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文檔簡介

1、案例1基本案情: 某市于1999年制定了該市的城市規劃并上報有關部門得到批準,但一直未對外公布。2008年經評估認為需要修改。于是該市立即組織設計人員著手進行規劃的修改,修改內容涉及城市總體規劃。修改完畢立刻向全市市民公布。你認為該市做法正確嗎? 案情評析: (1)城鄉規劃,一經批準,就應向社會公布; (2)應按規定的權限和程序修改規劃。五種情形 修改前,組織編制機關應當對原規劃的實施情況進行總結,并向原審批機關報告;修改涉及城市總體規劃、鎮總體規劃強制性內容的,應當先向原審批機關提出專題報告,經同意后,方可編制修改方案。修改后的規劃應當依照原規定的審批程序報批。 【背景資料】某省重點工程項目

2、計劃于2004年12月28日開工,由于工程復雜,技術難度高,一般施工隊伍難以勝任,業主自行決定采取邀請招標方式。于2004年9月8日向通過資格預審的A、B、C、D、E五家施工承包企業發出了投標邀請書。該五家企業均按接受了邀請,并于規定時間9月20日22日購買了招標文件。招標文件中規定,10月18日下午4時是招標文件規定的投標截止時間。評標標準:能夠最大限度地滿足招標文件中規定的各項綜合評價標準。在投標截止時間這前,A、B、D、E四家企業提交了投標文件,但C企業于10月18日下行5時才送達,原因是中途堵車。10月21日下午由當地招投標監督管理辦公室主持進行了公開開標。評標委員會成員共有7人組成,

3、其中招標人代表3人(包括E公司總經理1人、D公司副總經理1人、業主代表1人)、技術經濟方面專家4人。評標委員會于10月28日提出了書面評標報告。B、A分列綜合得分第一、第二名。招標人考慮到B企業投標報價高于A企業,要求評標委員會按照投標價格標準將A企業排名第一、B企業排名第二。11月10日招標人向A企業發出了中標通知書,并于12月12日簽訂了書面合同。依據中華人民共和國招標投標法回答下面問題。案例2 某重點工程招投標活動 【問題】:1、業主自行決定采取邀請招標方式的做法是否妥當?說明理由。2、C企業投標文件是否有效?說明理由。3、請指出開標工作的不妥之處,說明理由。4、請指出評標委員會成員組成

4、的不妥之處,說明理由。5、招標人要求按照價格標準評標是否違法?說明理由。【問題解答】: 1、不妥。根據中華人民共和國招標投標法(第十一條)規定,省、自治區、直轄市人民政府確定的地方重點項目中不適宜公開招標的項目,要經過省、自治區、直轄市人民政府批準,方可進行邀請招標。(1分)因此,本案業主自行對省重點工程項目決定采取邀請招標方式的做法是不妥的。2、無效。根據中華人民共和國招標投標法(第二十八條)規定,在招標文件要求提交投標文件的截止時間后送達的投標文件,招標人應當拒收。本案C企業的投標文件送達時間遲于投標截止時間,因此,該投標文件應被拒收。3、根據中華人民共和國招標投標法(第三十四條)規定,開

5、標應當在招標文件確定的提交投標文件的截止時間的同一時間公開進行。 本案招標文件規定的投標截止時間是10月18日下午4時,但遲至10月21日下午才開標,是不妥之處之一。根據中華人民共和國招標投標法(第三十五條)規定,開標應由招標人主持。 本案由屬于行政監督部門的當地招投標監督管理辦公室主持,是不妥之處之二。4、根據招標投標法(第三十七條),與投標人有利害關系的人不得進入評標委員會。本案由E公司總經理、D公司副總經理擔任評標委員會成員是不妥的。 招標投標法還規定評標委員技術、經濟等方面的專家不得少于成員總數的2/3。本案技術經濟方面專家比例為4/7,低于規定的比例要求。5、違法。根據招標投標法(第

6、四十條)規定,評標委員會應當按照招標文件確定的評標標準和方法,對投標文件進行評審和比較。 招標文件規定的評標標準是:能夠最大限度地滿足招標文件中規定的各項綜合評價標準。按照投標價格評標不符合招標文件的要求,屬于違法行為。 某土建工程項目招標,投標人提交了投標書后,在開標前又遞交了一份折扣信,在投標報價的基礎上,工程量單價和總價報價各下降3%。但是招標單位有關工作人員認為,根據“一標一投”的慣例,一個投標人不得遞交兩份投標文件因而拒絕該投標人的補充材料。 這樣的投標策略,國際、國內招標中經常出現。根據招標投標法第29條的規定,只要在提交投標文件的截止時間前(即開標前),投標人可以補充、修改或者撤

7、回已提交的投標文件。本案中投標人將報價下降3是對已提交投標文件的修改,這種做法完全合法。所以招標單位有關工作人員拒絕該投標人的補充材料的做法是錯誤的。 案例3 開標前提交3%的折扣優惠是否合法案例4 開標時特殊情況的處理 遞交投標文件的截止時間及開標時間為中午12點整。有6個投標人出席,共遞交37份投標文件,其中有一個出席者同時代表兩個投標人。業主通知此人,他只能投一份投標文件而應撤回一份投標文件。 另一名投標人晚到了10分鐘送達投標文件,原因是門口警衛搞錯了人,把他阻攔了。隨后警衛向他表示了歉意,并出面證實了他遲到的原因。但業主拒絕接收他送達的投標文件。 問:業主的做法是否正確? 同一投標人

8、只能單獨或作為合伙人投一份投標文件。但他不一定親自遞交,可以委托別人代他遞交投標文件并出席開標會。一名代表可同時被授權代表不止一名投標人遞交投標文件并出席開標會。所以第一種情況業主的做法是不對的。 在預定遞交投標文件截止時間及開標時間已過的情況下,不論由于何種原因,業主可以拒絕遞交的投標文件。理由是開標已到,部分投標文件的內容可能已宣讀,遲交投標文件的投標人就有可能作有利于自己的修改。我國招標投標法第28條規定,在招標文件要求提交投標文件的截止時間后送達的投標文件,招標人應當拒收。所以第二種情況業主的做法是對的。【分析】 某承包商通過資格預審后,對招標文件進行了仔細分析,編制了投標文件并進行了

9、封裝,在封口處加蓋本單位公章,在投標截止時間前1天上午將投標文件報送業主。次日(即投標截止日當天)下午,在規定的開標時間前1小時,該承包商又遞交了一份補充材料,其中聲明將原報價降低4%。但是,招標單位的有關工作人員認為:一個承包商不得遞交兩份投標文件,因而拒收承包商的補充材料。問該項目在投標過程中存在哪些問題?案例5 該項目招投標程序中存在以下問題: (1)招標單位的工作人員不應拒收承包商的投標文件,因為承包商在投標截止時間之前所遞交的任何正式書面文件都是有效文件,都是投標文件的有效組成部分,也就是說:補充文件與原投標文件共同構成一份投標文件,而不是兩份相互獨立的投標文件。 (2)該承包商的投

10、標文件僅有單位公章,而無法定代表人或其代理人的印鑒,不符合密封要求,應作為廢標處理。【案例分析】案例6 某工程項目,建設單位通過招標選擇了一具有相應資質的監理單位承擔施工招標代理和施工階段監理工作,并在監理中標通知書發出后第45天,與該監理單位簽訂了委托監理合同。之后雙方又另行簽訂了一份監理酬金比監理中標價低10%的協議。 在施工公開招標中,有A、B、C、D、E、F、G、H等施工單位報名投標,經監理單位資格預審均符合要求,但建設單位以A施工單位是外地企業為由不同意其參加投標,而監理單位堅持認為A施工單位有資格參加投標。 評標委員會由5人組成,其中當地建設行政管理部門的招投標管理辦公室主任1人、

11、建設單位代表1人、政府提供的專家庫中抽取的技術經濟專家3人。評標時發現:B施工單位投標報價明顯低于其他投標單位報價且未能合理說明理由;D施工單位投標報價大寫金額小于小寫金額F施工單位投標文件提供的檢驗標準和方法不符合招標文件的要求;H施工單位投標文件中某分項工程的報價有個別漏項;其他施工單位的投標文件均符合招標文件要求。建設單位最終確定G施工單位中標,并按照建設工程施工合同(示范文本)與該施工單位簽訂了施工合同。1指出建設單位在監理招標和委托監理合同簽訂過程中的不妥之處,說明理由。2在施工招標資格預審中,監理單位認為A施工單位有資格參加投標是否正確?說明理由。3指出施工招標評標委員會組成的不妥

12、之處,說明理由,并寫出正確做法。4判別B、D、F、H四家施工單位的投標是否為有效標,說明理由。 【問題】1、按照招標投標法的規定,應該在中標通知書發出后30天內簽訂施工合同,45天已明顯超出規定期限。2、資格預審不應該由監理單位進行預審,而是應該由業主或招標代理機構組織的評標委員會進行。監理單位無權判定施工單位是否有權進行投標。3、招標投標法規定的評標委員會成員成員中經濟技術方面的專家不能少于總人數的2/3,本次招標評標委員會成員的組成嚴重不能滿足該項需求。4、B施工單位的投標為無效標,有關法律規定,投標報價明顯低于成本價,且又不能說出合理的理由,其投標應做廢標處理。D施工單位的報價可以由評委

13、進行修正,按照招標文件的規定,大小寫不一致時,以大寫為準。F施工單位的投標不能實質上響應招標文件的要求,應做廢標處理,H施工單位的投標可以讓其澄清與修正。 【案例分析】6.5 工程勘察設計法律制度案例案例分析7某廠新建一車間,分別與市設計院和市建某公司簽訂設計合同和施工合同。工程竣工后廠房北側墻壁發生裂縫,為此該廠向法院起訴市建某公司。經勘察,裂縫是由于地基不均勻沉降引起的,結論是結構設計圖紙所依據的地質資料不準,于是該廠又起訴市設計院。市設計院答辯,設計院是根據該廠提供的地質資料設計的,不應承擔事故責任。經法院查證:該廠提供的地質資料不是新建車間的地質資料,事故前設計院也不知道該情況。問題(

14、1)事故的責任是誰?(2)某廠所發生的訴訟費應由誰承擔? 案例評析(1)該設計合同的主體是某廠和市設計院,施工合同的主體是某廠和市建某公司。根據案情,由于設計圖紙所依據的資料不準確,使地基不均勻沉降,最終導致墻壁裂縫事故,所以,事故所涉及的是設計合同中的責權關系,而與施工合同無關,所以市建某公司沒有責任。在設計合同中,提供準確的資料是委托方的義務之一,而且要對資料的可靠性負責,所以委托方提供假地質資料是事故的根源,委托方是事故的責任者之一;市設計院按對方提供的資料設計,似乎沒有過錯,但是直到事故發生前設計院仍不知道資料虛假,說明在整個設計過程中,設計院并未對地質資料進行認真的審查,使假資料濫竽

15、充數,導致事故發生,所以設計院也是責任者之一。故在此事件中,某廠作為委托方應是事故直接責任人,應負主要責任;設計院作為承接方,應負間接責任,是次要責任人。(2)該案件中發生的訴訟費,主要應由某廠負擔,市設計院也應承擔一小部分。案例分析8 某建設工程項目,建設單位委托飛達監理公司負責施工階段,目前正在施工。監理工程師在施工準備階段組織了施工圖紙的會審,施工過程中發現由于施工圖的錯誤,造成承包商停工2天,業主代表認為監理工程師對圖紙會審監理不力,提出要扣監理費1000元。問題監理工程師有責任嗎? 基本案情 監理工程師只對監理合同委托范圍內的工程質量負責。施工圖設計的問題雖然在施工階段發現,但是圖紙

16、的問題在設計階段就已存在,圖紙的質量不是監理合同的監理范圍,業主沒有委托設計階段監理,圖紙有問題,監理沒有責任。監理工程師在施工準備階段組織的施工圖紙會審,目的是發觀設計問題,把問題消滅在審圖階段,以免給業主帶來更大的損失。監理工程師對施工圖紙的會審,不能免除設計院對圖紙質量的責任。 案例評析案例分析9 新盛建筑設計事務所承攬了某校辦公樓的勘察設計任務,隨后又承攬到另一項投資更大的住宅小區整體設計,于是將全部辦公樓的設計中途私下委托給相熟的業務關系單位鼎立建筑設計事務所。鼎立事務所完成全部施工設計圖時已臨近辦公樓預定的開工日期,某校立即開始進行施工單位的招標,保證了按期施工。試對本案例進行分析

17、。 基本案情 工程勘察設計可將整個工程建設勘察設計發包給一家勘察設計單位,也可分別發包給幾個勘察設、計單位。還可以經發包方書面同意,可將除建設工程主體部分外的其它部分的勘察、設計分包給具有相應資質等級的其它勘察、設計單位。但是,工程建設勘察設計單位不得將承包的建設工程勘察設計進行轉包。 建設工程勘察設計單位將所承攬的工程進行轉包的,責令改正,沒收其違法所得,處合同約定勘察費、設計費25%以上50%以下的罰款,還可責令其停業整頓、降低資質等級,情節嚴重,吊銷其資質證書。 案例評析 建設工程施工圖設計文件審查暫行辦法規定,凡屬建筑工程設計等級分級標準的各類新建、改建、擴建的建設工程項目均須進行施工

18、圖審查。 建設工程質量管理條例中規定:“建設單位應當將施工圖設計文件報縣級以上人民政府建設行政主管部門或其他有關部門審查”,“縣級以上人民政府建設行政主管部門或交通、水利等有關部門應對施工圖設計文件中涉及公共利益、公共安全、工程建設強制性標準的內容進行審查。未經審查批準的施工圖設計文件,不得使用。” 建設單位在施工圖設計文件未經審查或審查不合格,卻擅自施工的,將處20萬元以上50萬元以下的罰款。 案例評析案例分析10某省一家銀行新修一棟辦公摟,與本省一大型建筑企業簽訂了建設施工合同。同時為了保證該建設工程的質量,該銀行與另一工程監理單位簽訂工程監理合同,委托該組織對工程質量進行監理。建設工程施

19、工以后,監理單位為了保證工程質量,要求進行施工現場監理,卻遭到施工企業的拒絕,認為該監理企業與自己沒有合同關系,自己也就不承擔配合其工作的義務,由此雙方產生爭端。 問題:監理活動中各方主體法律關系?分析提示監理單位進行監理的權利來源并不是其與施工單位之間的合同而產生的。其權利來源主要是其與業主之間的監理合同以及法律的規定。監理單位之所以能夠監理工程的質量主要是根據項目法人的授權,也即通過監理合同而行使項目法人監督管理施工單位履行建筑工程承包合同的權利。同時,為了保證建設工程的質量,法律規定應當由監理單位對建設工程的質量進行監督管理。 案例11 建設工程監理委托 某市一高校為了擴建校舍,欲建一學

20、生宿舍公寓。在與本市建筑公司簽訂了建筑工程施工合同以后,對該公司的建筑施工水平不放心,于是與張某簽訂了建筑工程監理合同,委托張某對該工程建筑的施工質量進行監理。張某于去年通過了監理工程師資格考試,取得了監理工程師資格證書。公寓大樓建成以后,存在著重大的質量問題,該高校遂將該建筑企業告上法庭,同時也以張某未曾履行工程監理合同義務為由,要求張某承擔違約責任。試分析該高校的行為。案例分析 建筑法第31條規定:“實行監理的建筑工程,由建筑單位委托相應資質條件的工程監理單位監理。”從這一條的規定可以看出,建筑單位委托的應當是工程監理單位,而不是工程監理個人。監理單位,一般指的是具有法人資格,取得監理單位

21、資質證書;主要從事工程建設監理工作的工程建設監理公司;工程建設監理事務所以及兼承工程監理業務的工程設計、科學研究和工程咨詢單位。 一般說來,建立組織接受業主委托以后,都要設一名總監理工程作為監理工作的組織者,全權負責該項目的監理工作并承擔最終責任。承擔具體工程監理工體的人員應當是通過監理工程師資格考試,獲得監理工程師資格的人員。但是,簽訂工程監理合同的合同主體卻必須是擁有一定注冊資本,配備了相應技術裝備的監理組織。如果不是具有相應資質的監理組織簽訂的工程監理合同的話,該合同就會因為主體不合格而無效。 本例就是這樣的一種情形,盡管張某是一個取得了監理工程師資格的監理工程師,但是由于張某只是一個自

22、然人,并非工程監理組織,并不具有簽訂工程監理合同的主體資格,因此,本案應當根據主體不合格而認為合同無效,按無效合同的后果進行處理。 案例12 某承包商決定參與某電力工程項目投標,該承包商在通過資格預審后,對招標文件進行了仔細分析,發現業主所提出的工期要求過于苛刻,而且合同條款中規定每拖延1天工期罰合同價的1。若要保證實現該工期要求,必須采取特殊措施,從而大大增加成本。所以,該承包商在投標文件中說明業主的工期要求難以實現,因而按自己認為的合理工期(比業主要求的工期增加6個月)編制施工進度計劃并據此報價。 投標文件編制完后,該承包商將技術標和商務標分別封裝,在封口處加蓋本單位公章和項目經理簽字后,

23、在投標截止日期前1天上午將投標文件報送業主。次日(即投標截止日當天)下午,在規定的開標時間前1小時,該承包商又遞交了一份補充材料,其中聲明將原報價降低4。但是,招標單位的工作人員認為,一個承包商不得遞交兩份投標文件,因而拒收承包商的補充材料。 開標會由市招投標辦的工作人員主持,市公證處有關人員到會,各投標單位代表均到場。開標前,市公證處人員對各投標單位的資質進行審查,并對所有投標文件進行審查,確認所有投標文件均有效后正式開標,宣讀投標單位名稱、投標價格、投標工期和有關投標文件的重要說明。 問題 在該項目招標程序中存在哪些問題?案例解析(1)承包商在投標截止時間之前所遞交的任何正式書面文件都是有

24、效文件,都視為投標文件的有效組成部分,即補充文件與原投標文件共同構成一份投標文件,而不是兩份相互獨立的投標文件,招標單位的工作人員不應拒收承包商的補充文件; (2)根據中華人民共和國招標投標法,開標不應由市招投標辦工作人員主持會,而應由招標人主持; (3)資格預審應在投標之前進行(背景資料說明了承包商已通過資格預審),公證處人員無權對承包商資格進行審查,其到場的作用在于確認開標的公正性和合法性; (4)公證處人員宣布所有投標文件均為有效標書是錯誤的,因為該承包商的投標文件僅有單位公章和項目經理的簽字,而無法定代表人或其代理人的印鑒,應作為廢標處理。即使該承包商的法定代表人賦予該項目經理有合同簽字權,若沒有正式的委托書,該投標文件仍應作為廢標處理。案例13 某建設項目,采用公開招標方式,業主邀請了五家投標人參加投標,五家投標人在規定的投標截

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