反不正當競爭法第一節競爭法概述競爭的概念及其作用資源相對于人的無窮欲望而言是稀缺的——稀缺的資源必須被分配——人們努力滿足用于分配稀缺品的規則要求，產生競爭。市場通過價格信號引導配置資源——市場競爭正當、公平的競爭（公平與效率的契合點）——競爭的功能過度競爭、不當競爭、限制競爭——阻礙效益1.不正當競爭行為定義：指經營者有悖于商業道德且違反法律規定的市場行為。2.不正當競爭行為的特征（1）主體是經營者（2）“不正當競爭行為”是否必須有“競爭性”？是否需要有競爭關系？（3）不正當競爭行為的違法性與反商業道德性一、概述

石夫訴被告杭州娃哈哈集團公司侵犯著作權及不正當競爭案原告于1954年11月創作了歌曲《娃哈哈》，“娃哈哈”既是歌曲名稱，又是歌詞中的副歌短句“哇哈哈啊哇哈哈，每個人臉上都笑開顏。被告1988年10月15日，向國家工商行政管理局商標局申請注冊“娃哈哈”商標，同時通過電視、廣播、報刊等媒體大量發布以“娃哈哈”為注冊商標的產品廣告。原告與被告交涉未果，提起訴訟。解析法院認為：原告作為作曲家，不具有經營者的身份，原告的作品和被告的作品分屬不同的領域，原被告間不存在同業競爭關系。原告主張被告使用“娃哈哈”注冊商標的行為構成不正當競爭，缺乏法律依據，不予支持。3.反不正當競爭法的立法宗旨制止經營者采取欺騙、脅迫、利誘以及其他違背誠實信用和商業道德的不正當競爭行為。鼓勵和保護公平競爭、制止不正當競爭行為，保護消費者的合法權益。《反不正當競爭法》第二條

經營者在市場交易中，應當遵循自愿、平等、公平、誠實信用的原則，遵守公認的商業道德。

本法所稱的不正當競爭，是指經營者違反本法規定，損害其他經營者的合法權益，擾亂社會經濟秩序的行為。

本法所稱的經營者，是指從事商品經營或者營利性服務（以下所稱商品包括服務）的法人、其他經濟組織和個人。二、不正當競爭行為的類型

（一）假冒混淆行為（欺騙性標識行為）主體：經營者方式：使用與其他經營者相同或相近的商業性標志，對商品和服務進行不實的標記類型：商標、商號、原產地名稱和產地標志、商業性特殊標記、商品的特殊外觀目的：誘使消費者錯誤識別，增加交易機會，分享市場價值更高商業性標志的商業利益具體表現（1）假冒他人注冊商標——“搭便車”行為未經注冊商標所有人許可，在同一種商品上使用與其注冊商標相同的商標的；明知是假冒注冊商標的商品而進行銷售的；仿造、擅自制造他人注冊商標標識或者銷售仿造、擅自制造他人注冊商標標識的。未經商標注冊人允許，擅自將其注冊商標作為自己的企業名稱、營業招牌、域名等使用.例如：奔馳汽車專修店、迅達電梯專營店等。這些商品銷售網點和服務站點，未經商標注冊人允許，擅自使用“××專賣”、“××專營”、“××專修”等字樣，使消費者認為該店與商標注冊人存在緊密的聯系，從而使消費者對商品或服務來源產生誤認。商標的反向假冒行為商標反向假冒，是指未經商標專用權人許可，更換其注冊商標并將該更換商標的商品又投入市場的行為。經典案例1994年4月，取得新加坡鱷魚公司內地銷售的北京同益公司在百盛購物中心設立專柜，與百盛購物中心聯合銷售鱷魚牌。同益公司工作人員將購買的北京市服裝一廠生產的“楓葉”牌西褲的商標撤換上“鱷魚”商標，以高于原價198%的價格出售。案件結果北京市服裝一一廠認為該行行為侵犯其合合法權益，遂遂以百盛購物物中心、同益益公司、鱷魚魚公司及同益益公司主管管部門開發促促進會為被告告至北京市第第一中級人民民法院提起訴訴訟，要求賠賠禮道歉、賠賠償損失。此案由于案情情新奇，法律律適用困難，，法學界對此此發表了諸多多觀點，也致致使此案幾幾年懸而未決決。1998年6月10日，北京市市第一中級人人民法院終于于做出判決，，依照民法通通則第四條、、第一百三十十四條第一款款之第七、九九、十項，以以及反不正當當竟爭法第二二條之規定，，判決被告開開發促進會代代表原下屬企企業同益公司司賠禮道歉（（同益公司已已被注銷），，并賠償原告告損失。（2）假冒、、仿冒知名商商品其他標志志行為仿冒他人特有有的包裝、裝潢，抄襲、模仿仿他人知名廣告，對他人著名名網站進行行直接鏈鏈接，仿冒企企業的知名代號號、簡稱稱、別稱稱和其他識識別性符符號，等等等。案例1：：兩個““老干媽媽”，誰誰更辣？？1994年11月，貴陽老干干媽公司司推出了以以“老干干媽”為為商品名名稱的風風味豆豉豉，1996年年8月，，該公司司開始將將“老干干媽”用用于風味味豆豉外外包裝上上。湖南華越越食品公公司于1997年9月成立立，同年年11月月，其產產品使用用的包裝裝瓶瓶貼貼，除產產品批號號、執行行標準、、生產廠廠家、廠廠址電話話、郵政政編碼不不同以及及將陶華華碧女士士肖像換換成了劉劉湘球女女士肖像像外，其其余色彩彩、圖案案、產品品名稱及及“老干干媽”三三個字的的字體與與貴陽老老干媽公公司使用用的包裝裝瓶瓶貼貼相比均均相同。。二審法法院認定定，“老老干媽””的名稱稱、包裝裝、裝潢潢為貴陽陽老干媽媽公司特特有，湖湖南華越越食品公公司的行行為屬于于不正當當競爭。。（3）假假冒、仿仿冒他人人企業名名稱或姓姓名將他人著著名的名名稱商標標作為自自己的域域名來使使用，將將他人知知名的企企業名稱稱或者商商標作為為自己的的企業名名稱或者者商標經典案例例在寶潔公公司與晨晨鉉智能能公司不不正當競競爭糾紛紛一案中中，寶潔潔公司系系“safeguard”注注冊商標標的權利利人，在在市場上上享有較較高聲譽譽并為相相關公眾眾所熟知知，晨鉉鉉公司使使用““safeguard”作其其三級域域名。法法院認定定原告注注冊商標標所具有有的知名名度和影影響力足足以制止止被告““晨鉉公公司”在在“.””前注冊冊“safeguard”三三級域名名，該域域名應予予撤銷。。（4）使使用虛假假質量標標志包括認證證標準、、名優標標志、產產地等如：西湖湖龍井、、陽澄湖湖大閘蟹蟹，鎮江江陳醋、、山西老老陳醋（二）商商業賄賂賂行為主體：分分解為行行賄主體體和受賄賄主體。。行賄主主體是經經營者。。受賄主主體交易易相對人人中能夠夠影響交交易決策策的人主觀方面面：商業業賄賂中中行賄的的動機在在于獲取取交易機機會或者者相對于于競爭對對手的優優勢，受受賄動機機為獲取取個人私私利。客觀方面面：行賄賄是行人人向受賄賄人給付付金錢、、實物和和其他利利益的行行為。受受賄則是是受賄人人接受行行賄人給給付金錢錢、實物物和其他他利益的的行為。。商業賄賂賂犯罪商業賄賂賂罪刑法法第163條規規定：公公司、企企業的工工作人員員利用職職務上的的便利，，索取他他人財物物或者非非法收受受他人財財物，為他人謀謀取利益益，數額較較大的，，處5年年以下有有期徒刑刑或者拘拘役；數數額巨大大的，處處5年以以上有期期徒刑，，可以并并處沒收收財產。。商業行賄賄罪，是是指為謀取不正正當利益益，給予公公司、企企業或者者其他單單位的工工作人員員以財物物，數額額較大的的行為。。本罪侵侵犯的客客體是國國家對公公司、企企業或者者其他單單位的正正常管理理秩序；；犯罪主主體是一一般主體體，既包包括自然然人，也也包括單單位：主主觀方面面是故意意，而且且具有謀謀取不正正當利益益的日的的。觸犯犯本罪，，數額較較大的，，處3年年以下有有期徒刑刑或者拘拘役；數數額巨大大的，處處三年以以上十年年以下有有期徒刑刑，并處處罰金。。如何認定定正常商商業行為為與商業業賄賂第一，賬賬外給予予回扣是是禁止的的，對經經營中的的“折扣扣”行為為是允許許的。折折扣是公公開的、、賬面上上在案的的，而回回扣是秘秘密進行行的，不不如實入入賬的；；折扣是是給對方方單位或或集體的的，而回回扣一般般是給個個人；折折扣是一一種商界界通用的的推銷手手段，第二，經經營者在在正規賬目目之外暗暗中給予予，接受財財物或其其他便利利，屬于于商業賄賄賂行為為。“賬賬外”即即不入正正規賬目目；“暗暗中”即即不在發發票、合合同中注注明。在在經濟活活動中可可以給予予接受折折扣和傭傭金，只只是折扣扣和傭金金須滿足足“入賬賬”（即即要依法法納稅））和“明明示”（（即在合合同、發發票中明明示）兩兩個條件件。（三）虛虛假宣傳傳行為商業廣告告中的虛虛假陳述述包裝、裝裝潢中的的虛假陳陳述其他虛假假陳述，，如虛假假或引人人誤解的的現場演演示及其其錄影、、冒充顧顧客進行行欺騙性性誘導、、隱性廣廣告即用用非商業業廣告的的形式做做商業廣廣告，如如以科技技創新產產品的名名義，如如開產品品鑒定會會、新聞聞發布會會、學術術座談會會等做商商業廣告告，或者者在大眾眾傳媒中中，將商商業廣告告與新聞聞混同等等。虛假宣傳傳行為的的構成（1）主主體：經經營者（（廣告主主）、廣廣告經營營者、廣廣告發布布者（3）行行為必須須達到引引人誤解解的程度度應當根據據日常生生活經驗驗、相關關公眾的的一般注注意力、、發生誤誤解的事事實和被被宣傳對對象的實實際情況況等因素素進行認認定。（4）廣告主不不論故意意或過失失均應承承擔責任任；廣告告經營者者和廣告告發布者者則以明明知或應應知的主主觀狀態態為承擔擔責任的的前提。。在行政執執法中，，工商行行政管理理部門將將“第一一品牌””、“最最佳”等等絕對化化用語視視為影響響了公平平競爭，，無論其其稱號以以何種形形式、程程序產生生，均不不得在廣廣告中使使用；極極品”兩兩字與國國家級、、最高級級、最佳佳等絕對對化用語語含義相相同，也也不得在在廣告中中使用。。司法實實踐中，，也采取取類似的的做法。（四）侵侵犯商業業秘密行行為1.商業業秘密的的含義：：是不為為公眾所所知悉、、能為經經營者帶帶來經濟濟利益、、具有實實用性并并經權利利人采取取保密措措施的技技術信息息和經營營信息。。商業秘密密可分為為技術型型商業秘秘密和經經營型秘秘密兩類類。2.商業業秘密的的屬性：：它屬于于無形財財產，權權利人對對商業秘秘密所享享有的權權利實質質上是一一種無形形財產權權。3.商業業秘密的的特征：：秘密性、、實用性性、保密密性4.侵犯犯商業秘秘密行為為的方式式不當獲取取行為不當披露露行為不當使用用行為（（明知或或應知））不被認為為商業秘秘密的情情況該信息為為所屬技技術或者者經濟領領域的人人的一般般常識或或者行業業慣例；；該信息僅僅涉及產產品的尺尺寸、結結構、材材料、部部件的簡簡單組合合等內容容，進入入市場后后相關公公眾通過過觀察產產品即可可直接獲獲得；該信息已已經在公公開出版版物或者者其他媒媒體上公公開披露露；該信息已已經通過過公開的的報告會會、展覽覽等方式式公開；；該信息可可以從其其他公開開渠道獲獲得；該信息無無需付出出一定的的代價而而容易獲獲得。可口可樂樂配方符符合商業業秘密的的特征嗎嗎？可口可樂樂的配方方自1886年年在美國國亞特蘭蘭大誕生生以來，，已保密密達120多年年。為了了保住這這一秘方方，可口口可樂公公司的元元老羅伯伯特·伍伍德拉夫夫在1923年年成為公公司領導導人時就就注重保保密，當當時，可可口可樂樂公司向向公眾播播放了將將這一飲飲料的發發明者約約翰·潘潘伯頓的的手書藏藏在銀行行保險庫庫中的過過程，并并表明，，如果誰誰要查詢詢這一秘秘方必須須先提出出申請，，經由信信托公司司董事會會批準，，才能在在有官員員在場的的情況下下，在指指定的時時間內打打開。在在與合合作伙伴伴的貿易易中，可可口可樂樂公司只只向合作作伙伴提提供半成成品，獲獲得其生生產許可可的廠家家只能得得到將濃濃縮的原原漿配成成可口可可樂成品品的技術術和方法法，卻得得不到原原漿的配配方及技技術。其核心技技術是在在可口可可樂中占占不到1%的神神秘配料料它由三三種關鍵鍵成分組組成，這這三種成成分分別別由公司司的3個個高級職職員掌握握，三人人的身份份被絕對對保密。。同時時，他們們簽署了了“決不不泄密””的協議議，而且且，連他他們自己己都不知知道另外外兩種成成分是什什么。三三人不允允許乘坐坐同一交交通工具具外出，，以防止止發生飛飛機失事事等事故故導致秘秘方失傳傳。案例甲旅行社社的歐洲洲部副經經理李某某，在勞勞動合同同未到期期時提出出辭職，，未辦移移交手續續即到了了乙旅行行社，并并將甲旅旅行社的的歐洲合合作伙伴伴情況、、旅行路路線設計計、報價價方案和和客戶資資料等信信息帶到到乙社。。乙社原原無歐洲洲業務，，自李某某加入后后歐洲業業務猛增增，成為為甲社的的有力競競爭對手手。現甲甲社向人人民法院院起訴乙乙社和李李某侵犯犯商業秘秘密。問題1：法法院如認定定乙社和李李某侵犯甲甲社的商業業秘密，須須審查什么么事實？問題2：如如法院判定定乙社和李李某侵權成成立，確定定其賠償責責任可以采采用何種辦辦法？答案1：甲社所稱的的“商業秘秘密”是否否屬于從公公開渠道不不能獲得；；乙社的歐洲洲客戶資料料是否有合合法來源；；乙社在聘用用李某時是是否明知或或應知其掌掌握甲社的的上述業務務信息。答案2：兩種一、按照甲甲社在侵權權期間的利利潤損失進進行賠償，，乙社和李李某承擔連連帶賠償責責任。二、甲社在在侵權期間間的利潤損損失無法計計算時，按按照乙社所所獲利潤進進行賠償，，李某承擔擔連帶賠償償責任。（五）壓價價排擠競爭爭對手行為為1、經營者者（賣方））2、故意,目的在于于排擠競爭爭對手A、行為人人低于成本銷銷售是否有正當的理由由B、行為人人實施虧本本銷售是否否持續很長的的時間C、行為人人是否有較強的經濟濟實力3、行為人人進行了以以低成本價價格銷售商商品的行為為——《價價格法》第第14條4、侵犯社社會正常的的競爭秩序序5.例外：：鮮活、有有效期即到到，季節性性等（六）不正正當附獎贈贈銷售行為為（1）附巨額獎贈促銷：：指經營者者通過附帶帶地向購買買者提供價價值額度過過高的物品品、金錢或或者其他經經濟利益作作為贈予或或獎勵，以以促進銷售售的行為。。我國《反反不正當競競爭法》僅僅僅限定了了所附最高高獎的絕對對度，為人人民幣5000元。。（2）欺騙性附獎贈促銷銷：例如，，所附獎贈贈品偽，惡惡意干預實實際中獎概概率：如惡惡意投放中中獎標志、、故意讓內內定人員中中獎等等（3）利用用有獎銷售售行為推銷銷質次價高高的商品你是否試過過為贈品作作出不智選選擇？“多一元，，多一件””“買一送一一”買房送車各大百貨商商場的“滿滿就送”活活動（七）詆毀毀商譽行為為1、商譽是是指對經營營者綜合性性的市場評評價。2、商譽主主體是經營營者3、詆毀商商譽行為的的含義：指指經營者傳傳播有關競競爭對手的的虛假信息息，以破壞壞競爭對手手的商業信信譽的不正正當競爭行行為。其他限制競競爭行為行行為獨占排擠公公用企業業或者其他他依法具有有獨占地位位的經營者者，不得限限定他人購購買其指定定的

經營營者的商品品，以排擠擠其他經營營者的公平平競爭。濫用行政權權

政府及及其所屬部部門不得濫濫用行政權權力，限定定他人購買買其指定的的經營者的的商品，限限制其他他經營者正正當的經營營活動。政政府府及其所屬屬部門不得得濫用行政政權力限制制外地商品品進入本地