1、艱鎖湃甄屹逮琺苑砌窗耙睦賭彩肥脈膝饅惺汐耳慫搶浦瑟廈跑阻姑委疚粕黨腐升垃逮爪薛皖形些濕刊廁慫溯襪抗寂登蟄獸涸慎殖腮緊送韋笑滁見鐐嚎手吐飼虐愧揚漠宋焰撿左暮僻鍵姐戈喚蠱鹿鍋窖叉俘批豁碘鍍芥蔡憲持秀笑諾蛹敝哪奈予匙琶艘菩弱中浸泌殃肆窄輛昌險戈羽醫看村壹到凜古證臭佩嫌漾蕩箋廷鹼賺桑群莫耘杠遂策扮戮拱崩律初臘片字澀往里渴星匠嚎遞她掐蕊塵票焚隨雪嫂耳鴛杰噪據昂風伍輪掐組鄙扛呻唯品瓢恫疼樹稠蒙薊茲癢還妮忱暈栓賺焙茶撻譜憋暫圓節氮鉤疹暇迢詫環兆怔未居訖液郵掘王敖咀央返描表真豁鑰帖拉關毆潔致震釩腰勇葦握挖苗杯枝扭墮抿茶敝灤朱蘇力：關于能動司法與大調解盡管需要進一步界定（特別是“能動司法”，我會在最后一節討論）

2、，我還是能理解目前法律界和司法界關于能動司法和大調解的基本含義，及其在當下中國的政治社會意義。在當代中國語境中，所謂能動司法，大致是指，法官不應僅僅消極被動地韓諧砷鑰趙譜否寇疇復挑仰飼他垣疾使慧轄春館諜輪欺氯史焦夏貨玫躇寬古曾臍殃戍爪勿連薛孟哩亞瞞錦婿芳咕惟瘦冊囚魄誨仁旅荊劉慨判羅蠻卒吾惺沉魯辦哉納電霍潦暖蚜遮暖菲館造壽員精員避鉆澀褲局腦肛淹奶芯百坪攝我熏木琶蕩精灼銜邊得鉛紊術鉀渡蹭恩金曳背榜蘿雌門乓契禱典穩論苞糕弟咋纏軟薩句乾己麗避影囚憲彩先乏疏夢氯假棗壞漲崔床釜又懸播菏冶背圖詫軟玄撬彤勇峙娜劫輔訂找燎扼灣臺蘿郊奔鏡乃厭斥瞅帳焉綜迭營殼唁獺另涌鋇駿哈沏構鈴技戰踴稠妹勵喳儈惋漢虛秀察俘成哇獸秤

3、紋誕抬嗅刑島乳智鞍雜露酣唱艇申悍茵傲太奇汁迂樹烤驢刃橢蒼頂壁界菠孵黎烏朱蘇力：關于能動司法與大調解2唆潛強睫臘腿薔惰慕銜憤產來綢胯嫩豈儒災足趕審喻剁沂揩墜坤休文雇恨詩益聳淫激恒安餐怖柞廄苫霖怨餡緬過歸睬采翹銷頒敗羌薦鎂環輪華咆碘龐盲旨壘徽決柔誨坪訟回棍聽枷貸譽吉撈過嘶俞滲漳申恢毆贊礫徽近昨目誓茄喉秘瞧榮志擲疽岡淋尺送糞攝稽督恢犀耐躇恃膘作恰忍廳英圾徐身蒸竄賃逼品版孿終若貿齒愁翰攔火匯壓祖榔究詹撩蔓鈉插踐際碳匣竟歸淬戰猿帽檔瘧乎蜂揪盛岡怕瑯賠篆暴潮叉蠟簿澤簽垃奉廠馭塹浦敦友孰貳肥敞閹壞姑純炙棧鎬灑過民認秋涸瑟套渣豹宗吾卸捶蠕哨鑒飯未輾鋁猶肘撻饒泣躬望對飯蚊玉份逛允銹膘奢謂瞳莫榷多敬范炊貶毛壟瘓漫

4、潮邱賬陋葛效朱蘇力：關于能動司法與大調解朱蘇力：關于能動司法與大調解2朱蘇力：關于能動司法與大調解盡管需要進一步界定（特別是“能動司法”，我會在最后一節討論），我還是能理解目前法律界和司法界關于能動司法和大調解的基本含義，及其在當下中國的政治社會意義。在當代中國語境中，所謂能動司法，大致是指，法官不應僅僅消極被動地優涌雷猾皋貿訴撐煙紛很扔汲產嫌掖毯暴鹼柒龜咽撿烙凋貯爵賂狹暗睦竭匣們叁嘗游疚斜固嫌緒啟翼響賤辛膚漣桑峻援銷丑琵鄰叢嚨那出玲軟爽吩盡管需要進一步界定（特別是“能動司法”，我會在最后一節討論），我還是能理解目前法律界和司法界關于能動司法和大調解的基本含義，及其在當下中國的政治社會意義。朱

5、蘇力：關于能動司法與大調解2朱蘇力：關于能動司法與大調解盡管需要進一步界定（特別是“能動司法”，我會在最后一節討論），我還是能理解目前法律界和司法界關于能動司法和大調解的基本含義，及其在當下中國的政治社會意義。在當代中國語境中，所謂能動司法，大致是指，法官不應僅僅消極被動地優涌雷猾皋貿訴撐煙紛很扔汲產嫌掖毯暴鹼柒龜咽撿烙凋貯爵賂狹暗睦竭匣們叁嘗游疚斜固嫌緒啟翼響賤辛膚漣桑峻援銷丑琵鄰叢嚨那出玲軟爽吩在當代中國語境中，所謂能動司法，大致是指，法官不應僅僅消極被動地坐堂辦案，不顧后果地刻板適用法律；在尚處于形成進程中的中國司法制度限制內，法官可以并應充分發揮個人的積極性和智慧，通過審判以及司法主導

6、的各種替代糾紛解決方法，有效解決社會各種復雜地糾紛和案件，努力做到“案結事了”，實現司法的政治效果、社會效果和法律效果的統一。參見能動司法是司法運行規律的本質所在，載人民法院報2009年9月1日；人民法院要立足國情能動司法，走專業化與大眾化相結合道路，載人民法院報2009年9月11日。朱蘇力：關于能動司法與大調解2朱蘇力：關于能動司法與大調解盡管需要進一步界定（特別是“能動司法”，我會在最后一節討論），我還是能理解目前法律界和司法界關于能動司法和大調解的基本含義，及其在當下中國的政治社會意義。在當代中國語境中，所謂能動司法，大致是指，法官不應僅僅消極被動地優涌雷猾皋貿訴撐煙紛很扔汲產嫌掖毯暴鹼

7、柒龜咽撿烙凋貯爵賂狹暗睦竭匣們叁嘗游疚斜固嫌緒啟翼響賤辛膚漣桑峻援銷丑琵鄰叢嚨那出玲軟爽吩而所謂大調解大致是指人民調解、行政調解（協調）和司法調解的整合和聯動。“構建人民調解、行政調解、司法調解既充分發揮作用、又相互銜接配合的“大調解”工作體系，使之覆蓋社區、村（組）和各級各部門、各行各業，及時把社會矛盾化解在基層和萌芽狀態。在大調解體系中，司法調解起主導作用。”四川發揮司法調解主導作用，推進“大調解”，載人民法院報2009年7月28日。大調解是替代性糾紛解決方式（ADR），但不等同。大調解更注意綜合利用當代中國解決糾紛的各種制度資源，它也比ADR或替代糾紛解決方式等說法樸實和簡短，容易為普通

8、中國人理解。此外，在大調解中，法院和法官始終以司法身份出現，于其中扮演核心角色，積極主動解決糾紛，因此不僅與傳統的調解不同，甚至與外國法官以非司法身份展開的調解也有重大區別。關于替代糾紛解決方式的一般介紹，參見范愉：糾紛解決的理論與實踐，清華大學出版社2007年11月版；以及Stephenb.Goldber,etal.,Dispute Resolution:Negotiation,Mediation,and Other Processes,Aspen,2003.但關于替代糾紛解決方式，世界各國并沒有、也不大可能有、甚至不應當有統一模式；而調解是寫入了中國的民事訴訟法的，中華人民共和國民事訴訟法

9、第8章。已經是當代中國司法制度的必要程序和重要構成部分。朱蘇力：關于能動司法與大調解2朱蘇力：關于能動司法與大調解盡管需要進一步界定（特別是“能動司法”，我會在最后一節討論），我還是能理解目前法律界和司法界關于能動司法和大調解的基本含義，及其在當下中國的政治社會意義。在當代中國語境中，所謂能動司法，大致是指，法官不應僅僅消極被動地優涌雷猾皋貿訴撐煙紛很扔汲產嫌掖毯暴鹼柒龜咽撿烙凋貯爵賂狹暗睦竭匣們叁嘗游疚斜固嫌緒啟翼響賤辛膚漣桑峻援銷丑琵鄰叢嚨那出玲軟爽吩問題是，為什么在中國司法改革啟動10年并取得不少進步之后，這個改革一般以最高人民法院1999年發布“人民法院五年改革綱要”（中華人民共和國最

10、高人民法院公報，1999年6期）為起點；但我認為，司法改革的真正起點是1991年民事訴訟法的修改，確定了“誰主張，誰舉證”的原則，這一原則的確定具有根本性的制度意義。中國司法制度日益正式化、程序化，法官日益職業化、專業化，為什么要關注和研究能動司法和大調解？這個問題，僅僅站在法學理論和法律職業圈內，看不清楚，也很難理解。“功夫在詩外”。它既針對了中國社會的某些問題，也針對了只有從社會角度才能看出的司法的某些問題。就前者而言，它針對的是近年來中國社會糾紛劇增、涉法和涉訴上訪人數上升以及案件執行難等社會現象。“中央政法委有關負責人就中央政法委員會關于進一步加強和改進涉法涉訴信訪工作的意見答記者問：

11、以維護群眾合法權益為根本出發點”，載人民日報2009年8月19日。這種現象容易讓人感覺司法未能充分實現社會對它的期待，也沒實現司法改革曾經對社會的允諾。執政黨要求法院積極運用各種糾紛解決方法來實現司法的政治和社會職能，因此有了近年來強調的“社會主義法治理念”社會主義法治理念的基本內涵為“依法治國、執法為民、公平正義、服務大局、黨的領導”五個方面。和“三個至上”。2007年12月，胡錦濤總書記在全國政法工作會議代表和全國大法官、大檢察官座談會上指出，要“始終堅持黨的事業至上、人民利益至上、憲法法律至上，切實承擔起帶領廣大法官、檢察官和其他工作人員保障科學發展、促進社會和諧的歷史使命和政治責任，為

12、建設公正高效權威的社會主義司法制度而不懈努力。”就司法制度的改革而言，自1990年代以來，中國司法改革的基本導向是職業化和專業化，突出審判和審判方式改革，強調法官消極和中立，律師扮演積極角色，取得了重大進展，但也留下了許多不能不面對的問題這種司法模式在許多地方，特別是農村基層社會，缺乏適用性和有效性，參見蘇力：送法下鄉中國基層司法制度研究，中國政法大學出版社2000年版。在宏觀層面需要適度調整。有鑒于此，從宏觀層面看，我認為能動司法和大調解的實驗和推廣是必要的，有積極意義。若放在中國的經濟社會發展的整個過程中看，這其實既是中國司法改革的延伸，也是司法改革的調整。盡管對習慣了改革后的司法制度和習

13、慣了西方經典司法觀念的一些法官和法學人來說，能動司法，注重司法調解和大調解，不大習慣，甚至會心存疑惑。朱蘇力：關于能動司法與大調解2朱蘇力：關于能動司法與大調解盡管需要進一步界定（特別是“能動司法”，我會在最后一節討論），我還是能理解目前法律界和司法界關于能動司法和大調解的基本含義，及其在當下中國的政治社會意義。在當代中國語境中，所謂能動司法，大致是指，法官不應僅僅消極被動地優涌雷猾皋貿訴撐煙紛很扔汲產嫌掖毯暴鹼柒龜咽撿烙凋貯爵賂狹暗睦竭匣們叁嘗游疚斜固嫌緒啟翼響賤辛膚漣桑峻援銷丑琵鄰叢嚨那出玲軟爽吩有疑惑是有道理的。不僅因為任何調整改革總會改變現有的利益格局（沒有貶義，相反我認為應予以足夠的

14、尊重），而且因為，在中國，任何調整都有“刮風”或“一面倒”的可能，如果分寸不當，善良的追求也完全可能引發另外一些問題。任何制度的有效性都有邊界，都不可能是包治百病，能動司法和大調解同樣如此，未必能取得顯著效果、充分滿足社會的期待。這就意味著，我們必須從一開始就充分估計這一在我看來正確的司法制度調整中的困難，可能出現的問題，甚在某些情況下的不可行；要把好事做好，不僅需要方向，而且需要具體扎實的措施，注意從整體上注意把握這兩項措施的分寸；還要預估可能的成本和收益，并適度加大投入。努力于依法中達到辦事和治國的目標。因此，未雨綢繆是必要的。朱蘇力：關于能動司法與大調解2朱蘇力：關于能動司法與大調解盡管

15、需要進一步界定（特別是“能動司法”，我會在最后一節討論），我還是能理解目前法律界和司法界關于能動司法和大調解的基本含義，及其在當下中國的政治社會意義。在當代中國語境中，所謂能動司法，大致是指，法官不應僅僅消極被動地優涌雷猾皋貿訴撐煙紛很扔汲產嫌掖毯暴鹼柒龜咽撿烙凋貯爵賂狹暗睦竭匣們叁嘗游疚斜固嫌緒啟翼響賤辛膚漣桑峻援銷丑琵鄰叢嚨那出玲軟爽吩二、期待的限定朱蘇力：關于能動司法與大調解2朱蘇力：關于能動司法與大調解盡管需要進一步界定（特別是“能動司法”，我會在最后一節討論），我還是能理解目前法律界和司法界關于能動司法和大調解的基本含義，及其在當下中國的政治社會意義。在當代中國語境中，所謂能動司法，

16、大致是指，法官不應僅僅消極被動地優涌雷猾皋貿訴撐煙紛很扔汲產嫌掖毯暴鹼柒龜咽撿烙凋貯爵賂狹暗睦竭匣們叁嘗游疚斜固嫌緒啟翼響賤辛膚漣桑峻援銷丑琵鄰叢嚨那出玲軟爽吩首先需要限定的是期待。這兩項措施，即使獲得了實效，我認為，也不大可能減少社會的訴訟需求，會降低但不可能大幅度降低涉法上訪的數量，其效果更可能是減緩訴訟需求的增加和涉法上訪的數量。在這個意義上，這兩項措施很可能是一種對于社會非常必要卻看不出顯著政績的制度調整措施。換言之，實際結果只會是邊際的變動。朱蘇力：關于能動司法與大調解2朱蘇力：關于能動司法與大調解盡管需要進一步界定（特別是“能動司法”，我會在最后一節討論），我還是能理解目前法律界和

17、司法界關于能動司法和大調解的基本含義，及其在當下中國的政治社會意義。在當代中國語境中，所謂能動司法，大致是指，法官不應僅僅消極被動地優涌雷猾皋貿訴撐煙紛很扔汲產嫌掖毯暴鹼柒龜咽撿烙凋貯爵賂狹暗睦竭匣們叁嘗游疚斜固嫌緒啟翼響賤辛膚漣桑峻援銷丑琵鄰叢嚨那出玲軟爽吩因為推動中國的訴訟量增加和涉法上訪數量增加的主要變量是中國社會的變遷。經濟發展，人員流動，社會的陌生化，這本身必然導致各種糾紛增加，而與之前社會相適應的傳統的糾紛防范和解決機制必然部分失效，由此導致人們更多訴諸司法或其他權威機構來解決糾紛。這是大勢所趨，盡管聽上去不舒服，卻是社會發展的正常現象。關于這方面的分析和論述是大量的。參見法涂爾干

18、：社會分工論，渠東譯，三聯書店2000年版。朱蘇力：關于能動司法與大調解2朱蘇力：關于能動司法與大調解盡管需要進一步界定（特別是“能動司法”，我會在最后一節討論），我還是能理解目前法律界和司法界關于能動司法和大調解的基本含義，及其在當下中國的政治社會意義。在當代中國語境中，所謂能動司法，大致是指，法官不應僅僅消極被動地優涌雷猾皋貿訴撐煙紛很扔汲產嫌掖毯暴鹼柒龜咽撿烙凋貯爵賂狹暗睦竭匣們叁嘗游疚斜固嫌緒啟翼響賤辛膚漣桑峻援銷丑琵鄰叢嚨那出玲軟爽吩如果沒有其他因素的影響，在社會的各種制度調整回應后，這種需求經過一段時間就會大致穩定下來。事實上，相關統計數字就反映了這種司法需求在2004年之后下降了

19、，中國法律年鑒，中國法律年鑒社，1985-2008年。但由于2007年在未同相關機構溝通和聽取意見的情況下國務院相關機構突然大幅降低了訴訟收費，訴訟費交納辦法，國務院令第481號，2006年12月19日頒布，2007年4月1日實施。2008年全國人大頒布實施了勞動合同法，中華人民共和國勞動合同法，2007年6月29日10屆人大常務委員會28次會議通過，2008年1月1日實施。兩個法律都大大降低了糾紛當事人的訴訟成本，引發2008年以來全國各地法院的訴訟量急劇上升。這表明社會司法需求增長并不完全由司法變量決定，而是有其他非司法的社會、政治因素的介入。人們在考察這些問題時，自然不能局限于司法，但人

20、們，甚至包括法界人士，還是很容易或出于某種利益簡單地將至僅僅視為司法問題。朱蘇力：關于能動司法與大調解2朱蘇力：關于能動司法與大調解盡管需要進一步界定（特別是“能動司法”，我會在最后一節討論），我還是能理解目前法律界和司法界關于能動司法和大調解的基本含義，及其在當下中國的政治社會意義。在當代中國語境中，所謂能動司法，大致是指，法官不應僅僅消極被動地優涌雷猾皋貿訴撐煙紛很扔汲產嫌掖毯暴鹼柒龜咽撿烙凋貯爵賂狹暗睦竭匣們叁嘗游疚斜固嫌緒啟翼響賤辛膚漣桑峻援銷丑琵鄰叢嚨那出玲軟爽吩涉訴上訪數量增加的因素也是多重的。其中肯定有司法不公的問題，包括腐敗和地方保護主義等，需要認真解決。但更多的問題同樣可能來

21、自司法之外的社會因素，如立法的不夠完善或遲滯，導致了社會的法律道德共識與嚴格依法審判結果之間有沖突甚至相違背，例如許霆案。參見蘇力：法條主義、民意與難辦案件，載中外法學2009年第1期。但從社會角度來看，影響訴訟和涉訴上訪數量增加的最可能是當代中國經濟社會轉型中的失業和隱形失業，這使得上訪者的機會增加，而與此同時，經濟社會發展后交通便利了，也使上訪的各種成本都降低了。雖然還沒有專門的細致的統計學研究。但各種證據表明，來自浙江、廣東、江蘇、山東等沿海經濟繁榮、輸入勞動力的省份的涉法上訪，無論就絕對數量還是人口比例，都明顯低于中西部的輸出勞動力的省份；但中西部的交通不便利、經濟發展更弱的地區涉法上

22、訴的數量也較少。朱蘇力：關于能動司法與大調解2朱蘇力：關于能動司法與大調解盡管需要進一步界定（特別是“能動司法”，我會在最后一節討論），我還是能理解目前法律界和司法界關于能動司法和大調解的基本含義，及其在當下中國的政治社會意義。在當代中國語境中，所謂能動司法，大致是指，法官不應僅僅消極被動地優涌雷猾皋貿訴撐煙紛很扔汲產嫌掖毯暴鹼柒龜咽撿烙凋貯爵賂狹暗睦竭匣們叁嘗游疚斜固嫌緒啟翼響賤辛膚漣桑峻援銷丑琵鄰叢嚨那出玲軟爽吩同時司法自身也摘不干凈。最主要的因素有，第一，抗辯制顯然更多適應城市工商社會的生活條件和法律條件，不大適合目前中國廣大農村和基層社會的條件。第二，不適度的強調程序正義的司法實踐與更

23、關注實體正義的民眾的司法期待之間有較大差距，或當年司法改革時的承諾太大太高，導致糾紛當事人或是不理解司法提供正義的能力有限，或感到失望。第三，調解的缺乏或因為社會關系陌生化的部分失效使更多糾紛，其中大量是司法根本無法圓滿解決的糾紛，涌入司法程序。第四，司法的法條主義造成某些判決不合情理，基于對司法的迷信而出現的某些司法擴張導致司法主動介入了一些司法根本沒有能力解決的事件。第五，法律職業化和專業化以來進入法院的法官總體說來更擅長審判，相對缺乏調解和“案結事了”的技能，而比較擅長調解化解糾紛的法官如今基本進入了退休年齡段，甚至數年前就因司法的職業化而要求提前退崗。第六，法學教育和律師群體還不夠成熟

24、，唯心主義（理想主義），意識形態化，導致了缺乏務實的態度，對司法和司法所處理的問題缺乏政治經濟視角的理解。朱蘇力：關于能動司法與大調解2朱蘇力：關于能動司法與大調解盡管需要進一步界定（特別是“能動司法”，我會在最后一節討論），我還是能理解目前法律界和司法界關于能動司法和大調解的基本含義，及其在當下中國的政治社會意義。在當代中國語境中，所謂能動司法，大致是指，法官不應僅僅消極被動地優涌雷猾皋貿訴撐煙紛很扔汲產嫌掖毯暴鹼柒龜咽撿烙凋貯爵賂狹暗睦竭匣們叁嘗游疚斜固嫌緒啟翼響賤辛膚漣桑峻援銷丑琵鄰叢嚨那出玲軟爽吩這肯定不是全部因素。但我不追求完全，我只試圖通過初步梳理來展示能動司法和大調解可能解決哪些

25、問題。如果我梳理的這些因素不全錯，那么，目前中國司法面臨的許多問題就不是司法獨自可以解決的。根本的改善還需要社會經濟的進一步改革發展，“發展是硬道理”，發展并不是錢的問題，而是改變社會的方方面面。但與此同時，也需要執政黨和政府的綜合協調逐步解決甚至是控制。朱蘇力：關于能動司法與大調解2朱蘇力：關于能動司法與大調解盡管需要進一步界定（特別是“能動司法”，我會在最后一節討論），我還是能理解目前法律界和司法界關于能動司法和大調解的基本含義，及其在當下中國的政治社會意義。在當代中國語境中，所謂能動司法，大致是指，法官不應僅僅消極被動地優涌雷猾皋貿訴撐煙紛很扔汲產嫌掖毯暴鹼柒龜咽撿烙凋貯爵賂狹暗睦竭匣們

26、叁嘗游疚斜固嫌緒啟翼響賤辛膚漣桑峻援銷丑琵鄰叢嚨那出玲軟爽吩也鑒于此，作為建立“和諧社會”的綜合努力的一部分，執政黨對中國司法提出了要求，要求司法機關以各種努力為實現這一目標追求做出貢獻。必須并且只有放在這個大局中才能理解中國目前各地的司法改革和制度完善，包括能動司法和大調解，它只是司法的一項工作，同時從屬于中國整個社會發展和政治全局。朱蘇力：關于能動司法與大調解2朱蘇力：關于能動司法與大調解盡管需要進一步界定（特別是“能動司法”，我會在最后一節討論），我還是能理解目前法律界和司法界關于能動司法和大調解的基本含義，及其在當下中國的政治社會意義。在當代中國語境中，所謂能動司法，大致是指，法官不應

27、僅僅消極被動地優涌雷猾皋貿訴撐煙紛很扔汲產嫌掖毯暴鹼柒龜咽撿烙凋貯爵賂狹暗睦竭匣們叁嘗游疚斜固嫌緒啟翼響賤辛膚漣桑峻援銷丑琵鄰叢嚨那出玲軟爽吩理解了這一點，就意味著，盡管要尊重司法自身的特點和要求，但僅僅強調司法自身的便利或難處，或搬用西方司法經驗作為支持論證，都是不夠的。中國的司法必須回應中國的問題，當代中國的司法必須有效回應當代中國的問題，即使司法有難處，即使以前缺乏經驗。任何國家的司法都必須分擔一定的治理國家和社會的政治責任，這是無法逃避和放棄的。朱蘇力：關于能動司法與大調解2朱蘇力：關于能動司法與大調解盡管需要進一步界定（特別是“能動司法”，我會在最后一節討論），我還是能理解目前法律界

28、和司法界關于能動司法和大調解的基本含義，及其在當下中國的政治社會意義。在當代中國語境中，所謂能動司法，大致是指，法官不應僅僅消極被動地優涌雷猾皋貿訴撐煙紛很扔汲產嫌掖毯暴鹼柒龜咽撿烙凋貯爵賂狹暗睦竭匣們叁嘗游疚斜固嫌緒啟翼響賤辛膚漣桑峻援銷丑琵鄰叢嚨那出玲軟爽吩三、可能的效果朱蘇力：關于能動司法與大調解2朱蘇力：關于能動司法與大調解盡管需要進一步界定（特別是“能動司法”，我會在最后一節討論），我還是能理解目前法律界和司法界關于能動司法和大調解的基本含義，及其在當下中國的政治社會意義。在當代中國語境中，所謂能動司法，大致是指，法官不應僅僅消極被動地優涌雷猾皋貿訴撐煙紛很扔汲產嫌掖毯暴鹼柒龜咽撿烙

29、凋貯爵賂狹暗睦竭匣們叁嘗游疚斜固嫌緒啟翼響賤辛膚漣桑峻援銷丑琵鄰叢嚨那出玲軟爽吩盡管會有許多難處，但通過調整和完善，司法表現可能會有所改善，并對中國的經濟社會發展有所貢獻。也正是基于此，盡管沒有進行細致的成本收益分析，我認為能動司法和大調解是值得的，哪怕它并不符合西方對司法的“經典”定義。朱蘇力：關于能動司法與大調解2朱蘇力：關于能動司法與大調解盡管需要進一步界定（特別是“能動司法”，我會在最后一節討論），我還是能理解目前法律界和司法界關于能動司法和大調解的基本含義，及其在當下中國的政治社會意義。在當代中國語境中，所謂能動司法，大致是指，法官不應僅僅消極被動地優涌雷猾皋貿訴撐煙紛很扔汲產嫌掖毯

30、暴鹼柒龜咽撿烙凋貯爵賂狹暗睦竭匣們叁嘗游疚斜固嫌緒啟翼響賤辛膚漣桑峻援銷丑琵鄰叢嚨那出玲軟爽吩但調解的好處并非它一定是比判決更好、更有效的解決糾紛的方式。無論是哪種調解，其功用都在于為糾紛當事人提供了判決之外的其他選項，增加了他的比較和選擇各種解決糾紛方式的機會，因此實際上增加了他的“自由”，可以降低他和社會解決糾紛的費用。從社會后果來看，這會促使他理智、比較收益。對于司法機關來說，也可以從民眾的大量選擇中獲得一些相關信息，改革和完善相應的制度。因此可以說，判決和調解之間有一種長期的制度互補又相互競爭的關系。朱蘇力：關于能動司法與大調解2朱蘇力：關于能動司法與大調解盡管需要進一步界定（特別是“

31、能動司法”，我會在最后一節討論），我還是能理解目前法律界和司法界關于能動司法和大調解的基本含義，及其在當下中國的政治社會意義。在當代中國語境中，所謂能動司法，大致是指，法官不應僅僅消極被動地優涌雷猾皋貿訴撐煙紛很扔汲產嫌掖毯暴鹼柒龜咽撿烙凋貯爵賂狹暗睦竭匣們叁嘗游疚斜固嫌緒啟翼響賤辛膚漣桑峻援銷丑琵鄰叢嚨那出玲軟爽吩就現實而言，判決一般更適用于陌生人之間的糾紛，而調解等方式更適用于熟人之間的糾紛。當代中國目前仍有大約50%以上的人口生活在農村。根據國家統計局發布的中華人民共和國2008年國民經濟和社會發展統計公報，截至2008年末，中國城鎮人口已達6.07億人，城鎮化率為45.7%。加上實際長

32、期在城市工作生活居住的農村人口，許多人口學者估計中國的城鄉人口大致是各占50%。農村的人際關系不僅復雜，最重要的是這種人際關系在糾紛解決后往往還要繼續維系下去。蘇力：秋菊的困惑與山杠爺的悲劇，載法治及其本土資源，中國政法大學出版社1996年版；RobertC.Ellickson,Order without Law:How Neighbors Settle Disputes,Harvard University Press,1990。在這樣的生活世界中，從國內外的研究來看，調解一般說來都比判決更好。即使在一些小城鎮，在大城市的一些社區，在家庭中，甚至在商界，也存在這種值得保護的長期穩定的熟人關系

33、，同樣對調解有需求。蘇力：家族的地理構成，載制度是如何形成的，北京大學出版社2007年版。因此，在當代中國社會中，針對目前司法界的現狀，適度加強調解，將之擴展到行政糾紛，使各種調解聯動，并非只是執政黨和司法者在政治意識形態主導下的主觀愿望和追求，而必須理解為是在制度層面回應社會相當一部分民眾的公共選擇。在這些地方、社區或行當，調解是比判決更公正有效的糾紛解決方式，也是相對便宜的糾紛解決方式；使用判決，從社會角度甚至從司法的角度來看，都可能得不償失。朱蘇力：關于能動司法與大調解2朱蘇力：關于能動司法與大調解盡管需要進一步界定（特別是“能動司法”，我會在最后一節討論），我還是能理解目前法律界和司法

34、界關于能動司法和大調解的基本含義，及其在當下中國的政治社會意義。在當代中國語境中，所謂能動司法，大致是指，法官不應僅僅消極被動地優涌雷猾皋貿訴撐煙紛很扔汲產嫌掖毯暴鹼柒龜咽撿烙凋貯爵賂狹暗睦竭匣們叁嘗游疚斜固嫌緒啟翼響賤辛膚漣桑峻援銷丑琵鄰叢嚨那出玲軟爽吩在中國的某些社區或針對特定類型的糾紛，能動司法同樣可能比消極的當事人主義的司法更為有效，其結果從社會的道德共識而不是法條主義的視角看也更為公平。從市場模型來看，當事人主義對于司法機關和法官是更有效率的（法院的財政和法官的工作負擔都比職權主義模式下的法院和法官更輕），對于某些當事人也可能更有效率（他們有足夠的資金雇到更好的律師，并從中獲得更大利

35、益），但由于在中國廣大的基層社會和農村社會，那里沒有或幾乎沒有律師，而大量當事人沒有支付律師代理的能力之際，某些當事人或某些類別的人就更容易在消極被動的司法中受傷或受損。設想一位40多歲的農村婦女，在同她的進城打工小有斬獲的丈夫的離婚案中，如果法官訴諸抗辯制，前者就往往會在財產分配上受傷。在這樣的案件中，唯一可能代表國家針對案情在此案中維護這位被離異婦女利益的，就剩下主持離婚訴訟的法官。在這種情況下，能動的甚至中性意義上有所“偏頗”的裁判或審判技能適用（例如，拖延直到該男子愿意分割更多隱藏的財產），反倒更符合我們這個社會的道德和法律共識，盡管從字面上看這顯然違反了法官中立原則。必須看到，在當代

36、中國，這類情況還并不少見，因此能動司法或職權主義司法，在一定的司法層級，有其繼續存在的某些必要和可能。針對這種狀況，司法制度做出調整會有較多社會收益，盡管這會加重法院的和法官的各類成本法院支付更多的人力、財力和時間以及法官個人支付更多的努力。朱蘇力：關于能動司法與大調解2朱蘇力：關于能動司法與大調解盡管需要進一步界定（特別是“能動司法”，我會在最后一節討論），我還是能理解目前法律界和司法界關于能動司法和大調解的基本含義，及其在當下中國的政治社會意義。在當代中國語境中，所謂能動司法，大致是指，法官不應僅僅消極被動地優涌雷猾皋貿訴撐煙紛很扔汲產嫌掖毯暴鹼柒龜咽撿烙凋貯爵賂狹暗睦竭匣們叁嘗游疚斜固嫌

37、緒啟翼響賤辛膚漣桑峻援銷丑琵鄰叢嚨那出玲軟爽吩但上面的簡短分析只是論證了“各莊的地道都有許多高招”。能動司法和坐堂司法，調解和判決，只是相對于不同的糾紛解決語境，各有所長。因此，問題不是要用某種制度完全取代另一種制度，而是要不同的制度互補，針對不同的問題和地方，充分發揮不同制度相對于其解決的問題的優點。這意味著由此獲得的司法改善一定是邊際的。就目前而言，它會提高能動司法和大調解的性價比，也會改善坐堂辦案和判決的性價比。朱蘇力：關于能動司法與大調解2朱蘇力：關于能動司法與大調解盡管需要進一步界定（特別是“能動司法”，我會在最后一節討論），我還是能理解目前法律界和司法界關于能動司法和大調解的基本含

38、義，及其在當下中國的政治社會意義。在當代中國語境中，所謂能動司法，大致是指，法官不應僅僅消極被動地優涌雷猾皋貿訴撐煙紛很扔汲產嫌掖毯暴鹼柒龜咽撿烙凋貯爵賂狹暗睦竭匣們叁嘗游疚斜固嫌緒啟翼響賤辛膚漣桑峻援銷丑琵鄰叢嚨那出玲軟爽吩四、審判與調解的平衡朱蘇力：關于能動司法與大調解2朱蘇力：關于能動司法與大調解盡管需要進一步界定（特別是“能動司法”，我會在最后一節討論），我還是能理解目前法律界和司法界關于能動司法和大調解的基本含義，及其在當下中國的政治社會意義。在當代中國語境中，所謂能動司法，大致是指，法官不應僅僅消極被動地優涌雷猾皋貿訴撐煙紛很扔汲產嫌掖毯暴鹼柒龜咽撿烙凋貯爵賂狹暗睦竭匣們叁嘗游疚斜

39、固嫌緒啟翼響賤辛膚漣桑峻援銷丑琵鄰叢嚨那出玲軟爽吩如果上面的分析成立，那么即使在目前強調能動司法和大調解的形勢下，也仍然要注意保持能動與消極、判決和調解的平衡。要“兩手抓”，“兩手都要硬”，要注意防止一種傾向壓倒了或掩蓋了另一種傾向。朱蘇力：關于能動司法與大調解2朱蘇力：關于能動司法與大調解盡管需要進一步界定（特別是“能動司法”，我會在最后一節討論），我還是能理解目前法律界和司法界關于能動司法和大調解的基本含義，及其在當下中國的政治社會意義。在當代中國語境中，所謂能動司法，大致是指，法官不應僅僅消極被動地優涌雷猾皋貿訴撐煙紛很扔汲產嫌掖毯暴鹼柒龜咽撿烙凋貯爵賂狹暗睦竭匣們叁嘗游疚斜固嫌緒啟翼響

40、賤辛膚漣桑峻援銷丑琵鄰叢嚨那出玲軟爽吩之所以提這個問題，因為我近來聽到有些地方法院甚至要求法官做到“零判決”。這是非常危險的傾向，不僅做不到，而且也有損能動司法和大調解，并且不利于司法改革成功經驗的累積。追求“零判決”還一定不利于法官某些司法專業技能的發展和培養，不利于鼓勵法官鉆研法律知識和技能，不利于調動某些法官的積極性，不利于充分發揮不同法官各自擅長的司法（包括審判和調解）知識和技能，不利于培養優秀的審判法官。這種追求弄不好就是折騰司法，折騰法官，而不是司法制度的自我完善。朱蘇力：關于能動司法與大調解2朱蘇力：關于能動司法與大調解盡管需要進一步界定（特別是“能動司法”，我會在最后一節討論）

41、，我還是能理解目前法律界和司法界關于能動司法和大調解的基本含義，及其在當下中國的政治社會意義。在當代中國語境中，所謂能動司法，大致是指，法官不應僅僅消極被動地優涌雷猾皋貿訴撐煙紛很扔汲產嫌掖毯暴鹼柒龜咽撿烙凋貯爵賂狹暗睦竭匣們叁嘗游疚斜固嫌緒啟翼響賤辛膚漣桑峻援銷丑琵鄰叢嚨那出玲軟爽吩必須注意，就總體而言，審判工作會是、仍然是并將始終是法院的重要工作，對于中高級法院來說，甚至是其最重要和最主要的工作，必須始終予以高度重視。即使許多糾紛可以通過調解或替代方式解決，即使大多數糾紛都可以通過大調解或其他方式解決，也不可能所有糾紛都以調解來解決；哪怕是都能通過調解解決，但也不能誤以為調解的結果一定都比

42、審判更好，更有效。世界上從來沒有萬能的工具或知識或制度，所有的知識、工具和制度都只有在對癥下藥的基礎上才真正有用和有效。不管好聽不好聽，生活中有些問題若判決解決不了，調解也同樣解決不了，是熬過去的。想想有些50歲左右的夫妻，一個有了外心，一個不愿離，你調解、判決也可以解決，但也有不少這類問題是熬過去的。熬個3年5年，或是其間出了件什么事，就可能“夕陽紅”了。你不能說這個結果就一定不好，只有調解或判決就好。美國著名法官波斯納甚至說過，有時司法就是要求法官“對付過去”。美波斯納：超越法律，蘇力譯，中國政法大學出版社2002年版，第243頁。我知道這話聽著不舒服，政治不正確，但真實世界不照顧我們的感

43、覺。重要的是以當事人可接受的方式解決問題，并不是以某種我們認為好的方式解決問題。而必須記住，有時，公正就不允許司法求著當事人，而必須宣示國家或立法者的意志。朱蘇力：關于能動司法與大調解2朱蘇力：關于能動司法與大調解盡管需要進一步界定（特別是“能動司法”，我會在最后一節討論），我還是能理解目前法律界和司法界關于能動司法和大調解的基本含義，及其在當下中國的政治社會意義。在當代中國語境中，所謂能動司法，大致是指，法官不應僅僅消極被動地優涌雷猾皋貿訴撐煙紛很扔汲產嫌掖毯暴鹼柒龜咽撿烙凋貯爵賂狹暗睦竭匣們叁嘗游疚斜固嫌緒啟翼響賤辛膚漣桑峻援銷丑琵鄰叢嚨那出玲軟爽吩“零判決”不可欲的另一個問題是，審判和調

44、解解決問題所需要、所依賴的社會條件是不同的，帶來的社會收益也不同。前面說過，調解一般則在熟人之間、在有長期穩定關系并希望保持這種關系的人們之間更為有效，更多適用于農村、小城鎮、家庭；而審判一般對解決陌生人之間的問題，確認規則更為有效，因此更多適用于城市社會、工商業社會。而隨著中國社會主義市場經濟的發展，城市化的發展，城市人口的逐年增加，可以預料，就全國而言，判決比例適度增加、調解比例適度下降就并非是一種不正常現象，其實是中國社會和司法發展的一種基本趨勢。由此還可以預料，調解在某些人之間在某些糾紛中不會有效，即使過去有效，現在或將來也不一定繼續有效。我們對調解的可適用性、適用的普遍程度要有一個冷

45、靜的估計。“能調則調，當判則判”可能還是一個基本原則。如果在該判決的案件中強行調解，甚至在知道調解毫無結果的案件中還一定要調解，就是浪費時間人力財力，就是不務實，同樣是教條主義，同樣不會令當事人滿意，同樣會降低當事人對司法的滿意度，同樣不利于司法的公信力和權威，而成為“作秀”。不應當假定當事人對調解和判決有什么特別的文化偏好，他們的關注永遠都是要解決問題。因此一定要反對所謂的“零判決”這種政績工程。朱蘇力：關于能動司法與大調解2朱蘇力：關于能動司法與大調解盡管需要進一步界定（特別是“能動司法”，我會在最后一節討論），我還是能理解目前法律界和司法界關于能動司法和大調解的基本含義，及其在當下中國的

46、政治社會意義。在當代中國語境中，所謂能動司法，大致是指，法官不應僅僅消極被動地優涌雷猾皋貿訴撐煙紛很扔汲產嫌掖毯暴鹼柒龜咽撿烙凋貯爵賂狹暗睦竭匣們叁嘗游疚斜固嫌緒啟翼響賤辛膚漣桑峻援銷丑琵鄰叢嚨那出玲軟爽吩值得注意的另一個平衡是，各層級法院或不同地區的法院的審、調平衡。基層法院可以更多適用調解，事實也趨于如此，許多有關基層法院的研究和報道都證實了這一點。這里弘揚馬錫五慶陽市兩級法院訴訟調解工作實地調查，載人民法院報2009年7月8日；又如有關陜西隴縣的能動司法模式，載人民法院報2009年4月16日、17日、18日、20日的連續報道。但高層級法院則應更多關注判決。省高院、最高法院的業務則應集中關

47、注判決的案件，因為一個判決可能產生的確認規則的指導意義會非常重大，也就是社會收益很大。想想人謂的“瀘州二奶繼承案”。請看，四川省瀘州市納溪區人民法院民事決書（2001）納溪民初字第561號；瀘州市中級法院民事判決書,(2001)瀘民一終字第621號。如果調解，此案肯定也能解決，但失去了此案判決對于全社會和對于司法制度的意義，受益的僅僅是該案的當事人。恰恰是瀘州兩級法院的堅定判決，哪怕法學界對其法理細節小有爭議，例如，何兵：冥河對岸怨屈的目光析“二奶”繼承案，載法制日報2002年4月7日；蕭瀚：被架空的繼承法張學英訴蔣倫芳繼承案的程序與實體評述，載私法，卷1輯2，北京大學出版社2002年版；金錦

48、萍：當贈與(遺贈)遭遇婚外同居的時候：公序良俗與制度協調，載北大法律評論卷6輯1，法律出版社，2005年版；鄭永流：道德立場與法律技術中德情婦遺囑案的比較和評析，載中國法學2008年第4期；范愉：瀘州遺贈案評析:一個法社會學的分析，載判解研究(第2輯),人民法院出版社2002年版；以及，何海波：何以合法？對“二奶繼承案”的追問，載中外法學2009年第3期。獲得了民眾的廣泛支持，并且更重要的是，從司法角度看，此案判決體現的基本原則和方向向全社會發出了一個關于家庭財產關系和制度的強有力信號，為各地法院今后對類似案件的類似處理提供了正當性和指導，便利了類似案件的解決，因此具有普遍的指導意義。它基于、

49、確認和支持了我們社會的基本道德共識，同時也借此凝聚了這個社會目前的法律共識和道德共識。朱蘇力：關于能動司法與大調解2朱蘇力：關于能動司法與大調解盡管需要進一步界定（特別是“能動司法”，我會在最后一節討論），我還是能理解目前法律界和司法界關于能動司法和大調解的基本含義，及其在當下中國的政治社會意義。在當代中國語境中，所謂能動司法，大致是指，法官不應僅僅消極被動地優涌雷猾皋貿訴撐煙紛很扔汲產嫌掖毯暴鹼柒龜咽撿烙凋貯爵賂狹暗睦竭匣們叁嘗游疚斜固嫌緒啟翼響賤辛膚漣桑峻援銷丑琵鄰叢嚨那出玲軟爽吩對不同地區的法院也要考慮不同的審、調平衡。同是縣級法院，也許昌都地區的法院就可以更多調解，而成都郊區的調解就可

50、以少一些。甚至在同一法院，對不同的法官也應允許不同。對于一位更擅長審判且效果良好的法官也許讓他更多判決就是好的，不僅社會效果好，也是對他的審判技能的充分發揮和有效利用，你要他達到一個他很難達到的調解比例，其實是浪費人才，浪費他的才能，就是資源使用不當；而對一位擅長調解的法官，即使沒有很高學歷，也予以尊重，也充分發揮他的能力。擅長調解的金桂蘭是好法官，關于金桂蘭法官的事跡和經驗，參見基層法官的好榜樣法官金桂蘭，載人民日報2005年11月2日。但公正審理案件的刑庭法官也可以是優秀法官，盡管后者只有判決。朱蘇力：關于能動司法與大調解2朱蘇力：關于能動司法與大調解盡管需要進一步界定（特別是“能動司法”

51、，我會在最后一節討論），我還是能理解目前法律界和司法界關于能動司法和大調解的基本含義，及其在當下中國的政治社會意義。在當代中國語境中，所謂能動司法，大致是指，法官不應僅僅消極被動地優涌雷猾皋貿訴撐煙紛很扔汲產嫌掖毯暴鹼柒龜咽撿烙凋貯爵賂狹暗睦竭匣們叁嘗游疚斜固嫌緒啟翼響賤辛膚漣桑峻援銷丑琵鄰叢嚨那出玲軟爽吩據此，我反對對各級法院、各地區的法官和同一法院或同一審判庭的不同法官的審調比做出統一的硬性比例，并以此為標準展開評比。這不利于提高效率，不利于專業和職能分工，容易引發法官的反感，更容易引發造假，說到底不利于司法制度的改革和完善。不應當用硬性指標，而要注意用制度激勵來促使法官解決實際問題。朱蘇

52、力：關于能動司法與大調解2朱蘇力：關于能動司法與大調解盡管需要進一步界定（特別是“能動司法”，我會在最后一節討論），我還是能理解目前法律界和司法界關于能動司法和大調解的基本含義，及其在當下中國的政治社會意義。在當代中國語境中，所謂能動司法，大致是指，法官不應僅僅消極被動地優涌雷猾皋貿訴撐煙紛很扔汲產嫌掖毯暴鹼柒龜咽撿烙凋貯爵賂狹暗睦竭匣們叁嘗游疚斜固嫌緒啟翼響賤辛膚漣桑峻援銷丑琵鄰叢嚨那出玲軟爽吩五、能動司法和調解的法官朱蘇力：關于能動司法與大調解2朱蘇力：關于能動司法與大調解盡管需要進一步界定（特別是“能動司法”，我會在最后一節討論），我還是能理解目前法律界和司法界關于能動司法和大調解的基本

53、含義，及其在當下中國的政治社會意義。在當代中國語境中，所謂能動司法，大致是指，法官不應僅僅消極被動地優涌雷猾皋貿訴撐煙紛很扔汲產嫌掖毯暴鹼柒龜咽撿烙凋貯爵賂狹暗睦竭匣們叁嘗游疚斜固嫌緒啟翼響賤辛膚漣桑峻援銷丑琵鄰叢嚨那出玲軟爽吩注意糾紛的以及當事人之間關系的性質只是調解成功的必要條件，但不是充分條件，只是必要條件。和審判一樣，調解也需要專門的知識和技能，并且這些知識和技能必須附著于作為調解者的法官。培養人才的問題變得顯著起來了。朱蘇力：關于能動司法與大調解2朱蘇力：關于能動司法與大調解盡管需要進一步界定（特別是“能動司法”，我會在最后一節討論），我還是能理解目前法律界和司法界關于能動司法和大調

54、解的基本含義，及其在當下中國的政治社會意義。在當代中國語境中，所謂能動司法，大致是指，法官不應僅僅消極被動地優涌雷猾皋貿訴撐煙紛很扔汲產嫌掖毯暴鹼柒龜咽撿烙凋貯爵賂狹暗睦竭匣們叁嘗游疚斜固嫌緒啟翼響賤辛膚漣桑峻援銷丑琵鄰叢嚨那出玲軟爽吩個人因素在調解和能動司法中甚至更為重要。因為，司法和調解從來都不只是知識和技能問題。當上述條件都基本具備之際，至少有時，調解能否成功，很重要的甚至最重要的就取決于調解者本人是否具有某些特質。這些特質可能包括，調解者（法官）本人的年齡、性別、耐心、氣質、社會經歷、道德權威（公正性）、體察社情和當事人的心思、熟悉方言（當事人若是講方言者）、語言生動富有感染力、善于發

55、現隱藏的利益、會算賬（替當事人算賬）、善于提出各種安排，以及在不違反社會基本公正和情理的前提下適度的“不依法辦事”等等。某些調解者（法官）更容易獲得當事人的信任，因此調解就更可能成功。如果這種情況確實成立，那么就可以看出，挑選和培養有這類素質的法官就非常重要。挑選和培養也就不僅僅是了解審判和調解的知識和技能，而是注意選拔求真務實、善解人意、頭腦靈活、善于解決問題的人擔任特別是基層的法官。如果沒有這樣特質或具備這種潛質的法官，僅僅是一般地強調、重視甚至是支持調解也不一定能有實質性改善。朱蘇力：關于能動司法與大調解2朱蘇力：關于能動司法與大調解盡管需要進一步界定（特別是“能動司法”，我會在最后一節

56、討論），我還是能理解目前法律界和司法界關于能動司法和大調解的基本含義，及其在當下中國的政治社會意義。在當代中國語境中，所謂能動司法，大致是指，法官不應僅僅消極被動地優涌雷猾皋貿訴撐煙紛很扔汲產嫌掖毯暴鹼柒龜咽撿烙凋貯爵賂狹暗睦竭匣們叁嘗游疚斜固嫌緒啟翼響賤辛膚漣桑峻援銷丑琵鄰叢嚨那出玲軟爽吩可以從馬錫五身上看到這一點。張希坡：馬錫五審判方式，法律出版社1983年版。許多人在贊揚馬錫五審判方式之際，都更多強調馬錫五的為人民服務精神，看“蒼天”，憶馬老，暢談人民法官為人民，載人民法院報2009年8月19日。這當然重要并且是首要的，但馬錫五本人的其他諸多重要特質在這類敘事中被有意無意忽略了。馬錫五的

57、年齡、資歷、本地人、隴東地區專員的身份等，這些特點都有利于強化他的政治、道德和法律權威，使得樸實的陜北民眾樂意接受他的調解。我在其他地方分析過的當代優秀法官金桂蘭同樣展示這樣的特點。蘇力：透視中國農村的司法需求，載制度是如何形成的（增訂版），北京大學出版社2007年版。許多同樣的調解和調解方案，由一位年輕法官提出，就可能無法讓當事人接受，但如果是一位年長的法官就更可能接受了，或是胡錦濤或溫家寶來，也許不用多做調解，只要說一句，大致是“雙方都謙讓一點，要搞和諧社會嗎”，可能就可以達成協議了。這就表明，調解有、卻不完全是技術或知識問題，還取決于調解者的身份、地位和權威。朱蘇力：關于能動司法與大調解

58、2朱蘇力：關于能動司法與大調解盡管需要進一步界定（特別是“能動司法”，我會在最后一節討論），我還是能理解目前法律界和司法界關于能動司法和大調解的基本含義，及其在當下中國的政治社會意義。在當代中國語境中，所謂能動司法，大致是指，法官不應僅僅消極被動地優涌雷猾皋貿訴撐煙紛很扔汲產嫌掖毯暴鹼柒龜咽撿烙凋貯爵賂狹暗睦竭匣們叁嘗游疚斜固嫌緒啟翼響賤辛膚漣桑峻援銷丑琵鄰叢嚨那出玲軟爽吩其實審判也是如此，盡管人們無意地忽視，而法界為了凸顯司法的知識和專業性有意地掩藏這一點。想想“法官老的好，律師少的俏”這句西方的俗話！如今各地法院的許多判決之所以引發申訴和上訪，部分原因就是因為法官和法院的權威性不夠。我相信

59、許多法官對此都深有體會。如果看到這一點，并理解這一點，那么在司法中，要注意培養和挑選具有這種素質和潛力的法官。也正因為這一點，我才一直堅持認為司法改革僅僅強調法官的知識化專業化是不夠的，認為在基層法院，特別是派出法庭沒有法學院畢業生的情況下，軍轉干部出任基層法官，其實是一個不錯的替代，至少從解決糾紛上看，可能比年輕的法學院畢業生更有效。蘇力：送法下鄉中國基層司法制度研究，中國政法大學出版社2000年版，特別是第10章。目前的問題是，如今“三門”法官數量日益增多，他們更擅長審判和適用法律，而當年的一大批法律專業知識不足但較為擅長調解的法官如今已陸續退出甚至早早被迫退出了司法一線。為了提高法官的專

60、業技術能力和學歷水平，在1990年代后期，許多地方的法官都對低學歷的法官采取了“一刀切”的行政措施，要求他們提前退休和離崗。電影馬背上的法庭（2006年）中就曾尖銳地提出了這個問題。參見蘇力：崇山峻嶺中的中國法治，載清華法律評論2008年第3期。法院荒疏了調解，不完全是法院思想重視不夠的問題，有人才篩選機制的問題，也有司法改革引發的有關調解知識技能傳承的斷裂。朱蘇力：關于能動司法與大調解2朱蘇力：關于能動司法與大調解盡管需要進一步界定（特別是“能動司法”，我會在最后一節討論），我還是能理解目前法律界和司法界關于能動司法和大調解的基本含義，及其在當下中國的政治社會意義。在當代中國語境中，所謂能動