1、創業融資過程中的法律問題分析【案例】創業融資過程中的法律問題分析例：劉先生是山西某縣辦企業的承包人,該企業加工一種很稀有 的礦石,出口創匯前景非常可觀.然而,該企業的生產設備陳舊, 電力供應時常中斷,生產水平嚴重缺乏.眼睜睜地看著大好商機 將失之交臂,劉先生不甘心,他來到北京尋找投資商為工程融資.劉先生遇到的第一個問題是投資商要看商業方案書之類的融 資工程介紹文件.之后,投資商又要求劉先生提供律師的盡職調 查報告.面對這些問題,劉先生一頭霧水,只好向律師求助.目前,像劉先生這樣為個人創業而四處尋找資金的人非常多, 而上述問題是許多創業者都會遇到的.其實,投融資過程蘊含著 風險,涉及的法律問題十

2、分復雜,最好的方法就是尋求法律支持. 在法律專家的支持下,融資人可以預防跑冤枉路,花冤枉錢.融資涉及的法律問題主要有以下八個方面：第一,融資人的法律主體地位.劉先生的身份是該縣辦企業的承包人,從法律角度來說,其 代表職能令人疑心.根據法律規定,劉先生作為企業的承包人只 有承包經營的權利,無權處理企業投融資之類的重大事項.既然 該企業是縣辦的,很有可能是國有企業,國有企業是否需要融資 是由企業或者企業的股東決定的,也就是由當地的國有資產治理 部門決定的.換言之,劉先生如果沒有企業的授權或者國有資產治理部門 的授權,無權與投資人就投融資問題達成任何協議.即使達成某 種協議,該協議的效力需要企業或者

3、國有資產治理部門事后追認 才具有法律效力.第二,投資人的法律主體地位.劉先生所找的投資人是某外國投資公司駐北京代表處.根據 法律的規定,代表處不得進行任何與經營有關的商業活動.因此, 代表處無權與劉先生簽訂任何關于投融資方面的合同.另外,我國法律規定,某些礦產資源的開發是禁止外商投資 的.同時需要指出的是,這些外商投資公司或者代表處,在沒有 經過詳細的調查、核實投資工程和融資人的資質情況下,輕易同 意簽署所謂的合資、合作協議,并要求融資人交納保證金或者其 他名目繁多的費用,融資人應當慎重考察核實融資人的情況,以 防上當受騙.第三,投融資工程要符合中央政府和地方政府的產業政策. 在中國現有政策環

4、境下,許多投資領域是不允許外資企業甚至民 營企業涉足的.第四,融資方式的選擇.融資的方式有很多項選擇擇,例如：債 權融資、股權融資、優先股融資、租賃融資等,各種融資方式對 雙方的權利和義務的分配也有很大的不同,對企業經營的影響重 大.第五,回報的形式和方式的選擇.例如債權融資中本金的還 款方案、利息計算、擔保形式等需要在借款合同中重點約定.如 果投資人投入資金或者其他的資產從而獲得投資工程公司的股權, 那么需要重點安排股權的比例、分紅的比例和時間等等.相對來說, 投資人更加關心投資回報方面的問題.第六,可行性研究報告、商業方案書、投資建議書的撰寫. 劉先生被要求提供的文件就是商業方案書.上述三

5、個文件名稱不 同,內容大同小異,包括融資工程各方面的情況介紹.這些文件的撰寫要求真實、準確,這是投資人判斷是否投資 的根本依據之一.同時文件的撰寫需要法律上的依據,例如關于工程的環境保 護要求必須實事求是地申明,否那么,如果工程環保舉措沒有到達國家或者地方法律法規的要求,被環境保護部門下令禁止繼續運 營,其損失無法估量.第七,盡職調查中可能涉及的問題.律師進行的盡職調查是 對融資人和投融資工程的有關法律狀況進行全面的了解,根據了 解的情況向投資人出具的盡職調查報告.第八,股權安排.股權安排是投資人和融資人就工程達成一 致后,雙方在即將成立的企業中的權利分配的博弈.由于法律沒 有十分有力的救濟舉措,現在公司治理中普遍存在大股東限制公 司,侵害公司和小股東的利益情況.對股權進行周到詳細的安排 是融資人和投資人需要慎重考慮的事項.以上八個方面是投融資過程中可能出現的法律風險,當然其 他的法律風險也可能存在,例如資金是否嚴格根據合同的規定到 位、擔保形式的選擇等,這些都可能影響工程的正常進行.提示：投融資過程中需要大量的調查研究工作,最終協議的達成需 要融資人和投資人經過數輪、甚至幾十輪的談判、磋商.因此對 于個人創業急需資金