1、國(guó)際貿(mào)易合同違約金條款案例Case：中國(guó)某進(jìn)出口公司與新加坡某公司簽訂了1 億條沙包袋出口合同， 交貨期限為合同成立后的 3 個(gè)月內(nèi)，價(jià)格條款為 1 美元 CIF 新加坡，違約金條款為：如合同一方在合同履行 期內(nèi)未能履行合同規(guī)定的義務(wù)，則必須向另一方支付合同總價(jià)3.5%的違約金。中方公司急于擴(kuò)大出口，賺取外匯， 只看到合同利潤(rùn)優(yōu)惠，未實(shí)際估計(jì)自己是否有能力履行合同，便與外商簽訂了合同。 而實(shí)際上中方公司并無(wú)在 3 個(gè)月內(nèi)加工 1 億條該類沙包袋的能力。 合同期 滿，能夠向港方交付的沙包袋數(shù)量距 1 億條相差很遠(yuǎn)。 中方無(wú)奈， 只有將己有的沙包袋向外 方交付并與之交涉合同延期， 外方態(tài)度強(qiáng)硬，

2、以數(shù)量不符合同規(guī)定拒收， 并以中方公司違約 而要求支付違約金。 雙方協(xié)商未果， 最后中方某進(jìn)出口公司只得向?qū)Ψ街Ц哆`約金 300 多萬(wàn) 美元， 損失巨大。 這是一起以合法手段掩蓋非法目的， 利用合同違約金條款欺詐的較為典型 的案例。案例評(píng)點(diǎn)：在與外商簽訂合同時(shí)，一定要正確認(rèn)識(shí)自己的生產(chǎn)能力、交貨時(shí)間，不打無(wú) 把握之仗，尤其是但涉及到違約金問(wèn)題時(shí)，更要慎重再慎重。此外這里需要我們注意的是： 由于各國(guó)法院對(duì)違約金性質(zhì)的不同認(rèn)定， 當(dāng)事人在合同中約定違約金條款所產(chǎn)生的法律后果 就會(huì)因適用不同國(guó)家的法律而有所不同。違約金是雙方當(dāng)事人在合同中約定或根據(jù)有關(guān)法律規(guī)定， 一方違約時(shí)應(yīng)支付給對(duì)方一定數(shù)額 的違

3、約金。在發(fā)生違約時(shí)， 該條款是保證索賠順利進(jìn)行的有效手段， 也是對(duì)違約方承擔(dān)責(zé)任 的一個(gè)限制。 利用違約金條款進(jìn)行欺詐的方式一般比較巧妙， 表面看起來(lái)欺詐方毫無(wú)不法行 為，一切都只是按合同規(guī)定行事。 而實(shí)際上， 欺詐方總在訂約時(shí)充分了解了對(duì)方的實(shí)際履行 能力，然后利用對(duì)方急于成交的心理，與之訂立超出對(duì)方實(shí)際履行能力的大宗貿(mào)易合同,合同價(jià)值巨大， 履約期限又短得足以讓對(duì)方無(wú)論如何也無(wú)法履約義務(wù)，同時(shí)又訂有可觀的違約金額。這樣一來(lái)一旦對(duì)方無(wú)法履約， 設(shè)套的人便可理直氣壯地適用違約金條款而憑空取得好 處。案例 1申請(qǐng)人中國(guó) A 公司與被申請(qǐng)人荷蘭 B 公司于某年 3 月 23 日簽訂了花生仁買(mǎi)賣合同

4、。 合同規(guī)定，支付方式為由買(mǎi)方在裝船期前 15 日內(nèi)開(kāi)出不可撤銷的、可轉(zhuǎn)讓的信用證，裝運(yùn) 期為當(dāng)年 4 月到 5 月。申請(qǐng)人訴稱： 合同簽訂后， 申請(qǐng)人按合同規(guī)定積極備貨，并積極與被 申請(qǐng)人共同看貨， 以便被申請(qǐng)人及早開(kāi)出信用證， 但被申請(qǐng)人以所剩時(shí)間來(lái)不及始終沒(méi)有開(kāi) 證。直至當(dāng)年 5 月 31 日及安排裝船為理由，宣布解除其合同項(xiàng)下的義務(wù)，但申請(qǐng)人仍然希 望被申請(qǐng)人能履行合同，并一直同被申請(qǐng)人聯(lián)系。6 月 13 日雙方談判破月裂，日申請(qǐng)人傳 真向被申請(qǐng)人提出索賠，并宣告合同解除。申請(qǐng)人因被申請(qǐng)人沒(méi)有開(kāi)立信用證， 將花生仁榨成油后變賣， 造成很大損失， 因此被申 請(qǐng)人應(yīng)賠償申請(qǐng)人全部 5000

5、 噸的利潤(rùn)損失和其他損失。被申請(qǐng)人辯稱：該合同簽訂后，被 申請(qǐng)人一再催促申請(qǐng)人應(yīng)在合同規(guī)定的裝運(yùn)期之前備妥貨，以便雙方驗(yàn)貨后由被申請(qǐng)人開(kāi) 證。雖然申請(qǐng)人與被申請(qǐng)人共同驗(yàn)貨，但是， 由于驗(yàn)貨結(jié)果不符合合同標(biāo)準(zhǔn)，直至日申請(qǐng)人 曾再次請(qǐng)求被申請(qǐng)人驗(yàn)貨。 5 月 30 日這一事實(shí)證明，被申請(qǐng)人在與申請(qǐng)人長(zhǎng)期貿(mào)易關(guān)系中， 已確立被申請(qǐng)人開(kāi)證時(shí)間應(yīng)為雙方共同驗(yàn)貨合格后的合理時(shí)間這一慣例。雙方在合同訂立時(shí)均有明確表示， 并作為雙方長(zhǎng)期合作的慣例一直被雙方作為默示條件而遵照?qǐng)?zhí)行。因此， 被申請(qǐng)人沒(méi)有開(kāi)證完全是由于申請(qǐng)人沒(méi)有備妥合同所規(guī)定的貨物所致，被申請(qǐng)人并沒(méi)有違約。仲裁結(jié)果1.被申請(qǐng)人應(yīng)當(dāng)償付因其根本違約而

6、給申請(qǐng)人造成的合理?yè)p失52， 000 美元。2.申請(qǐng)人的其他仲裁請(qǐng)求予以駁回。案例分析 1.當(dāng)事人之間的習(xí)慣操作不能對(duì)抗合同的明文規(guī)定。在本案合同項(xiàng)下，對(duì)被申請(qǐng)人沒(méi)有 開(kāi)出信用證這一事實(shí)，申請(qǐng)人和被申請(qǐng)人均無(wú)爭(zhēng)議，雙方爭(zhēng)議在于：申請(qǐng)人認(rèn)為在 FOB 合 同項(xiàng)下， 申請(qǐng)人（賣方） 只有義務(wù)在貨物上船時(shí)保證所交貨物的質(zhì)量、 規(guī)格符合合同的規(guī)定， 申請(qǐng)人（賣方）沒(méi)有義務(wù)在對(duì)方未開(kāi)證、未派船的情況下履行上述義務(wù)。因此，被申請(qǐng)人沒(méi) 有開(kāi)信用證屬嚴(yán)重違約。 被申請(qǐng)人認(rèn)為， 被申請(qǐng)人在與申請(qǐng)人長(zhǎng)期貿(mào)易關(guān)系中已已確立被申 請(qǐng)人開(kāi)證時(shí)間應(yīng)以雙方共同驗(yàn)貨合同后的合理時(shí)間這一慣例。 雙方在合同訂立時(shí)均有明確表 示，

7、并作為雙方長(zhǎng)期合作的慣例一直被雙方默示而遵照?qǐng)?zhí)行。 因此， 被申請(qǐng)人沒(méi)有開(kāi)證完全 是由于申請(qǐng)人沒(méi)有備妥所規(guī)定的貨物所致， 被申請(qǐng)人并沒(méi)有構(gòu)成違約。 合同所規(guī)定的價(jià)格條 款是 FOB 天津，合同中沒(méi)有關(guān)于被申請(qǐng)人開(kāi)證時(shí)間應(yīng)為雙方共同驗(yàn)貨合格后的合理時(shí)間的 約定，相反卻明文規(guī)定買(mǎi)方應(yīng)當(dāng)在裝運(yùn)期天之前開(kāi)出信用證。 無(wú)論雙方在長(zhǎng)期合作中是否有 先驗(yàn)貨后開(kāi)信用證這一慣例， 如果合同中有明確的相反規(guī)定， 即構(gòu)成明示的約定， 明示的約 定自然取代對(duì)默示的推定。故被申請(qǐng)人應(yīng)當(dāng)根據(jù)合同的規(guī)定日前開(kāi)出，在貨物裝運(yùn)期 15 日 前開(kāi)出信用證，而被申請(qǐng)人沒(méi)有依據(jù)合同規(guī)定履行開(kāi)證義務(wù)，并且于當(dāng)年 5 月 31 日傳真申

8、 請(qǐng)人宣布解除合同， 已經(jīng)構(gòu)成了對(duì)合同的根本違約， 應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。 合同價(jià)格與時(shí)價(jià)之 差為合理的利潤(rùn)損失。根據(jù)聯(lián)合國(guó)國(guó)際貨物銷售合同公約第七十七條規(guī)定： “聲稱另一 方違反合同的一方，必須按情況采取合理措施，減輕由于該另一方違反合同而引起的損失， 包括利潤(rùn)方面的損失。 如果他不采取這種措施， 違反合同一方可以要求從損害賠償中扣除原 可以減輕的損失數(shù)額。 ”申請(qǐng)人應(yīng)當(dāng)采取合理的措施將貨物按照當(dāng)時(shí)的時(shí)價(jià)進(jìn)行轉(zhuǎn)賣，以減 輕損失數(shù)額。 合同規(guī)定的價(jià)格與時(shí)價(jià)之間的差額應(yīng)當(dāng)是申請(qǐng)人合理的、 直接的損失。 申請(qǐng)人 在提交的一份證據(jù)中確認(rèn)當(dāng)年 6 月 FOB 天津 40/50 花生仁的時(shí)價(jià)為 700 美元

9、 /噸。被請(qǐng)人對(duì) 此沒(méi)有提出異議，這個(gè)價(jià)格也是適宜的。申請(qǐng)人合理的損失應(yīng)當(dāng)是噸 3480美元/噸 X715 美圓/噸（合同價(jià)格） -美元/噸（時(shí)價(jià)） =52，200 美元。被申請(qǐng)人對(duì)于申請(qǐng)人合理的損失應(yīng) 當(dāng)予以補(bǔ)償案例 22001 年 3 月，A 文化用品公司與美國(guó) C 貿(mào)易公司簽訂一份買(mǎi)賣合同，約定C 貿(mào)易公司向 A 文化用品公司購(gòu)買(mǎi)一批塑料文具。A 文化用品公司委托美國(guó) B 運(yùn)通公司將這批塑料文具運(yùn)往紐約，并根據(jù)承運(yùn)人的要求 在指定時(shí)間將貨物運(yùn)到指定的裝運(yùn)港口。 6 月，貨物裝船，船長(zhǎng)代理承運(yùn)人簽發(fā)了一式三份 正本記名提單。貨到目的港后， C 貿(mào)易公司始終未付款， A 文化用品公司擬將貨物

10、運(yùn)回。在 與美國(guó) B 運(yùn)通公司的交涉過(guò)程中，A 文化用品公司于同年 12 月得知貨物已被 C 貿(mào)易公司憑 匯豐銀行出具的保函提取。 A 文化用品公司遂要求美國(guó)某運(yùn)通股份公司承擔(dān)無(wú)單放貨的責(zé) 任，而美國(guó)某運(yùn)通有限公司認(rèn)為應(yīng)由買(mǎi)方 C 貿(mào)易公司自己承擔(dān)責(zé)任。雙方協(xié)商不成， A 文 化用品公司遂提起訴訟。案例分析 ：A 文化用品公司是涉案貨物買(mǎi)賣合同的賣方和提單上的托運(yùn)人，其將貨物交給美國(guó)B運(yùn)通公司承運(yùn)，并取得美國(guó) B 運(yùn)通公司簽發(fā)的記名提單，在收貨人 C 貿(mào)易公司未付貨款的 情況下， A文化用品公司仍然是合法的提單持有人， 有權(quán)主張?zhí)釂雾?xiàng)下的物權(quán)。 作為物權(quán)憑 證，提單的主要意義就在于， 合法的提

11、單持有人有權(quán)控制和支配提單項(xiàng)下的貨物， 并可以據(jù) 此擔(dān)保債的實(shí)現(xiàn)。美國(guó) B 運(yùn)通公司在未征得托運(yùn)人同意，又未收回正本提單的情況下將貨 物交給非提單持有人的行為，顯然侵犯了A 文化用品公司在提單項(xiàng)下的物權(quán)，造成A 文化 用品公司未收回貨款而對(duì)提單項(xiàng)下的貨物失控，依法應(yīng)當(dāng)對(duì) A 文化用品公司因此遭受的經(jīng) 濟(jì)損失承擔(dān)賠償責(zé)任。最后，法院判決美國(guó) B 運(yùn)通公司向原告 A 文化用品公司賠償所有貨 款及利息損失。本案中，由于 A 文化用品公司只憑運(yùn)輸合同對(duì)承運(yùn)人美國(guó) B 運(yùn)通公司提起了訴訟，所 以法院最終判決承運(yùn)人承擔(dān)無(wú)單放貨的責(zé)任。 根據(jù)我們以上的分析， A 文化用品公司還可以 美國(guó) C 貿(mào)易公司未按合

12、同約定付款為由向 C 貿(mào)易公司提起訴訟。同時(shí)，如果 C 貿(mào)易公司向 承運(yùn)人出具的是見(jiàn)索即付的保函，則 A 文化用品公司還可以直接向匯豐銀行要求承擔(dān)付款 義務(wù)。案例 2001 年 4 月份廣交會(huì)上某公司 A 與科威特某一老客戶 B 簽定合同，客人欲購(gòu)買(mǎi) A 公司的玻璃餐具（名： GLASS W ARES ），我司報(bào)價(jià) FOB WENZHOU ，溫州出運(yùn)到科威特， 海運(yùn)費(fèi)到付。合同金額達(dá) USD25064.24，共 1X40高柜，支付條件為全額信用證，客人回 國(guó)后開(kāi)信用證到 A 公司，要求 6 月份出運(yùn)貨物。A 公司按照合同與信用證的規(guī)定在 6 月份按期出了貨， 并向銀行交單議付， 但在審 核過(guò)程

13、發(fā)現(xiàn) 2 個(gè)不符點(diǎn)：（1）發(fā)票上：GLASS WARES 錯(cuò)寫(xiě)成 GLASSWARES，即沒(méi)有空 格；（2）提單上：提貨人一欄，TO THE ORDER OF BURGAN BANK ， KUWAIT 錯(cuò)寫(xiě)成了TO THE ORDER OF BURGAN BANK 。即漏寫(xiě) KUWAIT 。 A 公司認(rèn)為這兩個(gè)是極小的不符 點(diǎn)，根本不影響提貨。我司本著這一點(diǎn)，又認(rèn)為客戶是老客戶，就不符點(diǎn)擔(dān)保出單了。但A公司很快就接到由議付行轉(zhuǎn)來(lái)的拒付通知，銀行就以上述兩個(gè)不符點(diǎn)作為拒付理由拒絕付 款。A 公司立即與客戶取得聯(lián)系，原因是客戶認(rèn)為到付的運(yùn)費(fèi)（USD2275.00 ）太貴（原來(lái)A 公司報(bào)給客戶的是

14、5 月份的海運(yùn)費(fèi)，到付價(jià)大約是 USD1950.00,后 6 月份海運(yùn)費(fèi)價(jià)格上 漲，但客戶并不知曉。 ）拒絕到付運(yùn)費(fèi)，因此貨物滯留在碼頭， A 公司也無(wú)法收到貨款。后來(lái) A 公司人員進(jìn)行各方面的協(xié)調(diào)后，與船公司聯(lián)系要求降低海運(yùn)費(fèi)，船公司將 運(yùn)費(fèi)降到USD2100.00，客戶才勉強(qiáng)接受，到銀行付款贖單，A 公司被扣了不符點(diǎn)費(fèi)用。整個(gè)解決糾紛過(guò)程使得 A 公司推遲收匯大約 20 天。案例分析：1. “不符點(diǎn)”沒(méi)有大小之分在本案中， A 公司事先知道單據(jù)存在“不符點(diǎn)”的情況下還是出單，存在潛在的風(fēng) 險(xiǎn)。 A 公司認(rèn)為十分微小的“不符點(diǎn)”卻恰恰成了銀行拒付的正當(dāng)理由。因此，在已知“不 符點(diǎn)”的情況下，

15、最好要將其修改。2. FOB 的運(yùn)費(fèi)的上漲，與 A 公司并無(wú)關(guān)系，因此客戶主要是借“不符點(diǎn)”進(jìn)行討 價(jià)還價(jià)。案例A 公司在 1999 年委托其客戶指定的船公司出口近 50 萬(wàn)美金的貨物，涉及到 50 多 萬(wàn)的出口退稅。具體情況是，由于 A 公司采購(gòu)時(shí)是以“盒”為單位采購(gòu)的， A 公司提供的 報(bào)關(guān)單上也是注明“ 506000 BOXES ”，所以工廠的增值稅發(fā)票開(kāi)的單位也是以“ 506000 盒” 為單位。由于船公司在重新填寫(xiě)報(bào)關(guān)單時(shí)卻將“BOXES ”漏打，只標(biāo)明“ 6000KGS ”，因此海關(guān)計(jì)算機(jī)上該產(chǎn)品的數(shù)量為“ 6000 千克”， 導(dǎo)致報(bào)關(guān)單上的內(nèi)容與發(fā)票上的數(shù)量和單位 不同， A 公

16、司不能正常退稅。 A 公司要求船公司辦理改單（修改報(bào)關(guān)單據(jù)） ，就是要在品名 下注明 “506000BOXES ”，但是由于船公司的一再拖延，導(dǎo)致A 公司無(wú)法辦理退稅手續(xù)。A 公司不斷催促船公司辦理改單， 考慮到手續(xù)麻煩需要較長(zhǎng)時(shí)間， 要求對(duì)方必須在 3 個(gè)月內(nèi) 將改后的單據(jù)退還給 A 公司， 否則要其承擔(dān)由于不能正常退稅造成的相關(guān)經(jīng)濟(jì)損失。 3 個(gè)月 后，總算了解此案。案例分析：為了報(bào)關(guān)不要發(fā)生問(wèn)題， 賣方在報(bào)關(guān)時(shí)需注意， 最好用鉛筆在報(bào)關(guān)單上注明正確的 品名、數(shù)量單位等以防發(fā)生錯(cuò)誤。關(guān)于報(bào)關(guān)單據(jù)和改單有以下注意點(diǎn)：1.報(bào)關(guān)時(shí)應(yīng)注意報(bào)關(guān)單上資料的準(zhǔn)確性。可能由于一個(gè)資料的問(wèn)題，會(huì)造成不能不

17、能正常報(bào)關(guān)，正常出運(yùn)，正常的退單，正常的退稅等。2.注意報(bào)關(guān)單據(jù)上的單位，為了避免這樣的類似的事情再次發(fā)生，在海關(guān)計(jì)量單位 與我們要求的計(jì)量單位不同時(shí)，需特別要加注我們所要求的單位/品名。3.可能會(huì)因?yàn)樨浢挠⑽钠访L(zhǎng)， 在報(bào)關(guān)單商品名下加注數(shù)量和單位是可能會(huì)由 于海關(guān)的計(jì)算機(jī)問(wèn)題不能全部顯示， 所以以防這樣的事情發(fā)生， 把需在下注明數(shù)量和單位的 英文貨名盡量簡(jiǎn)寫(xiě)。4.報(bào)關(guān)的品名與數(shù)量，單位，必須和工廠開(kāi)具的增值稅發(fā)票一致。5報(bào)關(guān)過(guò)程中，可能會(huì)碰到我們提供的 H.S.的編號(hào)與貨物中文品名有所出入，海關(guān) 提出更改品名，但是不管怎樣，都要顯示我們要求的中文品名，可以加在括號(hào)內(nèi)。案例違約金條款的陷

18、阱中國(guó)某進(jìn)出口公司與某國(guó)某公司簽訂了 1 億條沙包袋出口合同， 交貨期限為合同成 立后的 3個(gè)月內(nèi)，價(jià)格條款為 1 美元 CIF 香港，違約金條款為：如合同一方在合同履行期 內(nèi)未能履行合同規(guī)定的義務(wù)，則必須向另一方支付合同總價(jià)3.5%的違約金。中方公司急于擴(kuò)大出口， 賺取外匯，只看到合同利潤(rùn)優(yōu)厚， 未實(shí)際估計(jì)自己是否有能力履行合同，便與外 商訂立了合同。 而實(shí)際上中方公司并無(wú)在 3 個(gè)月內(nèi)加工 1 億條該類沙包袋的能力。 合同期滿， 能夠向外方交付的沙包袋數(shù)量距 1 億條還相差很遠(yuǎn)。 中方無(wú)奈， 只有將已有的沙包袋向外方 交付并與之交涉合同延期。 外方態(tài)度強(qiáng)硬， 以數(shù)量不符合同規(guī)定拒收， 并以

19、中方公司違約而 要求按合同支付違約金。雙方協(xié)商未果，最后中方某進(jìn)出口公司只得向?qū)Ψ街Ц哆`約金300多萬(wàn)美元，損失巨大。案例分析： 這是一起以合法手段隱蓋非法目的，利用合同違約金條款欺詐的較為典型的案例。防范違約金條款欺詐， 主要措施在于對(duì)自己的實(shí)際履約能力做到心中有數(shù)， 在簽訂合同時(shí)能 夠從自己的實(shí)際能力出發(fā)， 實(shí)事求是， 不要被表面的優(yōu)厚利潤(rùn)所迷惑， 喪失判斷事物的理性， 毫無(wú)欺詐防范意識(shí)。 賣方應(yīng)逐項(xiàng)分析己方履約能力的構(gòu)成因素， 諸環(huán)節(jié)落實(shí)， 確保能夠在合 同規(guī)定的履約期內(nèi)完全履行自己的義務(wù)。一般說(shuō)來(lái)，中方作為出口方時(shí)，其履約能力的構(gòu)成因素主要包括：1. 貨源。貨源是出口方履行合同的最根本

20、的基礎(chǔ)。雖然并非一定要在備妥貨源之后，賣方才能與買(mǎi)方訂立出口合同， 但合同標(biāo)的物起碼可以基本有保障或是在國(guó)內(nèi)市場(chǎng)有把握購(gòu) 買(mǎi)、購(gòu)足的商品。 在簽訂農(nóng)副產(chǎn)品、 礦產(chǎn)品以及本地沒(méi)有生產(chǎn)基地需要到外地組織貨源的商 品出口合同時(shí)，尤其要考慮到貨源供應(yīng)情況。2. 生產(chǎn)加工能力。參與國(guó)際貿(mào)易及國(guó)際經(jīng)濟(jì)交往，參與人必須根據(jù)自身的科技發(fā)展 水平和商品的生產(chǎn)加工能力相宜行事。 具體地說(shuō)， 作為出口方與對(duì)方當(dāng)事人簽約時(shí)， 一定要 綜合考慮自己的實(shí)際生產(chǎn)能力。 比如在洽簽服裝出口合同時(shí)， 既要考慮國(guó)內(nèi)生產(chǎn)的面料質(zhì)量 是否能達(dá)到對(duì)方的要求，還要考慮廠家做工能否達(dá)到要求等。 凡受科技水平和生產(chǎn)能力限制， 自己甚至國(guó)內(nèi)廠

21、家目前都不能生產(chǎn)加工， 或者能夠生產(chǎn)加工但質(zhì)量難以達(dá)到要求的， 一定不 能盲目成交， 否則一旦履約困難， 合同中又訂有違約金條款， 買(mǎi)方將適用違約金條款要求賣 方賠償損失，賣方將陷入極為不利的被動(dòng)局面。3. 原材料供應(yīng)。簽訂出口合同，考慮自己的出口履約能力時(shí)，有時(shí)需要把原材料供 應(yīng)是否落實(shí)考慮進(jìn)去。 因?yàn)橛行┏隹谏唐罚?雖然賣方有生產(chǎn)加工能力， 貨源供應(yīng)渠道也順暢， 但由于生產(chǎn)加工該商品的原材料比較緊俏， 難以充足供應(yīng)。 在這種情況下， 賣方能否按時(shí)按 量履約，最終決定于原材料的供應(yīng)。此外，出口深加工產(chǎn)品還要考慮到生產(chǎn)有關(guān)中間產(chǎn)品的 初級(jí)原料供應(yīng)問(wèn)題。4.收購(gòu)資金。外貿(mào)代理企業(yè)出口商品貨源的取

22、得主要采取買(mǎi)斷方式，即由外貿(mào)企業(yè) 向生產(chǎn)加工企業(yè)收購(gòu)。 而一般的外貿(mào)企業(yè)自有資金并不雄厚， 主要靠銀行信貸解決流動(dòng)資金 問(wèn)題。所以， 外貿(mào)企業(yè)在對(duì)外簽訂出口合同時(shí)， 要考慮國(guó)內(nèi)金融市場(chǎng)的走向， 銀根是否吃緊， 收購(gòu)貨源的資金是否落實(shí)。 缺乏收購(gòu)資金或不能及時(shí)取得收購(gòu)資金， 就無(wú)法備貨或按時(shí)備貨 出運(yùn)，造成對(duì)外違約，給對(duì)方適用違約金條款以口實(shí)。5.出口許可。很多國(guó)家，包括我國(guó)在內(nèi)，都實(shí)行進(jìn)出口許可制度。對(duì)某些商品，國(guó) 家實(shí)行出口許可證管理， 對(duì)實(shí)行主動(dòng)配額或被動(dòng)配額的商品， 實(shí)行配額加許可證管理。 因而， 如果我方作為賣方對(duì)外簽訂出口合同時(shí)，如果合同標(biāo)的物屬于國(guó)家實(shí)行許可證管理的商品， 則出品方

23、必須有把握能夠及時(shí)取得所需的出口配額和許可證。 關(guān)于許可證制度， 還有一個(gè)值 得加以注意的問(wèn)題是， 國(guó)家有時(shí)可能會(huì)對(duì)實(shí)行許可證制度的商品和實(shí)行主動(dòng)配額管理的出口 商品范圍適時(shí)作出調(diào)整， 所以出口合同中應(yīng)將國(guó)家有可能作出的這種調(diào)整作為政府行為列入 不可抗力范圍， 以便在合同訂立后， 因國(guó)家調(diào)整配額和許可證管理商品范圍而不能履行或不 能按時(shí)履行合同時(shí)，出口方能夠援用不可抗力條款，有效地維護(hù)自己的合法權(quán)益。6.履約期限。履約即雙方具體實(shí)施合同義務(wù)，各自實(shí)現(xiàn)合同目標(biāo)的行為過(guò)程。國(guó)際 貿(mào)易合同的履行環(huán)節(jié)很多， 涉及面廣。 有些工作由交易雙方完成即可， 有些則需雙方當(dāng)事人 所在國(guó)（地區(qū)）的商檢部門(mén)、運(yùn)輸部

24、門(mén)、銀行、海關(guān)、保險(xiǎn)公司等各有關(guān)方面分工合作，共 同完成。 所以在合同中規(guī)定裝運(yùn)期、 信用證結(jié)匯期等期限時(shí)， 一定要結(jié)合實(shí)際情況周密測(cè)算， 留有余地， 確保有足夠的時(shí)間完成應(yīng)由己方負(fù)責(zé)完成的各項(xiàng)工作， 否則任何一個(gè)環(huán)節(jié)上的延 誤，都有可能形成違約，造成損失。在本案中，中方進(jìn)出口公司如果在合同簽訂之初，能理性地分析自己的履約能力， 并充分考慮對(duì)方的違約金條款，加強(qiáng)防范意識(shí)，就不至于遭受那么大的經(jīng)濟(jì)損失。案例 1某公司以 CIF 鹿特丹出口食品 1000 箱，即期信用證付款。貨物裝運(yùn)后，憑已裝船 清潔提單和已投保一切險(xiǎn)和戰(zhàn)爭(zhēng)險(xiǎn)的保險(xiǎn)單， 向銀行收妥貨款。 貨到目的港后經(jīng)進(jìn)口人復(fù)驗(yàn)， 發(fā)現(xiàn)下列情況：

25、（1）該批貨物共有 10 個(gè)批號(hào)，抽查 20 箱，發(fā)現(xiàn)其中 2 個(gè)批號(hào)涉及 200 箱內(nèi)含沙 門(mén)氏細(xì)菌超過(guò)進(jìn)口國(guó)標(biāo)準(zhǔn)。（2）收貨人共收 998 箱，短少兩箱。（3）有 15 箱貨物外表狀況良好，但箱內(nèi)共短少貨物60 公斤。試分析以上情況，進(jìn)口商應(yīng)分別向誰(shuí)索賠，并說(shuō)明理由。案例分析：第（ 1）種情況應(yīng)向賣方索賠，屬于原裝貨物有內(nèi)在缺陷。第（ 2）種情況應(yīng)向承運(yùn)人索賠，因承運(yùn)人簽發(fā)清潔提單，貨到目的港后應(yīng)如數(shù)交 貨。第（ 3）種情況可以向保險(xiǎn)公司索賠，屬承保范圍以內(nèi)的損失；但如進(jìn)口人能舉證 原裝數(shù)量不足，也可向賣方索賠。案例 2外貿(mào)合同中的風(fēng)險(xiǎn)條款案例在簽訂外貿(mào)合同過(guò)程中， 買(mǎi)賣雙方都有可能在合同

26、中明顯設(shè)置或隱含許多 “風(fēng)險(xiǎn)條 款”，因而，如何充分利用“風(fēng)險(xiǎn)條款” ，有效地規(guī)避風(fēng)險(xiǎn)，就成為買(mǎi)賣雙方在簽訂合同時(shí)須 慎之又慎的關(guān)鍵所在。1994 年，某省精明化工廠利用加拿大政府貸款通過(guò)藍(lán)天公司分批從該國(guó)王牌公司 引進(jìn) 280 萬(wàn)美元的化工設(shè)備，在商訂合同時(shí)，精明化工廠為協(xié)調(diào)配套設(shè)備資金及建設(shè)情況， 在合同裝運(yùn)條款中加列了“賣方在裝運(yùn)前內(nèi)通知買(mǎi)方，并取得買(mǎi)方的同意，方可進(jìn)行裝運(yùn)” 的條款。賣方對(duì)此無(wú)異議，并如期簽訂了合同，日后，賣方按合同要求開(kāi)始備貨，在首批貨 物中， 30%為外購(gòu)貨， 70%為自己生產(chǎn)的產(chǎn)品。完成備貨后，王牌公司向藍(lán)天公司發(fā)出裝運(yùn) 通知，但是，精明化工廠以配套資金沒(méi)有到位，

27、附屬設(shè)施沒(méi)法開(kāi)工為由，拒絕賣方發(fā)貨。后經(jīng)多次協(xié)商，精明化工廠同意在王牌公司同意支付每年 2 萬(wàn)美元倉(cāng)儲(chǔ)費(fèi)的前提 下，接受第一批貨物。鑒于當(dāng)時(shí)當(dāng)?shù)鼗な袌?chǎng)的情況，為避免損失，精明化工廠不再同意接 受后幾批的貨物。最后，該合同以精明化工廠另外找到新的買(mǎi)家，才得以繼續(xù)執(zhí)行。案例 31990 年， 某地一進(jìn)出口公司向巴西出口一批非食用玉米。 合同規(guī)定： 品質(zhì)為適銷 品質(zhì)， 以 98%的純度為標(biāo)準(zhǔn)，雜質(zhì)小于 2% ，運(yùn)輸方式為海運(yùn)，支付方式采用遠(yuǎn)期匯票承兌 交單， 以給予對(duì)方一定的資金融通。 合同生效后兩個(gè)月貨到， 對(duì)方以當(dāng)?shù)氐臋z驗(yàn)證書(shū)證明貨 物質(zhì)量比原訂規(guī)定低， 黃曲霉菌素超標(biāo)為由， 拒收貨物。經(jīng)查實(shí)， 原貨物品質(zhì)不妨礙其銷售， 對(duì)方違約主要是由于當(dāng)時(shí)市場(chǎng)價(jià)格下跌。后經(jīng)多次商談，我方以降價(jià)30%完成合同。案例 2、 3 分析： 從上述兩個(gè)案例中不難看出。有的合理巧妙地利用了