1、 依法治企 用法治思維解決問題中共瀘州市委黨校 馮 鈞什么是法治？ 法治是國家的一種治理狀態(tài)，即依法治國。 什么是法治思維？ 指以合法性為出發(fā)點(diǎn)，以追求公平正義為目標(biāo)，按照法律邏輯和法律價(jià)值觀來思考問題的一種思維方式。 一、為什么要用法治思維解決問題？ 第一：在法治治理狀態(tài)下，公民個(gè)人的人身安全自由可以得到保障。 公民個(gè)人的人身安全首先強(qiáng)調(diào)的是生命安全農(nóng)耕文明時(shí)代對(duì)國家殺人沒有防范措施。 “君叫臣死，臣不得不死”認(rèn)命商工文明時(shí)代市民階級(jí)控制君主不讓他隨便殺人。 法院行使生殺予奪權(quán)。現(xiàn)代文明時(shí)代，國家尊重和保障人權(quán)。 現(xiàn)代法治國家的制度體系的三大優(yōu)點(diǎn)： 一是裁決人生死是法院專屬的職能權(quán)力。國家權(quán)

2、力分工分配時(shí)所確定。 二是防止法院隨便殺人：罪行法定原則，刑罪相適應(yīng)原則，刑法適度性或者必須性原則， 三是建立刑事訴訟法機(jī)制 ：審判公開原則、被告辯護(hù)原則、人民陪審原則、無罪推定原則、非法證據(jù)排除原則、禁止刑訊逼供原則、疑罪從無原則。 馬克思為財(cái)產(chǎn)定義：“財(cái)產(chǎn)是人類有機(jī)體的自然延伸部分。”在農(nóng)耕文明時(shí)代 ：國家一方面用嚴(yán)刑重罰保護(hù)個(gè)人財(cái)產(chǎn)；一方面“苛政猛于虎” 直接搶百姓錢財(cái)。商工文明時(shí)代：“風(fēng)可進(jìn)、雨可進(jìn)，國王不可進(jìn)”國家保護(hù)公民財(cái)產(chǎn)權(quán)利神圣不可侵犯 第二：在法治治理狀態(tài)下，公民個(gè)人的財(cái)產(chǎn)權(quán)可以得到保障。現(xiàn)代法治國家充分保護(hù)公民財(cái)產(chǎn)權(quán)利 第一，征稅權(quán)。這個(gè)特定權(quán)力專屬性地歸于民選代表組成的會(huì)

3、議性機(jī)構(gòu)。 普遍原則：征稅權(quán)不能給政府。 第二，民法典。公民人身地位平等原則、財(cái)產(chǎn)權(quán)不可侵犯原則、契約自由原則、損害賠償原則 。 第三，行政訴訟法和國家賠償法。 社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)本質(zhì)上是法治經(jīng)濟(jì)，要使市場在資源配置中起決定性作用。 中共十八屆四中全會(huì)決定 法律制度在社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)中的作用： 保護(hù)產(chǎn)權(quán)、維護(hù)契約、統(tǒng)一市場、平等交換、公平競爭、有效監(jiān)管 第三：在法治治理狀態(tài)下可以滿足人們對(duì)公平正義的需要。 人的需要： 底層需要 ：物質(zhì) 高層需要：文化 高層需要：自由、平等、民主、公平正義 唯一能夠滿足人們公平正義需要的，只有法治！ 法治通過兩大方式滿足人們對(duì)公平正義的需要 一是基本制度設(shè)計(jì)，法治

4、國家對(duì)人一律平等對(duì)待，所有公民義務(wù)權(quán)利平等。 二是通過約束公權(quán)，讓公權(quán)力在處理各種具體的政務(wù)事務(wù)中體現(xiàn)公平正義。傳統(tǒng)農(nóng)耕文明國家的公權(quán)分配： 第一，是暗箱操作。 第二，是親情分配。現(xiàn)代法治國家，通過對(duì)公權(quán)的各種各樣的約束、規(guī)范，把公權(quán)的運(yùn)用程序化、公開化，讓它符合人們對(duì)公平正義的需要。 為了確保公平正義，為了讓人們感受到公平正義，就要讓公權(quán)帶著鐐銬跳舞。 第四：在法治治理狀態(tài)下公民有獲得法律救濟(jì)的權(quán)利。 在法治狀態(tài)下，當(dāng)公民個(gè)人遭受到國家機(jī)關(guān)、國家機(jī)關(guān)工作人員侵害時(shí)，能夠通過特定的途徑、程序與其抗?fàn)帲瑥亩@得對(duì)自身合法權(quán)益的保護(hù)或者補(bǔ)償。 中國唐白居易 賣炭翁 “半匹紅綃一丈綾， 德國波茨坦城

5、“磨坊” ：“風(fēng)可進(jìn)，雨可進(jìn)，國王不可進(jìn)” 系向牛頭充炭直”改革開放以來，我們的國家為什么取得那么大的進(jìn)步？原因有很多，其中一個(gè)原因就是與法治建設(shè)有關(guān)系。十八屆三中全會(huì)習(xí)近平同志在關(guān)于全面推進(jìn)改革的決定里面提出：要實(shí)現(xiàn)國家治理能力的現(xiàn)代化。國家治理能力的現(xiàn)代化，怎么能實(shí)現(xiàn)呢？用什么思維解決？不要領(lǐng)導(dǎo)人喜歡什么就是什么，領(lǐng)導(dǎo)人討厭什么，就把歷史的方向轉(zhuǎn)了，不能那樣。好的東西就要堅(jiān)持，出現(xiàn)了問題，即便是領(lǐng)導(dǎo)人出現(xiàn)了問題，也要糾正，這叫法治的思維來思考問題。二、用什么樣的治思維解決問題？ 第一個(gè)思維，邏輯性思維。 法律規(guī)范是按照一定的邏輯關(guān)系來安排的，法律的適用也需要遵循一定的邏輯性。 法律思維是一

6、種邏輯思維 這種思維的邏輯性強(qiáng)調(diào)： 理由優(yōu)先于結(jié)論、要求歸納與推理的嚴(yán)謹(jǐn)。第二個(gè)思維，程序性思維。 所謂程序就是一種遵守法律、適用法律的程序。 法治思維強(qiáng)調(diào)程序正當(dāng)先于實(shí)體公正，形式合規(guī)優(yōu)于實(shí)質(zhì)合理。講究講理不講情，對(duì)事不對(duì)人。講究決策的程序化，執(zhí)行的非人格化。 正當(dāng)程序的基本要求： 不利決定前的告知、不利決定前的陳述和申辯、重大決定前的聽證、不利決定須充分說明理由、行政救濟(jì)、司法救濟(jì)。分粥理論第三個(gè)思維，規(guī)則性思維。 規(guī)則性思維是一種以權(quán)利義務(wù)為基點(diǎn)的思維，是一種合規(guī)性優(yōu)于客觀性的思維。 規(guī)則是種標(biāo)準(zhǔn)，規(guī)則是種秩序，規(guī)則是一種預(yù)期。規(guī)則性思維在實(shí)際工作中的運(yùn)用就是要事先確定規(guī)則，按規(guī)則辦。凡

7、事講規(guī)則，事前有規(guī)則。前提都是法律規(guī)定、紀(jì)律規(guī)定或是合同約定有明確的權(quán)利義務(wù)。從管理上則要求 規(guī)則明確，規(guī)則透明， 規(guī)則統(tǒng)一，規(guī)則穩(wěn)定， 規(guī)則公平。犯人船的故事第四個(gè)思維，誠信性思維 。 誠信是建立現(xiàn)代企業(yè)制度乃至市場經(jīng)濟(jì)體制、法治社會(huì)的根基，因?yàn)檎\信是社會(huì)明確、穩(wěn)定預(yù)期的前提條件。誠信應(yīng)該是一種資格，一種市場準(zhǔn)入條件；誠信應(yīng)該是一種資質(zhì)，一種市場地位的載體；誠信應(yīng)該是一種資產(chǎn)，誠信的得失就是企業(yè)重要資產(chǎn)的得失；誠信應(yīng)該是一種保險(xiǎn)，當(dāng)危險(xiǎn)發(fā)生時(shí)，誠信者有機(jī)會(huì)得到更多的救助。第五個(gè)思維，權(quán)利思維。 權(quán)利思維就要求我們?nèi)魏螘r(shí)候都要想：他有沒有這個(gè)權(quán)利？更重要更深層次地是要想：政府和國家，政府和人民

8、，權(quán)力(利)，哪里來？作為社會(huì)公民，無論任何時(shí)刻都要首先想到：他有沒有這個(gè)權(quán)利？我有沒有這個(gè)權(quán)利?公權(quán)力有沒有這個(gè)權(quán)力?私權(quán)利有沒有這個(gè)權(quán)利?男人有沒有這個(gè)權(quán)利?女人有沒有這個(gè)權(quán)利?我們要能夠分辨出并看到:誰有這個(gè)權(quán)利?這就是權(quán)利思維。 第六個(gè)思維，證據(jù)思維。 從法律上講,證據(jù)思維就是如何區(qū)別證據(jù)事實(shí)和客觀事實(shí)的問題。 法律所要求的不是客觀事實(shí)，而是證據(jù)事實(shí) “非法證據(jù)排除規(guī)則”合理懷疑就來源于證據(jù)思維。美國：辛普森殺妻案 中國：浙江叔侄奸殺冤案 第七個(gè)思維，平等思維。 憲法規(guī)定：“法律面前人人平等”，更強(qiáng)調(diào)的是法律主體的平等。 在法律思維上，人人都是平等的： 公民權(quán)利平等 人格權(quán)的平等 民事

9、主體平等 民事權(quán)利平等 刑事權(quán)利平等第八個(gè)思維，理性思維 理性思維兩點(diǎn)基本要求： 一是排除非理性判斷； 二是排除道德性評(píng)判。反對(duì)道德評(píng)判不等于不重視道德資源的。一個(gè)人、一個(gè)團(tuán)體、一個(gè)企業(yè)，影響社會(huì)的基礎(chǔ)都是其所擁有或掌控的社會(huì)資源，包括道德資源、政治資源、人力資源、資本資源、自然資源等等。而道德資源，則是社會(huì)影響力的前提性資源。 第九個(gè)思維，預(yù)防性思維。法律規(guī)范具有指引性和可預(yù)測性功能 企業(yè)管理者需要具備居安思危的預(yù)防意識(shí)。 現(xiàn)代企業(yè)管理中，預(yù)防性法律思維關(guān)注企業(yè)管理行為的合法性，引導(dǎo)企業(yè)識(shí)別管理后果，警示企業(yè)對(duì)管理事務(wù)作出合理安排，預(yù)防事故發(fā)生。法律思維倡導(dǎo)和突出事前防范和事中控制為主、事后

10、救濟(jì)為輔的基本原則。法治法治居安思危預(yù)防為主第十個(gè)思維, “建設(shè)性” 思維。 建設(shè)性思維就是想辦法合法、合規(guī)、合理面對(duì)問題、解決問題的思維。 對(duì)于某項(xiàng)業(yè)務(wù)將引發(fā)犯罪的，要堅(jiān)決制止；對(duì)于某項(xiàng)業(yè)務(wù)可能違法違規(guī)的，將相應(yīng)違法違規(guī)的風(fēng)險(xiǎn)與成本客觀準(zhǔn)確地提示出來，同時(shí)努力尋找規(guī)避或轉(zhuǎn)嫁風(fēng)險(xiǎn)的合規(guī)途徑；對(duì)于違約的事情，要計(jì)算出法律上相應(yīng)的代價(jià)或成本，分析出對(duì)方的戰(zhàn)略戰(zhàn)術(shù)和我方應(yīng)對(duì)的策略；對(duì)于意外事件，要制定出相應(yīng)的應(yīng)急預(yù)案。總之，法律思維幫助企業(yè)家找到問題所在，準(zhǔn)確評(píng)估潛的風(fēng)險(xiǎn)，尋求解決問題的現(xiàn)實(shí)辦法，幫助企業(yè)家進(jìn)行戰(zhàn)略抉擇與戰(zhàn)略實(shí)施。感謝您對(duì)法律的關(guān)注！ 三、用法治思維 解決企業(yè)經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn)問題1、企業(yè)法律

11、風(fēng)險(xiǎn)的概念 ： 所謂企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)是指企業(yè)預(yù)期與未來實(shí)際結(jié)果發(fā)生差異而導(dǎo)致企業(yè)必須承擔(dān)法律責(zé)任，并因此給企業(yè)造成損害的可能性。根據(jù)引發(fā)法律風(fēng)險(xiǎn)的因素來源，可以分為外部環(huán)境法律風(fēng)險(xiǎn)和企業(yè)內(nèi)部法律風(fēng)險(xiǎn)。 2、煤炭企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)的表現(xiàn) （1）合同管理風(fēng)險(xiǎn)。 （2）銷售管理風(fēng)險(xiǎn)。 （3）企業(yè)擔(dān)保風(fēng)險(xiǎn)。 （4）安全管理風(fēng)險(xiǎn)。 （5）法律顧問制度尚未認(rèn)真落實(shí)。 3、煤炭企業(yè)預(yù)防和控制法律風(fēng)險(xiǎn)的措施 一要建立制度化的法律控制體系，彌補(bǔ)企業(yè)業(yè)務(wù)流程的缺陷。 企業(yè)經(jīng)營決策的法律風(fēng)險(xiǎn)評(píng)估、企業(yè)制度的合法性評(píng)估、企業(yè)合同的審核與控制、法律糾紛的非訟與訴訟處理、企業(yè)損失的減少或追回等等。 二要建立合同審查和管理制度，保證

12、合同的充分履行。 要制訂嚴(yán)格的合同管理制度，健全合同審查機(jī)制，實(shí)行合同簽約人負(fù)責(zé)制和重大合同履行報(bào)告制度，促進(jìn)依法審慎簽約。 三要強(qiáng)化煤炭銷售管理，開拓多元化法律救濟(jì)途徑，依法追究違約方經(jīng)濟(jì)責(zé)任。 要重視違約責(zé)任追究成本核算問題，根據(jù)實(shí)際情況，力求以最合理的成本，通過最適當(dāng)?shù)姆删葷?jì)途徑，實(shí)現(xiàn)追究違約責(zé)任的目的。 四要強(qiáng)化安全生產(chǎn)和管理，嚴(yán)格執(zhí)行國家的安全生產(chǎn)法律法規(guī)，制訂切合自身實(shí)際的安全生產(chǎn)規(guī)章制度落實(shí)安全生產(chǎn)制度措施； 要徹底解決重生產(chǎn)輕安全安全管理薄弱 安全責(zé)任不落實(shí) 安全監(jiān)管不到位的非法治思維問題 五要正確適用合同擔(dān)保制度，預(yù)防擔(dān)保風(fēng)險(xiǎn) 要嚴(yán)格遵守合同法、擔(dān)保法的規(guī)定，設(shè)定擔(dān)保的內(nèi)容、程序要符合規(guī)范，真正用好合同擔(dān)保制度，降低合同風(fēng)險(xiǎn)。 六要強(qiáng)化企業(yè)投資行為的規(guī)范化運(yùn)作 化解決策風(fēng)險(xiǎn)、信息不對(duì)稱風(fēng)險(xiǎn)、資金風(fēng)險(xiǎn)、市場風(fēng)險(xiǎn)、政策風(fēng)險(xiǎn) 。 七要健全招投標(biāo)機(jī)制，減少項(xiàng)目成本 除了常規(guī)的合同審查程序外，要健全并