù)務(wù)不符合約約定的，應(yīng)應(yīng)當(dāng)承擔(dān)繼繼續(xù)履行等違約責(zé)責(zé)任”。合同法第 109 條和第 111 條針對金金錢債務(wù)和和非金錢債債務(wù)兩種情情況中的繼續(xù)續(xù)履行問題題也分別作作出了規(guī)定定。（二）賠償償損失 賠賠償損失，又稱為違約約賠償損失失，是指違約方方因不履行行或不完全全履行合同同義務(wù)而給給對方造成損失，依依法和依據(jù)據(jù)合同的規(guī)規(guī)

42、定應(yīng)承擔(dān)擔(dān)賠償損失失的責(zé)任。我國合合同法第第 107 條規(guī)定， “當(dāng)事人一一方不履行行合同義務(wù)務(wù)或者履行行合同義務(wù)務(wù)不符合約約定的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償損損失等違約責(zé)任。”1. 完完全賠償原原則 完全全賠償原則則，是指因因違約方的的違約使受受害人遭受受的全部損損失都應(yīng)當(dāng)當(dāng)由違約方方負賠償責(zé)責(zé)任。合同法第 113 條規(guī)定，“當(dāng)事人一一方不履行行合同義務(wù)務(wù)或者履行行合同義務(wù)務(wù)不符合約約定，給對方造成損損失的，損失賠償額額應(yīng)當(dāng)相當(dāng)當(dāng)于因違約約所造成的的損失，包括合同履履行后可以以獲得的 利益益。”這就是采采納了完全全賠償原則則。2. 賠賠償損失的的限制（1）賠償償損失的可可預(yù)見性規(guī)規(guī)則。根據(jù)據(jù)合同法法第 1

43、13 條，賠償償損失不得得超過違反反合 同一一方訂立合合同時預(yù)見見到或者應(yīng)應(yīng)當(dāng)預(yù)見到到的因違反反合同可能能造成的損損失。（2）賠償償損失的減減輕。所謂謂賠償損失失的減輕，是是指在一方方違約并造造成損害后后，另一方方應(yīng)及時采取取合理的措措施以防止止損失的擴擴大，否則，應(yīng)對擴大部部分的損害害負責(zé)。這一原則幾乎 為各各國的立法法和判例所所承認和采采納。合同法第 119 條規(guī)定，“當(dāng)事人一一方違約后后，對方應(yīng)當(dāng)采取適當(dāng)當(dāng)措施防止止損失的擴擴大；沒有采取適適當(dāng)措施致致使損失擴擴大的，不得就擴大大的損失要求賠償。” 受害人在采取措施減輕損害的過程中，也要支付一定的費用。根據(jù)合同法第 119條的規(guī)定，只只要

44、受害人人所支付的的費用是合合理的，則則應(yīng)由違約約當(dāng)事人承承擔(dān)這些費費用。（三）違約約金 違約約金，是指由當(dāng)事事人通過協(xié)協(xié)商預(yù)先確確定的、在違約發(fā)生生后作出的的獨立于履履行行為以以外的給付。我我國合同同法第 114 條規(guī)定：“當(dāng)事人可可以約定一一方違約時時應(yīng)當(dāng)根據(jù)據(jù)違約情況況向?qū)Ψ街Ц兑灰欢〝?shù)額的的違約金”。根據(jù)合同同法第 114 條的規(guī)定定，“約定的違違約金低于于造成的損損失的，當(dāng)當(dāng)事人可以以請求 人人民法院或或者仲裁機機構(gòu)予以增增加；約定的違約約金過分高高于造成的的損失的，當(dāng)事人可以以請求人 民法法院或者仲仲裁機構(gòu)予予以適當(dāng)減減少”。（四）定金金66 定金，是指指合同當(dāng)事事人為了確確保合同的

45、的履行，約定由一方方按合同標標的額的一一定比例預(yù)預(yù)先 給付付對方的金金錢。合同法第 115 條規(guī)定，“當(dāng)事人可可以依照中華人民民共和國擔(dān)擔(dān)保法約 定一一方向?qū)Ψ椒浇o付定金金作為債權(quán)權(quán)的擔(dān)保。債務(wù)人履履行債務(wù)后后，定金應(yīng)應(yīng)當(dāng)?shù)肿鲀r價款或者收收回。 給給付定金的的一方不履履行約定的的債務(wù)的，無權(quán)要求返返還定金；收受定金的的一方不履履行約定的的債 務(wù)的的，應(yīng)當(dāng)雙雙倍返還定定金”。根據(jù)擔(dān)保保法第 91 條的規(guī)規(guī)定，定金的數(shù)額額不得超過過合同標的的額的 20。這一比例為 強制性規(guī)定，當(dāng)事人不得違反。如果當(dāng)事人約定的定金比例超過了 20%，并非整個定金條 款無效，而只是超過部分無效。例如，雙方約定的定金比

46、例為合同總價款的 25%，則超過 部分分的 5%為無效。我國合同同法第 116 條的規(guī)定定，“當(dāng)事人既既約定違約約金，又約定定金金的，一方違約時時， 對方方可以選擇擇適用違約約金或者定定金條款”。這就是是說，定金金和違約金金是不能同同時并用，而而只能選擇其一一適用，適用了定金金責(zé)任就不不能再適用用違約金責(zé)責(zé)任，適用了違約約金責(zé)任就就不能再適用定金責(zé)任任，二者只能是是單罰而不不能是雙罰罰，否則，會給違約方方施以過重重的責(zé)任，是不公平 的。當(dāng)然，是是選擇定金金還是選擇擇違約金，這這一權(quán)利屬屬于守約方方即被違約約方。十三、雙方方違約和第三三人的行為 雙方方違約，是指合同的的雙方當(dāng)事事人都違反反了其依

47、據(jù)據(jù)合同所應(yīng)應(yīng)盡的義務(wù)務(wù)。合同法第 120條規(guī)定，“當(dāng)事人雙雙方都違反反合同的，應(yīng)應(yīng)當(dāng)各自承承擔(dān)相應(yīng)的的責(zé)任。”在合同訂立立以后，當(dāng)當(dāng)事人一方方可能因為為第三人的的原因造成成違約，合同法第第 121 條規(guī) 定定，“當(dāng)事人一一方因第三三人的原因因造成違約約的，應(yīng)當(dāng)當(dāng)向?qū)Ψ匠谐袚?dān)違約責(zé)責(zé)任。當(dāng)事事人一方和和第 三人人之間的糾糾紛，依照照法律規(guī)定定或者按照照約定解決決。”十四、免責(zé)責(zé)事由 免免責(zé)，是指在合同同履行的過過程中，因出現(xiàn)了法法定的免責(zé)責(zé)條件和合合同約定的的免責(zé)事由由而導(dǎo)致合同不履履行，債務(wù)人將被被免除履行行義務(wù)而不不承擔(dān)違約約責(zé)任。這些法定的的免責(zé)條件件和約定的免責(zé)事由被被統(tǒng)稱為免免責(zé)事由

48、。合同法中的的免責(zé)事由由主要是不不可抗力。合同法第第 117 條規(guī)定，不不可抗力“是指不能能 預(yù)見、不能避免免并不能克克服的客觀觀情況”。合同法第 117 條規(guī)定，“因不可抗抗力不能履履行合同的的，根據(jù)不不可抗力的的影響，部部分 或者者全部免除除責(zé)任，但法律另有有規(guī)定的除除外。當(dāng)事人遲延延履行后發(fā)發(fā)生不可抗抗力的，不能免除責(zé)任。”十五、關(guān)于于責(zé)任競合 責(zé)任競合合，是指由由于某種法法律事實的的出現(xiàn)而導(dǎo)導(dǎo)致兩種或或兩種以上上的責(zé)任產(chǎn)產(chǎn)生，這些些責(zé)任彼此之間是是相互沖突突的。在民民法中，責(zé)責(zé)任競合主主要表現(xiàn)為為違約責(zé)任任和侵權(quán)責(zé)責(zé)任的競合合。合 同同法第 122 條規(guī)定，“因當(dāng)事人人一方的違違約行為

49、，侵侵害對方人人身、財產(chǎn)產(chǎn)權(quán)益的，受受損害方有權(quán)選擇依依照本法要要求其承擔(dān)擔(dān)違約責(zé)任任或者依照照其他法律律要求其承承擔(dān)侵權(quán)責(zé)責(zé)任。”正是由于上上述原因，責(zé)責(zé)任競合得得以產(chǎn)生，并并需要在法法律上予以以解決。十六、買賣賣合同標的物物的所有權(quán)轉(zhuǎn)轉(zhuǎn)移與風(fēng)險險承擔(dān)（一）標的的物所有權(quán)的的轉(zhuǎn)移 標標的物所有有權(quán)的轉(zhuǎn)移移，是指買賣合合同的標的的物自出賣賣人轉(zhuǎn)移至至買受人所所有。標的物的所有權(quán)何時發(fā)發(fā)生轉(zhuǎn)移，是是買賣合同同的一個核核心問題。合同法第 133 條規(guī)定：“標的物的的所有權(quán)自自標的物交交付時起轉(zhuǎn)轉(zhuǎn)移，但法法律另有規(guī)規(guī)定 或者者當(dāng)事人另另有約定的的除外。”合同法第 134 條規(guī)定：“當(dāng)事人可可以在買賣

50、賣合同中約約定買受人人未履行支支付價款或或者 其他他義務(wù)的，標標的物的所所有權(quán)屬于于出賣人”。這一規(guī)規(guī)定被稱為為“保留所有有權(quán)條款”。（二）標的的物的風(fēng)險承承擔(dān) 標的的物的風(fēng)險險，是指在買賣賣合同成立立后至終止止前，標的物因不不可歸責(zé)于于當(dāng)事人任任何一方的事由而發(fā)發(fā)生的毀損損、滅失。關(guān)于標的物物風(fēng)險的承承擔(dān)，合同法第 142 條作了原原則性規(guī)定定：“標的物毀毀損、滅失的風(fēng)險險，在標的物物交付之前前由出賣人人承擔(dān)，交付之后由由買受人承承擔(dān)，但67 法律另有規(guī)規(guī)定或者當(dāng)當(dāng)事人另有有約定的除除外。”這表明我我國法律對對風(fēng)險承擔(dān)擔(dān)采取的是是“交付轉(zhuǎn) 移風(fēng)險”的原則，它是建立在“交付轉(zhuǎn)移移所有權(quán)”這一原

51、則則的基礎(chǔ)上上的。因此可以說說，除法 律另另有規(guī)定或或者當(dāng)事人人另有約定定以外，合同標的物物的所有權(quán)權(quán)與風(fēng)險責(zé)責(zé)任同時于于標的物交交付時 起起轉(zhuǎn)移。根據(jù)合同同法的有有關(guān)規(guī)定，買賣賣合同標的物風(fēng)風(fēng)險承擔(dān)的規(guī)則則主要有下列內(nèi)內(nèi)容：.一 般情形形下，標的物風(fēng)風(fēng)險在標的物交交付之前由出賣賣人承擔(dān)，交付付之后由受買人承承擔(dān)。.因買 受受人的原因因致使標的的物不能按按照約定的的期限交付付的，買受人應(yīng)當(dāng)當(dāng)自違反約約定之日起起承擔(dān)標的 物風(fēng)險險。.出賣人出賣賣交由承運人人運輸?shù)脑谕緲藰说奈铮?dāng)事事人另有約定外，買買受人應(yīng)自 合合同成立時起承擔(dān)標標的物風(fēng)險。.當(dāng)事人沒有有約定交付地點點或者約定不明明確，而由出

52、賣人人 將標的的物交付給第一一承運人的，買買受人自標的物物交付時起承擔(dān)擔(dān)標的物風(fēng)險。.出賣人按照 約定或者者依照法律律有關(guān)規(guī)定定將標的物物置于交付付地點，買受人違反反約定沒有有收取的，買受人自 違反約定之日起承擔(dān)標的物風(fēng)險。.出賣人按照約定未交付有關(guān)標的物的單證和資料的， 不影影響標的物物風(fēng)險的轉(zhuǎn)轉(zhuǎn)移，即標標的物風(fēng)險險的轉(zhuǎn)移不不受上述單單證、資料料是否交付付的影響。、 因因標的物質(zhì)質(zhì)量不符合合質(zhì)量要求求，致使不能實實現(xiàn)合同目目的，而買受人拒拒絕接受或或者解除合合同的， 標的物風(fēng)風(fēng)險由出賣賣人承擔(dān)。（三）標的的物的利益承承受 標的物的利益承受，是是指標的物在在合同成立后所所產(chǎn)生的孳息的的歸屬。合

53、同法第 163條規(guī)定：“標的物在在交付之前前產(chǎn)生的孳孳息，歸出出賣人所有有；交付之之后產(chǎn)生的的孳息，歸歸買受人所有。”第三節(jié)物物權(quán)法一、物及物物權(quán) 物權(quán)法上講的物，是存在于人體之外，能夠為人力所支配并且能滿足人類某種需要，具有稀缺性性的物質(zhì)對對象，主要指不動動產(chǎn)和動產(chǎn)產(chǎn)，不動產(chǎn)是指指土地以及及房屋、林木等土地地附著 物；動產(chǎn)是指指不動產(chǎn)以以外的物。物權(quán)法第 2 條規(guī)定：“本法所稱稱物權(quán)，是是指權(quán)利人人依法對特特定的物享享有直接支支配和排他的權(quán)利利，包括所所有權(quán)、用用益物權(quán)和和擔(dān)保物權(quán)權(quán)。” 以動產(chǎn)產(chǎn)為標的的的物權(quán)，為動產(chǎn)物權(quán)權(quán)，如動產(chǎn)所有有權(quán)、留置權(quán)、動產(chǎn)的抵押押權(quán)等。以不動產(chǎn)為標的的的物權(quán)，

54、為不動產(chǎn)物物權(quán)，如不動產(chǎn)所所有權(quán)、房屋典權(quán)、國有土地的的使用權(quán)、不動產(chǎn)的抵押權(quán)等等。以權(quán)利為標標的的物權(quán)權(quán)，為權(quán)利物權(quán)，如設(shè)定在土土地使用權(quán)權(quán)上的抵押押權(quán)、權(quán)利質(zhì) 押權(quán)權(quán)等。二、物權(quán)的的效力（一）物權(quán)權(quán)的追及效力力 物權(quán)的的追及效力力，是指物權(quán)的的標的物不不管輾轉(zhuǎn)流流入什么人人的手中，物權(quán)人都可可以依法向物的不法占占有人索取取，請求其其返還原物物。（二）物權(quán)權(quán)的優(yōu)先效力力 物權(quán)的的優(yōu)先效力力表現(xiàn)在兩兩個方面：第一，當(dāng)物權(quán)與債債權(quán)并存時時，物權(quán)優(yōu)先于于債權(quán)。例如，甲、乙、丙丙三人將其其共有的房房屋出租給給丁，后甲欲轉(zhuǎn)讓讓自己在共共有財產(chǎn)中中的份額，甲要將房 屋出出賣給戊，丙以共有人人的身份主主張

55、優(yōu)先購購買權(quán)，丁則根據(jù)其其租賃權(quán)主主張優(yōu)先購購買權(quán)。這時，丙得實現(xiàn)其其優(yōu)先購買買權(quán)。第二，在某些情況況下，當(dāng)事人可以以在同一物物之上設(shè)立立多個物權(quán)權(quán)。同一物之上有有數(shù)個物權(quán)權(quán)并存時，應(yīng)應(yīng)確定物權(quán)權(quán)實現(xiàn)的先先后順序，這這就是物權(quán)權(quán)相互間的的優(yōu)先效力力。三、物權(quán)變變動原則根據(jù)物權(quán)權(quán)法第 6 條的規(guī)定定，物權(quán)變變動是指，不不動產(chǎn)物權(quán)權(quán)和動產(chǎn)物物權(quán)的設(shè)立立、變更、 轉(zhuǎn)讓和和消滅。應(yīng)應(yīng)當(dāng)依照法法律規(guī)定登登記。動產(chǎn)產(chǎn)物權(quán)的設(shè)設(shè)立和轉(zhuǎn)讓讓，應(yīng)當(dāng)依依照法律規(guī)規(guī)定交付。（一）物權(quán)權(quán)變動公示原原則 所謂謂公示，是指物權(quán)在在基于民事事行為發(fā)生生變動時，必須或者應(yīng)應(yīng)當(dāng)將物權(quán)權(quán)變動的事事實通過一定的公示示方法向社社會公

56、開，從而使第三三人知道物物權(quán)變動的的情況，以避免第三三人遭受損損害并 保護護交易安全全。68 在物權(quán)法上上，不動產(chǎn)產(chǎn)物權(quán)變動動以登記為為公示手段段；動產(chǎn)物物權(quán)變動的的公示以交交付為原則則， 以登登記為例外外。（二）物權(quán)權(quán)變動公信原原則公信原則，是指法律保保護善意第第三人對于于公示的權(quán)權(quán)利狀態(tài)的的信賴。例如甲將乙乙的房屋登 記在在自己的名名義下，并將該房屋屋轉(zhuǎn)讓給丙丙，丙因信賴登登記所顯示示的權(quán)利狀狀況，而與甲訂立了房屋買賣合合同，則盡管甲不不是真正的的權(quán)利人，但法律上仍仍承認該項項交易所導(dǎo)導(dǎo)致的所有有權(quán)移轉(zhuǎn)之效果，以以保護當(dāng)事事人的利益益并維護交交易安全。物權(quán)法第 6 條規(guī)定定，不動產(chǎn)物權(quán)權(quán)的

57、設(shè)立、變更、轉(zhuǎn)讓和消滅滅應(yīng)當(dāng)依照照法律規(guī)定定登記， 動動產(chǎn)物權(quán)的的設(shè)立和轉(zhuǎn)轉(zhuǎn)讓，應(yīng)當(dāng)當(dāng)依照法律律規(guī)定交付付。四、我國的的物權(quán)變動模模式（一）不動動產(chǎn)物權(quán)登記記第 9 條條規(guī)定，“不動產(chǎn)物物權(quán)的設(shè)立立、變更、轉(zhuǎn)讓和消消滅，經(jīng)依依法登記，發(fā)發(fā)生效力；未經(jīng) 登登記，不發(fā)生效力力，但法律另有有規(guī)定的除除外。”其中法律律另有規(guī)定定的包括，“依法屬于于國家所 有的自然然資源，所所有權(quán)可以以不登記。”第 14 條規(guī)定定，“不動產(chǎn)物物權(quán)的設(shè)立立、變更、轉(zhuǎn)讓和消消 滅，依依照法律規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)?shù)堑怯浀模宰杂涊d于不不動產(chǎn)登記記簿時發(fā)生生效力。”（二）動產(chǎn)產(chǎn)交付 不不動產(chǎn)物權(quán)權(quán)以登記為為公示手段段，與此相相對應(yīng)，動產(chǎn)

58、物物權(quán)以占有有和交付為為公示手段段。物權(quán)法第 23 條規(guī)定，動產(chǎn)物權(quán)的的設(shè)立和轉(zhuǎn)轉(zhuǎn)讓，自交付時發(fā)發(fā)生效力，但法律另有有規(guī)定的除除外。 同時時第 24 條規(guī)定，“船舶、航空器和機機動車等物物權(quán)的設(shè)立立、變更、轉(zhuǎn)讓和消滅滅，未經(jīng)登記，不得對對抗善意第第三人。”交付除了現(xiàn)現(xiàn)實交付外外還有觀念念交付：1. 簡簡易交付。第 25 條規(guī)定，“動產(chǎn)物權(quán)權(quán)設(shè)立和轉(zhuǎn)轉(zhuǎn)讓前，權(quán)利人已經(jīng)經(jīng)依法占有有該動產(chǎn)的的， 物權(quán)權(quán)自法律行行為生效時時發(fā)生效力力。”2. 指指示交付。第第 26 條規(guī)定，“動產(chǎn)物權(quán)設(shè)立和轉(zhuǎn)讓讓前，第三人依依法占有該動產(chǎn)產(chǎn)的，負 有交付義義務(wù)的人可可以通過轉(zhuǎn)轉(zhuǎn)讓請求第第三人返還還原物的權(quán)權(quán)利代替交交

59、付。”3. 占占有改定。第第 27 條規(guī)定，“動產(chǎn)物權(quán)轉(zhuǎn)讓時，雙雙方又約定由出出讓人繼續(xù)占有有該動產(chǎn)的，物權(quán)自自該約定生生效時發(fā)生生效力。”五、所有權(quán)權(quán) 財產(chǎn)所所有權(quán)，是指所有人人依法對自自己的財產(chǎn)產(chǎn)享有的占占有、使用、收益和處分分的權(quán)利。其法律特征表表現(xiàn)在： 占有權(quán)能能，指所有權(quán)人人對于標的的物為管領(lǐng)領(lǐng)的事實。使用，是指民事主主體按照財財產(chǎn)的性能對其加以利利用，以滿足生產(chǎn)產(chǎn)或生活的的某種需要要。收益，是指民事主主體通過合合法途徑獲獲取基于財產(chǎn)而產(chǎn)生生的物質(zhì)利利益。收益權(quán)能是是指從財產(chǎn)產(chǎn)上獲取一一定的經(jīng)濟濟利益的權(quán)權(quán)利。在民法上收益 主要要是指孳息息，但也包包括孳息以以外的其他他收益，如如所有

60、人使使用所有物物獲取的收收益。所謂孳息是是指財產(chǎn)上產(chǎn)生的收益。孳息分為兩種：(1)天然孳息，是指原物因自然規(guī)律而產(chǎn)生的，或者按物的用法而收獲的物。(2)法定孳息，是指根據(jù)法律的規(guī)定，由法律關(guān)系 所產(chǎn)產(chǎn)生的收益益，如出租房屋屋的租金、借貸的利息息。主物轉(zhuǎn)讓的的，從物隨主物物轉(zhuǎn)讓，但當(dāng)事人另有約定的的除外。物權(quán)法第 116 條規(guī)定，天然孳息息，由所有權(quán)人人取得；既有所有權(quán)權(quán)人又有用益物權(quán)人的的，由用益物權(quán)權(quán)人取得。當(dāng)事人另有有約定的，按照約定。法定孳息，當(dāng)事人有約定 的，按按照約定取取得；沒有有約定或者者約定不明明確的，按按照交易習(xí)習(xí)慣取得。處分權(quán)能，就是所有人人對財產(chǎn)(生產(chǎn)資料料和勞動產(chǎn)產(chǎn)品)進