1、第三節 合伙企業法 合伙企業有出資形式多樣、設立門檻較低、管理方式靈活等優勢，我國合伙企業法最后修訂于2006年8月27日。合伙企業是契約型企業，契約自由和普通合伙人的無限連帶責任是理解合伙企業法的兩把鑰匙。 一、合伙企業的概念與特征 （一）合伙企業的概念 指自然人、法人和其他組織依照本法在中國境內設立的普通合伙企業和有限合伙企業。普通合伙企業由普通合伙人組成，合伙人對合伙企業債務承擔無限連帶責任。有限合伙企業由普通合伙人和有限合伙人組成，普通合伙人對合伙企業債務承擔無限連帶責任，有限合伙人以其認繳的出資額為限對合伙企業債務承擔責任。 （二）合伙企業的特征 1合伙企業以合伙協議為法律基礎。合伙

2、協議依法由全體合伙人協商一致、以書面形式訂立。合伙協議規定合伙人的出資形式及出資額，合伙人相互間的權利義務，合伙糾紛的處理方式，是合伙企業存在和運行的法律基礎。合伙協議僅對內有效力，即只約束合伙人。 2合伙企業應由合伙人共同出資。可以現金、實物、土地使用權和知識產權等方式出資，也可以勞務出資。合伙人的出資形成合伙企業財產的 基礎。 3合伙企業不具有法人資格。盡管合伙企業事務的執行者與合伙人不盡相同，但是合伙企業的財產與合伙人的財產相對獨立而不是完全獨立，即合伙企業的財產是合伙人的財產，因此缺乏擁有法律人格的物質基礎。和個人獨資企業一樣能以自己的名義從事民事活動，能以自己的名義起訴、應訴，不繳企

3、業所得稅。 4合伙企業有較強的人合性特征。合伙協議是在自愿、平等、公平、誠實信用原則下訂立的，須經合伙人協商一致，合伙人之間的信任，是合伙合同訂立的前提。每個合伙人之間具有非常緊密的人身信任關系，如合伙人的入伙、退伙、 死亡都與這種緊密的人身信任關系密切相關。 5、是契約型企業。合伙企業法貫穿契約自由原則，國家干預少。合伙人可依其合意在合伙協議中規定合伙人的權利和義務。 二、普通合伙企業 （一）普通合伙企業設立應當具備的條件 1有2個以上合伙人。合伙人為自然人的，應當具有完全民事行為能力。法人能為合伙人嗎？ 2有書面合伙協議。（1）合伙企業的名稱和主要經營場所的地點；（2）合伙目的和合伙經營范

4、圍；（3）合伙人的姓名或者名稱、住所；（4）合伙人的出資方式、數額和繳付期限；（5）利潤分配、虧損分擔方式；（6）合伙事務的執行；（7）入伙與退伙；（8）爭議解決辦法；（9）合伙企業的解散與清算；（10）違約責任。 若無合伙協議，法律承認合伙企業嗎？ 3有合伙人認繳或者實際繳付的出資。評估辦法可由合伙人協商確定數額，也可以委托法定評估機構評估。 4有合伙企業的名稱和生產經營場所。普通合伙企業名稱中應標明“普通合伙”字樣，不得在其名稱中使用“有限”、“有限責任”等字樣。“公司”行嗎？ 案例:合伙之爭。賴興貴、鄒小艷、廖天春為十幾年的老朋友，看到火鍋生意好，決定利用各自的技術、資金、管理能力的優勢

5、，在成都合伙搞火鍋飲食，簽訂成都賴皮魚冷鍋合伙協議，分別出資3萬元、5萬元、3萬元。由賴興貴辦理工商登記。鄒小艷稱，她把5萬元交給賴興貴就回廣東做生意了。后來生意火爆，到年低她就得了3萬元的分紅。她沒回去，先放在賴興貴處。為把生意做大，他們又自作聰明簽訂第二份協議關于成立成都賴皮魚管理有限公司的協議，成立成都賴皮魚管理有限公司，輸出管理。三人又分別出資6萬元、2萬元、2萬元。鄒把錢匯到賴個人帳戶，兩次均無發票或收據。鄒小艷回到成都時，賴稱廖已退出合伙。鄒要賴退還出資及分紅，賴稱合伙店一直未開。到工商局查知，成都賴皮魚冷鍋店為賴妻所開，性質個體；成都賴皮魚管理有限公司為賴妻與另一人所開。賴稱，兩

6、次協議加起來才21萬元，而成都賴皮魚管理有限公司的工商登記為50萬元。鄒第二次的2萬元卻一直未給，是他墊資的。廖天春稱他退出合伙時拿了8萬元，有補償款，也包含分紅，合伙期間也分過紅。廖還向法院提供了證言。 法院認定：合伙協議有效，合伙企業未成立。鄒匯入賴帳戶的2萬元沒有證據支持。廖退伙時的8萬元，注明是投資款，沒有證據證明是分紅。廖的證言因與雙方當事人均有利害關系，又沒有佐證，不采信。 調解結案：退還鄒小艷5萬元投資款，補償3萬元。 （二）普通合伙企業事務執行 1、合伙人對執行合伙事務享有同等的權利。合伙人可以分別單獨執行，也可以按照合伙協議的約定或者經全體合伙人決定，委托一個或數個合伙人對外

7、代表合伙企業，執行合伙事務。作為合伙人的法人、其他組織執行合伙事務的，由其委派的代表執行。合伙人對合伙事務執行的監控權：（1）聽取報告權。由一個或者數個合伙人執行合伙事務的，執行事務合伙人應當定期向其他合伙人報告事務執行情況以及合伙企業的經營和財務狀況。（2）查閱賬簿權。合伙人為了解合伙企業的經營狀況和財務狀況，有權查閱合伙企業會計賬簿等財務資料。（3）異議權。合伙人分別執行合伙事務的，執行事務合伙人可以對其他合伙人執行的事務提出異議。提出異議時，應當暫停該項事務的執行。（4）委托撤銷權。受委托執行合伙事務的合伙人不按照合伙協議或者全體合伙人的決定執行事務的，其他合伙人可以決定撤銷該委托。 2

8、、表決，合伙人對合伙企業有關事項作出決議，按照合伙協議約定的表決辦法。合伙協議未約定或者約定不明確的，實行合伙人一人一票并經全體合伙人過半數通過的表決辦法。 除合伙協議另有約定外，下列事項應當經全體合伙人一致同意：1）改變合伙企業的名稱； 2）改變合伙企業的經營范圍、主要經營場所的地點； 3）處分合伙企業的不動產；4）轉讓或者處分合伙企業的知識產權和其他財產權利； 5）以合伙企業名義為他人提供擔保；6）聘任合伙人以外的人擔任合伙企業的經營管理人員。 3、利潤分配，合伙企業的利潤分配、虧損分擔，依合伙協議約定；合伙協議未約定或者約定不明確的，協商決定；協商不成的，按照實繳出資比例分配、分擔；無法

9、確定出資比例的，平均分配、分擔。合伙協議不得約定將全部利潤分配給部分合伙人或者由部分合伙人承擔全部虧損。 案例：他是合伙人嗎？福建省漳洲市。甲的妙妙培訓學校培訓剪發，生意曾一度火紅，后競爭激烈以及搬遷原因，妙妙經濟陷入困境。乙出資10萬元買了妙妙50%的股份，妙妙成為合伙企業。乙雙私下與丙以雙方妻子的名義簽了協議：乙以28.5萬元的價格轉讓25%的股份，丙不參與經營管理。后妙妙無法繼續經營，清算，欠下不少債務。丙以與乙的協議甲不知且未參與經營管理為由否認是合伙人 ，拒絕承擔債務。丙是不是合伙人，應否承擔責任？ （三）普通合伙企業與第三人關系 1與善意第三人的關系。合伙企業對合伙人執行合伙事務以

10、及對外代表合伙企業權利的限制，不得對抗善意第三人。 2與債權人的關系。普通合伙對其債務，應先以其全部財產進行清償，當合伙企業財產不足以清償全部債務時，合伙人以其個人財產承擔無限連帶責任。無限責任是指其承擔責任不以出資額為限。連帶責任則是指，每個合伙人都對全部債務負責，債權人可以請求全體、部分或個別合伙人清償，被請求的合伙人應予以清償，不得以超過自己負擔比例為由拒絕。承擔連帶責任的合伙人對超出其負擔比例的部分可以向其他合伙人追償。 以專業知識和專門技能為客戶提供有償服務的專業服務機構，可設為特殊的普通合伙企業。 特殊的普通合伙企業名稱中應當標明“特殊普通合伙”字樣。普通合伙中有一種特殊形式，主要

11、是一些專門服務機構，其對外承擔債務的方式與一般合伙有所不同。特殊普通合伙企業的一個或數個合伙人在執業活動中因故意或者重大過失造成合伙企業債務的，應當承擔無限責任或者無限連帶責任，其他合伙人以其在合伙企業中的財產份額為限承擔責任。合伙人在執業活動中無過錯或者一般過失造成的合伙企業債務以及合伙企業的其他債務，由全體合伙人承擔無限連帶責任。 3與合伙人的關系。普通合伙中，合伙人發生的與合伙企業無關的債務，相關債權人不得以其債權抵銷其對合伙企業的債務；也不得代位行使合伙人在合伙企業中的權利。合伙人的自有財產不足清償其與合伙企業無關的債務的，該合伙人可以以其從合伙企業中分取的收益用于清償；債權人也可以依

12、法請求法院強制執行該合伙人在合伙企業中的財產份額用于清償。 （四）普通合伙企業的內部責任 普通合伙中，合伙人約定的債務承擔比例在合伙企業內部有效，對外不具有效力，因而合伙人不得以超出其債務負擔比例而拒絕債權人的要求。特殊普通合伙企業，合伙人執業活動中因故意或者重大過失造成的合伙企業債務，以合伙企業財產對外承擔責任后，該合伙人應當按照合伙協議的約定對給合伙企業造成的損失承擔賠償責任。 （五）普通合伙企業的入伙 1入伙的條件。新合伙人入伙，除合伙協議另有約定外，應當經全體合伙人一致同意，并依法訂立書面入伙協議。訂立入伙協議時，原合伙人應當向新合伙人如實告知原合伙企業的經營狀況和財務狀況 2入伙的法

13、律后果。入伙的新合伙人與原合伙人享有同等權利，承擔同等責任。入伙協議另有約定的，從其約定。新合伙人對入伙前合伙企業的債務承擔無限連帶責任。 （六）普通合伙企業的退伙 1協議退伙的情形：（1）合伙協議約定的退伙事由出現；（2）經全體合伙人一致同意；（3）發生合伙人難以繼續參加合伙的事由；（4）其他合伙人嚴重違反合伙協議約定的義務。 2通知退伙。合伙協議未約定合伙期限的，合伙人在不給合伙企業事務執行造成不利影響的情況下，可以退伙，但應當提前30日通知其他合伙人。 3當然退伙的情形：（1）作為合伙人的自然人死亡；（2）個人喪失償債能力；（3）依法被吊銷營業執照、責令關閉撤銷，或破產；（4）法律規定或

14、者合伙協議約定合伙人必須具有相關資格而喪失該資格；（5）合伙人在合伙企業中的全部財產份額被法院強制執行。 合伙人死亡的，對該合伙人在合伙企業中的財產份額享有合法繼承權的繼承人，按照合伙協議的約定或者經全體合伙人一致同意，從繼承開始之日起，取得該合伙企業的合伙人資格。但是如果繼承人不愿意成為合伙人，或法律規定或者合伙協議約定合伙人必須具有相關資格，而該繼承人未取得該資格，抑或存在合伙協議約定不能成為合伙人的其他情形時，合伙企業應當向合伙人的繼承人退還被繼承合伙人的財產份額。 合伙人被依法認定為無民事行為能力人或者限制民事行為能力人的，經其他合伙人一致同意，可以依法轉為有限合伙人，普通合伙企業依法

15、轉為有限合伙企業。其他合伙人未能一致同意的，該無民事行為能力或者限制民事行為能力的合伙人退伙。 4除名退伙。合伙人有下列情形之一的，經其他合伙人一致同意，可以決議將其除名：（1）未履行出資義務；（2）因故意或者重大過失給合伙企業造成損失；（3）執行合伙事務時有不正當行為；（4）發生合伙協議約定的事由。 對合伙人的除名決議應當書面通知被除名人。被除名人接到除名通知之日，除名生效，被除名人退伙。被除名人對除名決議有異議的，可以自接到除名通知之日起30日內，向人民法院起訴。 案例：張某與甲、乙三人欲合伙開辦一小食品加工廠，三人商定各出資20000元，并訂立了書面協議。經過籌備，發現資金仍然不夠，張某

16、于是動員胞妹張乙支援他們20000元。張乙表示出資可以，但要參加盈余分配。經張某與兩位合伙人商議，對張乙參與盈余分配表示同意，但約定張乙不得參與合伙的經營活動。兩年后，張乙從側面了解到該合伙經營情況不景氣，就以結婚缺錢為由，要求抽回其20000元，張某不允。某日，張某外出，張乙找到另外兩個合伙人，以同樣理由要求還錢，兩合伙人將合伙僅有的12000元現金交給張乙。張某得知后十分不滿，待張乙催還剩下的8000元時，告知張乙該合伙已虧損32000元（有賬可查），張乙的8000元應用作還債，不予歸還。剩余債務的債權人仍在追討中。 問：該合伙未起字號，也未推舉合伙負責人，在法律上是否允許？張乙是否為合伙

17、人？張乙的入伙是否有效？應否分擔合伙債務？張乙對其余的24000元債務是否還要負連帶責任？ 三、普通合伙與有限合伙的不同 1企業債務的承擔方式不同。有限合伙企業由普通合伙人和有限合伙人組成，普通合伙人對合伙企業債務承擔無限連帶責任，有限合伙人以其認繳的出資額為限對合伙企業債務承擔責任。 2合伙企業事務管理權限不同。普通合伙的合伙人可以參與管理合伙事務，對外代表合伙企業，且合伙事務的執行后果均由合伙企業及其合伙人共同承擔。而在有限合伙中，限合伙人以其出資對外承擔合伙企業債務，不執行合伙事務，不得對外代表有限合伙企業，但可以要求在合伙協議中確定執行事務的報酬及報酬提取方式。 3自我交易與競業禁止的

18、規定不同。除合伙協議另有約定或者經全體合伙人一致同意外，普通合伙人不得同本合伙企業進行交易。而有限合伙人可以同本有限合伙企業進行交易。除合伙協議另有約定或者經全體合伙人一致同意外，普通合伙人不得同本合伙企業進行交易。而有限合伙人可以自營或者同他人合作經營與本有限合伙企業相競爭的業務；但是，合伙協議另有約定的除外。 4財產份額處分權限不同。一是財產出質權限不同。普通合伙人以其在合伙企業中的財產份額出質的，須經其他合伙人一致同意；未經其他合伙人一致同意，其行為無效，由此給善意第三人造成損失的，由行為人依法承擔賠償責任。而有限合伙人可以將其在有限合伙企業中的財產份額出質。二是財產份額轉讓權限不同。除合伙協議另有約定外，普通合伙人向合伙人以外的人轉讓其在合伙企業中的全部或者部分財產份額時，須經其他合伙人一致同意；而有限合伙人可以按照合伙協議的約定向合伙人以外的人轉讓其在有限合伙企業中的財產份額，但應當提前30日通知其他合伙人。 5合伙企業出資不同。普通合伙人可以用貨幣、實物、