1、2022/7/161第四講 代理代理制度的作用該制度可以擴張當事人自由意思所得以處斷的社會事項的范圍，就法人及其他組織而言，則可以克服其活動地域和自身性質的限制；另一方面，對于不具備完全民事行為能力的自然人，該制度又可補充其意思能力的欠缺。 2022/7/162第一節 概述一、代理的概念和特征(一)代理的概念代理，是代理人在代理權范圍內，以被代理人的名義或自己的名義獨立與第三人為民事行為，由此產生的法律效果直接或間接歸屬于被代理人的法律制度。在代理制度中，以他人名義或自己名義為他人實施民事行為的人，稱為代理人。由他人代為實施民事行為的人，稱為被代理人，也稱本人。與代理人實施民事行為的人，稱為第

2、三人。 2022/7/163(二)代理的特征1.代理人以為意思表示為職能。（凡意思表示具有嚴格的人身性質，必須由表意人親自作出決定和進行表達的行為，盡管包含有意思表示因素，也不得適用代理。例如訂立遺囑、婚姻登記、收養子女等行為，不得代理 ） 2.代理人得以被代理人的名義或自己的名義進行活動。 3.代理行為的法律效果直接歸屬于被代理人或經由間接代理人歸屬于被代理人。 2022/7/164下列行為中，可適用代理的有（ ）A. 代理合同的訂立B. 代理稅款繳納C. 代理訂立遺囑D. 代理專利申請2022/7/165A代簽合同當然是允許的。BD是事務，不具有人身性質，可以被代理C。遺囑行為具有人身性質

3、，它是不能夠代理的。答案ABD。2022/7/166代理的種類1.根據代理權產生的根據，可以將代理區分為委托代理、法定代理和指定代理。(1)委托代理。委托代理又稱為意定代理，是基于被代理人的委托授權所發生的代理。(2)法定代理。法定代理指基于法律的直接規定而發生的代理。(3)指定代理。指定代理指基于法院或有關機關的指定行為發生的代理。2022/7/1672.根據代理人代理權來源的不同，可以把代理區分為本代理和復代理。代理人的代理權來源于被代理人直接授予代理權的行為，或來源于法律的規定以及有關機關的指定，這種代理稱為本代理。復代理又稱為再代理，是代理人為了實施代理權限內的全部或部分行為，以自己的

4、名義選定他人擔任被代理人的代理人，該他人稱為復代理人，其代理 行為產生的法律效果直接歸屬于被代理人。 2022/7/1683.根據代理人進行代理活動的方式，可以把代理分為直接代理和間接代理。 (1)直接代理。 代理人在進行代理活動時以被代理人的名義，進行代理活動的法律效果直接由被代理人承受的代理制度，即是直接代理制度。 (2)間接代理。 代理人在進行代理活動時以自己的名義，進行代理活動的法律效果并不當然由被代理人承受的代理制度，即是間接代理制度。2022/7/1694、代理證書 代理證書，又稱授權委托書，是委托授權行為的書面形式。它是由被代理人制作的，證明代理人之代理權并表明其權限范圍的證書。

5、代理證書只存在于委托代理中，在法定代理和指定代理中，不存在代理證書。 2022/7/16102022/7/1611第二節 代理權的行使 （委托代理 ）一、代理權行使的要求 （一） 親自行使代理權（二） 謹慎、勤勉、忠實地行使代理權二、代理權行使的限制 (一) 自己代理： 代理人在代理權限內與自己為民事行為。 (二)雙方代理： 一個代理人同時代理雙方當事人為民事行為的情況。 2022/7/1612自己代理、雙方代理，除非事前得到被代理人的同意或事后得到其追認，法律不予承認。 2022/7/1613第三節 無權代理一、無權代理的概念和類型無權代理，是指不具有代理權的當事人所實施的代理行為。 無權代

6、理，包括如下三種情況： 1.根本未經授權的代理。 2.超越代理權的代理。即代理人雖然獲得了被代理人的授權，但他實施的代理行為，不在被代理人的授權范圍之內。就其超越代理權限所實施的代理行為，成立無權代理。 3.代理權已終止后的代理。即代理人獲得了被代理人的授權，但在代理證書所規定的期限屆滿后，代理人繼續實施代理行為，就其超過代理權存續期限所實施的代理行為，成立無權代理。 2022/7/1614二、無權代理的法律效果（一） 發生與有權代理同樣的法律效果基于如下兩種情形，無權代理可以發生與有權代理同樣的法律效果：1.被代理人行使追認權。 2.表見代理。合同法第49條明確承認了表見代理制度，該條內容為

7、：“行為人沒有代理權、超越代理權或者代理權終止后以被代理人名義訂立合同，相對人有理由相信行為人有代理權的，該代理行為有效。”以保護動態的交易安全。2022/7/1615表見代理制度的構成要件為：1、交易相對人有理由相信行為人擁有代理權，即交易相對人為善意。此時，交易相對人應就其善意負擔舉證責任。2、無權代理人與第三人所為的民事行為，合于法律行為的一般有效要件和代理行為的表面特征。 2022/7/1616表見代理的發生原因主要包括：1、被代理人以書面或口頭形式直接或間接地向第三人表示以他人為自己的代理人，而事實上他并未對該他人進行授權，第三人信賴被代理人的表示而與該他人為交易。2、被代理人與代理

8、人之間的委托合同不成立、無效或被撤銷，但尚未收回代理證書，交易相對人基于對代理證書的信賴，與行為人進行交易。3、代理關系終止后被代理人未采取必要措施，公示代理關系終止的事實并收回代理人持有的代理證書，造成第三人不知代理關系終止而仍與代理人為交易。2022/7/1617實務中表見代理產生的原因1、被代理人將有證明代理權存在意義的文件如介紹信、印章、證明和蓋有公章的空白合同交予或出借給他人，使其以代理人的身份進行民事活動。介紹信、印章、證明和蓋好公章的空白合同，從本質上講，并不是真正意義上的授權委托書，但在實踐中卻約定俗成的起到了代理權的證明作用。 2022/7/16182、委托授權不明和代理人超

9、越代理權限而實施的無權代理。被代理人在進行委托授權時應當在委托授權書中明確具體的規定代理事項、代理期限等事項。實踐中多數情況下因代理行為產生的糾紛都與授權不明有關系。例如，某藥品公司委托業務員王某購買藥材甲，但王某考慮到購買藥材乙可以得到一筆回扣而與對方簽定購銷合同，此時，王某的行為就可以表見代理論。 2022/7/1619（二）不發生與有權代理同樣的法律效果1.交易相對人行使撤銷權。交易相對人撤銷權的行使，應注意：第一，應于被代理人行使追認權之前行使。第二，被撤銷的無權代理行為，被代理人不得再為追認。第三，第三人關于撤銷的意思表示，一般應向被代理人作出。 2.被代理人拒絕行使追認權。 202

10、2/7/1620第四節代理關系的消滅 一、代理關系消滅的原因(一) 委托代理關系消滅的原因1.委托代理關系消滅的一般原因為： （1）代理期限屆滿或代理事務完成。（2）被代理人取消委托或代理人辭去委托。（3）代理人死亡。（4）代理人失去行為能力。（5）被代理人或代理人為法人時，因法人消滅而使代理關系消滅。 2022/7/1621甲委托乙為其購買電腦，乙已為購買電腦付出了一定的時間和精力。現甲發現自己所急需的電腦通過其他途徑很容易取得，便電話告知乙取消委托，乙不同意。下列哪些論述是正確的（ ）A.該委托代理的終止需經甲乙雙方同意B.甲如取消委托，應以書面形式告之C.取消委托屬于雙方法律行為D.甲取

11、消委托給乙造成的損失，甲應承擔民事責任2022/7/1622A.錯，因為委托代理是基于信賴關系而存在，作為委托人來講，他可以隨時解除委托；作為代理人來講，他可以隨時辭去委托，所以委托代理的解除和終止不需要雙方當事人的同意。B錯，因為委托代理沒有特殊形式要求，取消委托以通知的方式，即可以是口頭的又可以是書面的。C錯，因為取消委托是撤銷權的問題，是一個單方法律行為。D對，同樣代理人辭去委托給被代理人造成損失的，也要承擔民事責任。答案D.2022/7/16232.間接代理關系消滅的特別原因為：（1）委托人的自動介入。（2）委托人行使介入權或者第三人行使選擇權。 2022/7/1624(二)法定代理和

12、指定代理關系的消滅原因1.被代理人已取得或恢復行為能力，使代理成為不必要。 2.被代理人死亡或代理人死亡、喪失行為能力。 3.指定機關撤銷對指定代理人的指定。2022/7/1625二、代理關系消滅的效果1.代理關系消滅后，代理權歸于消滅，代理人不得再以代理人的身份進行活動，否則即為無權代理。 2.代理關系消滅后，代理人在必要和可能的情況下，應向被代理人或其繼承人、遺囑執行人、清算人、新代理人等，就其代理事務及有關財產事宜作出報告和移交。3.委托代理人應向被代理人交回代理證書及其他證明代理權的憑證。2022/7/1626案例分析甲原籍是山區茶鄉。春節期間，甲回原籍探親，同事乙委托甲買上等茶葉10

13、斤，并付款1000元。春節期間因無茶葉出賣，甲將情況告乙，乙說你轉托一人在春天3月再買吧。甲在回城前的一天晚上，丙正好前來探望甲，于是甲便委托丙代乙買10斤上等茶葉，丙應允。甲將1000元放在信封里交付給丙。丙在當晚回家途中，1000元被人所搶，搶劫案未偵破。甲回城后將此事告知乙，為此引起糾紛。乙起訴到法院，法院對乙的哪些請求不予支持？A.請求甲賠償損失1000元B.請求丙賠償損失1000元C.請求甲、丙各賠償損失500元D.請求甲、丙對1000元損失負連帶責任2022/7/1627參考答案ABCD甲轉委托的行為事先經過乙同意，根據合同法，甲僅就第三人的選任及其對第三人的指示承擔責任，而甲選任

14、丙及對丙的指使無過錯，丙對損失的發生也無過錯，搶劫屬意外事件。2022/7/16282.王立生是某單位后勤處的負責人。1995年9月，其親戚家的一頭牛得了一種傳染病，且使其它15頭牛全部被傳染，王立生利便用職權之便以該單位食堂的名義買下其親戚家中16頭病牛，隨后又找人將該16頭病牛全部殺掉，并把牛皮送其親戚，牛肉運回本單位食堂，其親戚送給他1000元作為酬謝。由于牛肉感染病毒，本單位職工食用后發生9人中毒，食堂只好將剩余的牛肉倒掉，造成經濟損失20000余元。有人將此事向單位反映后，單位責令王立生追回牛肉款。王立生表示，牛肉是其親戚的，他是代理單位購買牛肉，發生損失應當由單位負責，與其個人沒有

15、關系。其所在單位遂起訴至區人民法院，要求王立生及其親戚歸還牛肉款。 2022/7/1629本案所涉及的是代理行為無效的問題。我國民法通則第66條第3款規定：“代理人和被代理人串通，損害被代理人利益的，由代理人和第三人負連帶責任。”由此可見，構成無效代理必須符合三個要件：一是代理人和第三人有主觀上損害被代理人的故意，即惡意通謀；二是代理人和第三人客觀上都實施了損害被代理人利益的共同行為，并且實際上也給被代理人造成了損害；三是代理人與第三人惡意串通與被代理人利益受到損害之間有因果關系，以上要件缺一不可。 2022/7/16303.某時裝公司產品積壓，急于推銷產品、周轉資金，便號召每個職工都去銷售時

16、裝.該公司女職員張某有一位朋友李某在某百貨公司當業務員，張某就去找李某幫忙。某百貨公司進貨都得領導批準，最近某百貨公司剛進了幾批時裝，所以領導不會同意進貨。但李某有蓋過章的空白合同書，為討好張某，李某就用它和張某簽定了一份購買某時裝公司10萬元時裝的服裝買賣合同，交給了張某。不久，某時裝公司按這份合同給某百貨公司發去了價值10萬元的時裝，并通過銀行托收貨款。某百貨公司的負責人得知此事后，認為其從未授權李某購買過這批貨，所以他們不能對此負責，并通知銀行拒付貨款。雙方協商不成，某時裝公司起訴至人民法院。 2022/7/1631本案所涉及的是表見代理的問題。表見代理，本屬于廣義的無權代理的一種，指代

17、理人沒有代理權，但在外觀上足以使一般的第三人相信其有代理權的代理。表見代理的代理行為所產生的法律效果直接歸屬與本人，法律使之具有與有權代理相同的法律效果，以保護動態交易的安全和經濟秩序的穩定。2022/7/1632本案中，李某具備有代理權的外觀，李某是某百貨公司的業務員，并具有某百貨公司蓋過章的空白合同書，足以使張某相信李某有代理權。且張某并無惡意，也不知道李某并無代理權。雖然某百貨公司進貨都需要領導批準，但是某百貨公司不能以這個內部制度來對抗善意相對人。因此，李某的行為符合表見代理的構成要件，應當由被代理人即某百貨公司來承擔代理行為的法律后果。2022/7/16334. 1999年6月，吉林

18、省某市一畫店請畫家馬某為其作畫。雙方約定，由馬某在本年內為畫店作國畫四幅，其中包括：兩幅山水畫，兩幅仕女畫。紙張、筆墨由畫店提供。每幅國畫，畫店先行付給馬某人民幣2000元。第二天，畫店將預付款8000元及紙張、筆墨送交馬某。但是由于馬某忙于自己畫展的準備，一直無暇為畫店作畫。同年12月初，馬某又應某國之邀出訪。臨行前，馬某將印章、紙墨等留給其學生李某、孫某，要其二人代為作畫四幅，于年內送至畫店。李、孫二人按照馬某吩咐趕作國畫四幅，于12月末送至該畫店。該畫店經過鑒定，發現這四幅國畫無論從哪一方面，都與馬某的作品有很大差距，認定不是馬某所作 。2000年1月，馬某出訪歸來，畫店經理到馬某處，與

19、其商量，要求重畫，馬某執意不肯。于是該畫店起訴至某市人民法院。2022/7/1634代理適用的范圍雖然很廣，但不是任何民事法律行為和具有法律意義的行為，都能由代理人代為進行。法律對代理行為的適用是有限制的。我國民法通則第63條第3款的規定：“依照法律規定或者按照雙方當事人約定，應當由本人實施的民事法律行為，不得代理。”其中，一種是法律直接規定不能適用代理的民事行為，例如，結婚登記、離婚登記。另一種是雙方當事人約定不得由他人代理的行為，不得代理。例如，根據出版合同和演出合同的約定，撰稿人或表演人必須親自進行，因為這些行為與個人的身份、感情、藝術風格、思維方式及工作能力等密不可分，只能由當事人親自

20、進行，否則，該行為無效。 2022/7/16355.王某在某公司任辦公室主任，因該公司需要看望工傷的職工，公司經理派王某出去購買禮品，王某便去熟人李某那里購買了價值1000元的禮品，以自己的名義給李某出具了欠款條，未告知李某用途，也未讓李某開具發票。后李某向王某追要欠款，王某告知李某所購的貨物是用于本單位公務，現單位資金緊張，請求緩一下再還欠款，又過了一段時間，該公司因經營不善倒閉，無力償還這筆債務。李某將王某告到法院，要求王某償還這筆債務，王某辯稱所購貨物已用于本單位，向李某提出要求李某向其所在單位追要，李某不同意并堅決要求王某償還。后經法院調查，確認王某所購的貨物確實用于了看望本單位工傷的

21、職工。于是，法院以王某的行為屬于“職務行為”為由，確認王某不承擔還款責任，即作出了“駁回李某的訴訟請求”的判決。 請問，法院的判決是否妥當？2022/7/16366.趙某系某酒店的服務員，因酒店經營需要，該酒店經理派趙某出去購買空調，趙某即到其熟悉的某電器公司購買了三臺空調，未付款，由趙某以自己的名義給該電器公司出具了欠款條，該電器公司派安裝人員將這三臺空調安裝在了趙某所在的酒店，同時向該酒店開具了發票，該酒店已將發票作記帳憑證入帳，因電器公司長期未得到付款，將趙某告到法院，堅決要求趙某向電器公司付空調款。法院經審理認為，趙某雖然是以個人名義向電器公司出具的欠條，但其行為本身是屬“職務行為”該

22、欠款不應由趙某承擔。于是，作出了“駁回電器公司的訴訟請求”的判決。 2022/7/1637第402條受托人以自己的名義，在委托人的授權范圍內與第三人訂立的合同，第三人在訂立合同時知道受托人與委托人之間的代理關系的，該合同直接約束委托人和第三人，但有確切證據證明該合同只約束受托人和第三人的除外。 2022/7/1638第403條受托人以自己的名義與第三人訂立合同時，第三人不知道受托人與委托人之間的代理關系的，受托人因第三人的原因對委托人不履行義務，受托人應當向委托人披露第三人，委托人因此可以行使受托人對第三人的權利，但第三人與受托人訂立合同時如果知道該委托人就不會訂立合同的除外。受托人因委托人的

23、原因對第三人不履行義務，受托人應當向第三人披露委托人，第三人因此可以選擇受托人或者委托人作為相對人主張其權利，但第三人不得變更選定的相對人。委托人行使受托人對第三人的權利的，第三人可以向委托人主張其對受托人的抗辯。第三人選定委托人作為其相對人的，委托人可以向第三人主張其對受托人的抗辯以及受托人對第三人的抗辯。2022/7/1639 業務員張某受甲商場委托，以不高于每臺價格2000元的標準購進1500臺彩電。張某的妻子在乙家電廠工作。張某遂與乙家電廠家協商簽訂了一買賣彩電的合同。合同約定，甲商場向乙家電廠購買2000 臺彩電，每臺價格1900元，共計380 萬元。由于張某的妻子在此次買賣合同中所

24、起的作用，乙家電廠給予張某每臺彩電100 元的回扣。則下列說法中，正確的有：（ ）A張某多采購了500 臺彩電，屬于超越代理權，為無權代理，本部分合同無效B張某以1900元的價格購進彩電，給被代理人甲商場增加了利益，其代理行為不屬于代理權的濫用C設若乙家電廠是張某的妻子開設的私營企業，則張某的行為構成自己代理D本案中，張某應該把20 萬元的回扣返還給甲商場2022/7/1640李某在上海市工作，父母住在黑龍江省牡丹江市，每年 春節李某都要回家看望父母。李某在上海的一個鄰居張某開了一家飯館，在李某回家看望父母前，他來找李某問東北黑木耳的行情，并委托李某買100斤帶回來。并說如果黑木耳如果在上海好

25、銷，就建立起長期聯系，以后就可以販賣黑木耳，這樣對大家都有好處。李某聽后滿口答應，并說這次回牡丹江市一定把這事給你辦好。春節過后，李某從牡丹江市托運回100斤黑木耳，當他欲交給張某準備要錢時，得知張某在大年初一因酒后駕車出了車禍，經搶救無效死在醫院里，他因欠別人的債，飯館已被債主接管。2022/7/1641李某把100斤黑木耳送到張某家交給他妻子林某，并向他妻子要錢。張某的妻子說她不知道此事，而且張某已死，飯館已由別人經營，他要這些黑木耳也沒有什么用，故拒絕接受并拒絕支付黑木耳的 錢。李某認為張某的妻子應該接受這100斤黑木耳，因為這是繼承的一部分內容。張某的妻子則說，張某已死，這同她沒有任何

26、關系，繼承只繼承財產，沒聽說過還要繼承這些的 。李某沒辦法，遂向人民法院提起訴訟，要求張某的妻子接受這些黑木耳，并支付黑木耳的價款。 2022/7/1642法院經審理認為，張某委托李某在回牡丹江市時為他購買100斤黑木耳，他們之間已經形成代理關系，張某應對李某的代理行為承擔民事責任。由于在李某還未完成代理之事時，張某就已經死亡，但根據民法通則第六十九條的規定，張某的委托代理并不因為其死亡而終止，法律并未規定被代理人死亡委托代理就終止，因而委托代理關系依然存在，李某的代理行為的法律后果應由張某的法定繼承人林某承擔。故人民法院最后作出判決，由張某的妻子林某接收李某所帶回的100斤黑木耳，并向李某支

27、付這100斤黑木耳的款項。 2022/7/1643甲公司經常派業務員乙與丙公司訂立合同。乙調離后，又持蓋有甲公司公章的合同書與尚不知其已調離的丙公司訂立一份合同，并按通常做法提走貨款，后逃匿。對此甲公司并不知情。丙公司要求甲公司履行合同，甲公司認為該合同與已無關，予以拒絕。下列哪項是正確的？（ ）A 甲公司不承擔責任B 甲公司應與丙公司分擔損失C 甲公司應負主要責任D 甲公司應當承擔簽約后果 2022/7/1644甲某原來是某百貨公司的采購員，因經常利用職務的便利吃回扣而被百貨公司開除，現在自己經營一家商店。一日他與朋友吃飯時得知某大學正在籌建一語音教室，需彩電20臺，便用以前在百貨公司是蓋有百貨公司公章的空白合同書與該大學簽訂了一份彩電購銷合同，每臺彩電3000元，共計價款6萬元。合同簽訂后甲某便把合同交給百貨公司，并對公司經理說，因其開的商店沒有彩電經營權，他因原是百貨公司的人，想幫助百貨公司作點生意，生意作