1行政法與行政訴訟法學主講：趙鵬授課人簡介：首都經濟貿易大學法學院教師，中國政法大學法學院憲法學與行政法學博士，中國政法大學政治與公共管理學院博士后研究人員聯系方式：zhaopeng_1981@126.com1行政法與行政訴訟法學主講：趙鵬CompanyLogo參考教材

應松年主編：

《行政法與行政訴訟法》，中國政法大學出版社2008年版（“十一五”國家級規劃教材）CompanyLogo參考教材應松年主編：3第一章、行政法概論第一節、行政的概念與歷史第二節、行政法的概念與特點第三節、行政法的基本原則3第一章、行政法概論4第一節、行政的概念與歷史

一、法律上明確“行政”的概念的作用

確定哪些活動屬于行政活動，從而明確行政法的調整范圍。120爭端.doc4第一節、行政的概念與歷史

一、法律上明確“行政”的概念的二、行政的概念（一）形式意義上的行政：作為國家權力分支的行政機關的活動洛克：國家權力區分為立法權和執法權，從而使權力受到法律的拘束；孟德斯鳩：使國家權力分由行政、立法和司法三個獨立的機關來行使；思考：(1)是否行政機關所有的活動均由行政法調整？(2)是否非行政機關的活動均不屬于行政法的調整？5二、行政的概念51、行政機關也可能以平等主體身份開展一些活動，這時適用民法來解決；2、一些高層行政機關作出的具有高度政治裁量性質的活動，不受法律的嚴格調控，被稱為統治行為（也叫國家行為），它們不受行政法調整；俄羅斯總統和總理職權的劃分.doc3、一些行政活動，國家出于客觀需要，可能授權一些非政府的組織來行使，這時，這些組織的活動也要受到行政法的調整。61、行政機關也可能以平等主體身份開展一些活動，這時適用民法來（二）實質意義上的“行政”7特征公共性（為實現公共利益）國家職權性（以強制力為后盾）執行性積極性管理性區別對象私行政（為追求利潤）行政機關的一些私法行為立法活動司法活動統治行為（二）實質意義上的“行政”7特征公共性（為實現公共利益）國家（三）結論：我國行政法所調整的行政行政法所調整的行政，以形式上的行政機關的活動為主，但也包括一些法律法規授權的組織實施的，滿足實質標準的活動。實踐中企業、事業單位、基層群眾自治組織、社會團體、行業協會等都有可能經授權而成為實施行政活動的主體。8（三）結論：我國行政法所調整的行政8三、行政法學視野中的行政發展

社會法治國：給付行政、規制行政興起；政府開始廣泛的干預社會生活

自由法治國：秩序行政：行政職能以維護秩序為主安全保障國家與風險行政？18－19世紀

20世紀初至70年代20世紀70年代至今三、行政法學視野中的行政發展自由法治國：安全保障國家與“風能進，雨能進，國王不能進！”

英國首相威廉·皮特：“即使是最窮的人，在他的小屋里也敢于對抗國王的權威。屋子可能很破舊，屋頂可能搖搖欲墜；風可以吹進這所房子，雨可以打進這所房子，但是國王不能踏進這所房子，他的千軍萬馬也不敢跨過這間破房子的門檻。”10“風能進，雨能進，國王不能進！”英國首相威廉·直到1914年8月，除了郵局和警察以外，一名具有守法意識的英國人可以度過他的一生卻幾乎沒有意識到政府的存在”。但是，……現代行政國家已經形成，糾正社會和經濟的弊病是政府的職責，這種看法反映了人們的情感。

——韋德11直到1914年8月，除了郵局和警察以外，一名具

在秩序行政時代：行政法的任務主要是防止絕對權力對公民權利的侵害；在給付行政時代：行政法的任務主要是促使政府積極的承擔對其公民的生存照顧義務，并確保公共資源得到公平分配，以實現社會正義；在風險行政時代：行政法的任務主要是確保行政機關能夠選擇適當的手段控制未來可能出現的各種危害。在秩序行政時代：行政法的任務主要是防止絕四、行政國家的崛起在當下社會，行政機關已經取代立法機關成為政治生活的中心（一）上世紀初：城市管理、職業與產品安全；（二）大蕭條：政府廣泛干預經濟生活；（三）六七十年代：環境方面的政府監管興起（四）本世紀，多次危機導致政府管制強化，甚至出現了超越主權國家的全球行政的呼聲

13四、行政國家的崛起13憲法已死，行政法長存！——奧托.邁耶[英國廣播公司：骯臟的城市.第3集.工業化的紐約_480x360.mp41414

一、含義行政法是關于行政權力的授予、行使以及對行政權力進行監督和對其后果予以補救的法律規范的總稱。思考：為什么要規范行政權？

第二節、行政法的概念與特征

一、含義第二節、行政法的概念與特征遭暴力拆遷：原來豬也不堅強16遭暴力拆遷：原來豬也不堅強161717因拆遷而自焚18因拆遷而自焚18（一）行政權力是帶有強制性的，而強制性的權力只能是一種必要的“惡”，需要對其保持經常性的控制。注：不受控制的權力最終會對我們每一個人產生影響！2012不是世界末日嗎？-320x240.avi19（一）行政權力是帶有強制性的，而強制性的權力只能是一種必要的

土匪的啟示：四川省廣漢縣位于川陜大道上。1913年，縣里有五幫土匪，他們在大道上攔路搶劫，幾乎沒有人能夠平安走過這段路，即使小股的武裝部隊都可能被土匪包圍繳械。結果大道沒有人走了，土匪也沒得搶了。于是，這五幫土匪開了一個會，達成協議，每一幫土匪負責一段路，在入口處立一個收費站，收費之后保證這路段的安全，保證不重復收費。空手客收5角錢，包袱客，就是小商小販，帶貨物的，收1元錢。很快這些政策就見了成效，川陜大道漸漸有人走了，土匪也有了一筆穩定的收入。20土匪的啟示：20土匪們又把這個政策推廣到廣漢全縣。廣漢縣境內由于連年軍閥混戰和土匪搶劫，沒有什么人煙。土匪們推出一個政策，請農民們回來種地，保證一畝地只收一斗谷，約占當時產量的5％，由他們負責這一帶的治安，如果有外來的土匪，他們負責把他們打走。于是，四川廣漢縣建立起一種安定的秩序，土匪們也有了穩定的收入。

——吳思：《血酬定律》21土匪們又把這個政策推廣到廣漢全縣。廣漢（二）政府應當是執行公共意志的機關，而法律即是公共意志的體現。22（二）政府應當是執行公共意志的機關，而法律即是公共（三）長治久安依賴于健全的法律制度規范權力23（三）長治久安依賴于健全的法律制度規范權力23

結論：有某些時候，政府不但不能解決問題，反而自身也成為問題。所以在授權政府管理我們時，必須以法律規則規范它的活動。政府不是喂養于天國、產奶于地上的母牛——德國經濟部長路德維格·艾哈德2424二、行政的分類與法律規范不同視角（一）羈束行政與裁量行政；羈束行政是指行政主體的行為被法律規范限定在極小的范圍之內，因為法律不愿讓行政主體擁有太多的決定權限，以免侵犯公民的基本權利。例如，個人所得稅的稅率。

對于羈束行政，由于法律設定了行政活動明確的標準，所以比較容易規范。25二、行政的分類與法律規范不同視角25

裁量行政是法律賦予行政機關一定選擇余地和政策形成空間的行政活動。

《食品安全法》第十八條，制定食品安全標準，應當以保障公眾身體健康為宗旨，做到科學合理、安全可靠。第二十一條食品安全國家標準由國務院衛生行政部門負責制定、公布，國務院標準化行政部門提供國家標準編號。

在裁量范圍內，行政機關應當如何行為沒有“硬性”的標準，因此，如何規范行政機關對這種裁量權的行使，成為當代行政法治的難題。鬧心的牛奶（上）：乳業標準之爭-320x240.avi

26裁量行政是法律賦予行政機關一定選擇余地（二）負擔行政與授益行政；負擔行政是剝奪、限制當事人某些權利或者對當事人課以義務的行政；授益行政是授予當事人某些權利或者利益的行政。對于負擔行政，法律一般必須規定明確的實施規則，而對于授益行政，法律則可以賦予行政機關更多的裁量權。27（二）負擔行政與授益行政；27（三）權力行政與非權力行政

權力行政是通過強制性支配力量達到行政目的的行政類型，多種情況下，行政機關的行政活動屬于權力行政，如警察行政、房屋拆遷等；非權力行政，是指通過非權力方式，諸如建造設施、勸告、建議、指導、契約等實現行政目的的行政類型。

對于權力行政，主要由行政法予以規范，而對于非權力行政，民法的規則在很大程度上也可以適用。28（三）權力行政與非權力行政28三、行政法的特征（一）形式上的特征：沒有統一的行政法典，但是很多國家有統一的行政程序法典。（二）內容上的特征：領域廣泛、內容豐富；具有很強的變動性；規定零散。

29三、行政法的特征29行政法框架圖行政法行政法律關系主體對行政行為的監督行政行為行政主體行政相對人抽象行政行為具體行政行為內部監督外部監督行政法框架圖行政法行政法律關系主體對行政行為的監督行政行為行四、如何學習行政法1.通過課堂和教材掌握體系2.掌握法律規范。行政法研究最為重要的就是對現有法律規范進行解釋、分類和系統化；3.熟悉行政案例。案例的來源包括《最高人民法院公報》、《人民法院案例選》、《中國審判案例要覽》、《行政執法與行政審判》等；4.關注真實世界；31四、如何學習行政法31第三節、行政法的基本原則行政法的基本原則是指體現行政法的根本價值，指導行政法制定、執行、遵守以及解決行政爭議的基本準則，貫穿于行政立法、行政執法和行政法制監督的各個環節之中。32第三節、行政法的基本原則行政法的基本原

合法行政原則1

合理行政原則2

程序正當原則3

誠實守信原則4

權責統一原則5行政法的基本原則合法行政原則1合理行政原則2程序正當原則3誠一、合法行政原則（一）法律優先

行政機關實施行政管理。應當依照法律的規定進行，禁止行政機關違反現行有效的立法性規定。（二）法律保留原則

行政機關做出對當事人權利義務有影響的行為，應當取得法律授權。34一、合法行政原則34廣電總局《進一步加強電視上星綜合頻道節目管理的意見》：1、從2012年1月1日起，每個電視上星綜合頻道每日6：00至24：00新聞類節目不得少于2小時；18：00-23：30必須有兩檔以上自辦新聞類節目，每檔新聞節目時間不得少于30分鐘；各電視上星綜合頻道還要開辦一個弘揚中華民族傳統美德和社會主義核心價值體系的思想道德建設欄目。2、對婚戀交友類、才藝競秀類、情感故事類、游戲競技類、綜藝娛樂類、訪談脫口秀、真人秀等類型節目實行播出總量控制。每晚19：30-22：00，全國電視上星綜合頻道播出上述類型節目總數控制在9檔以內，每個電視上星綜合頻道每周播出上述類型節目總數不超過2檔。時長不超過90分鐘。35廣電總局《進一步加強電視上星綜合頻道節目管理的意見》：35363637案例：郭德綱被“封殺”事件郭德綱別墅涉嫌侵占小區公用綠地，記者前往采訪，但在采訪過程中，郭德綱徒弟李鶴彪與記者發生沖突，將記者打傷。事后，郭德綱雖然在一些場合承認打記者不對，但在另外一些場合，比如他的博客里、他的相聲表演中，卻表達了相反的態度，不但把業主委員會、北京電視臺、節目主編和記者罵了個狗血淋頭，說“記者啊，還不如妓女”，還將過錯推給被打傷記者，說記者是“私闖民宅打死勿論”。郭德綱還公開給傷人徒弟打氣，“在人群中生活，有必要保持一定的狼性”，稱李鶴彪是“智斗歹徒，民族英雄”37案例：郭德綱被“封殺”事件郭德綱別墅涉嫌侵央視介入此后，在新聞直播間節目中，央視不點名批評郭德綱，稱公眾人物應承擔更多社會責任。主播點評原文如下———這讓人想起最近幾天，我們視線當中的另一位文藝界的公眾人物，他的徒弟動手打人，他自己則用罵人的方式為徒弟張目撐腰。在這個行業的精華與糟粕之間，他留下了糟粕；在這個行業的正氣與江湖氣之間，他選擇了江湖氣；在個人的私憤和公眾人物的社會責任之間，他習慣性地倒向私憤。在我們身邊更多的公民面前，這位公眾人物如此的庸俗、低俗、媚俗的表現，是多么的丑陋。38央視介入此后，在新聞直播間節目中，央視不點名批事件升級8月7日，北京德云社在官網發聲明，稱從9日起暫停所有小劇場演出，進行內部自查，何時恢復正常演出另行通知。在北京多個書店，有關郭德綱、德云社的書籍、音像制品已下架。有消息稱，由郭德綱擔任主持的天津衛視《今夜有戲》，遼寧衛視《到底是誰》也將停播停錄。39事件升級8月7日，北京德云社在官網發聲明，稱從

思考：1.郭德綱對記者的聲討，有沒有部分的道理？2.你覺得郭德綱庸俗嗎？3.在“庸俗”的郭德綱和高雅的某某之間，你喜歡哪個？4.對庸俗的抵制應當由公眾“用腳投票”，還是應當借助一個強權？5.如果你是一個演員，對封殺郭德綱那個看不見的力量，你是否心懷恐懼？6.如果你是一個觀眾，你希望一個機構來審查你應當看到什么，不應當看到什么嗎？40思考：40討論：溫州禁唱令

溫州文化執法大隊發出通知，根據省文化廳要求，以下37首違禁歌曲不得播放，其中包括：蘇芮的《牽手》、任賢齊的《小雪》、陳升的《北京一夜》等等。牽手.doc41討論：溫州禁唱令溫州文化執法大隊發出通知思考：

結合羈束行政和裁量行政的分類，思考，僅僅有合法行政原則，足以保證行政活動是符合正義要求的嗎？42思考：結合羈束行政和裁量行政的分類，思考，僅僅二、合理行政原則（一）平等原則平等原則的基本內涵是同等情況同等對待，不同情況區別對待，行政機關不得恣意地實施差別待遇，典型事例：1、公務員錄用中對女性的歧視；2、城鄉差別待遇；3、外國人的超國民待遇思考：反向歧視的問題43二、合理行政原則43案例：“河南地域歧視”案深圳市某公安局公開懸掛出了寫有“堅決打擊河南籍敲詐勒索團伙”和“凡舉報河南籍團伙敲詐勒索犯罪、破獲案件的，獎勵500元”等文字的橫幅標語。兩位河南籍公民將此訴至法院，理由是標語乃是對其家鄉的歧視以及對河南籍人群的否定性評價，嚴重違背了《中華人民共和國憲法》第33條有關“法律面前人人平等”的憲法基本原則，侵害了二人的名譽權。44案例：“河南地域歧視”案深圳市某公安局公開懸掛4545案例：乙肝歧視與平等權安徽青年張先著在2003年夏天參加安徽省國家公務員考試，筆試和面試的成績在近百名競爭者中排在第一位，然而在隨后的體檢中卻被檢查出感染了乙肝病毒；9月25日，蕪湖人事局正式宣布張杰體檢不合格不被錄取。11月10日，張向蕪湖人事局所在的新蕪區人民法院提起行政訴訟，狀告人事部門“歧視乙肝患者”。此案被媒體稱為“國內乙肝歧視第一案”。46案例：乙肝歧視與平等權安徽青年張先著在2003案例：和我們自己有關的一個討論2001年，山東青島三名考生起訴教育部侵犯了公民平等的受教育權。案由是，教育部以制定招生計劃的形式，造成了全國不同地域考生之間受教育權的不平等，尤其是北京地區的高考錄取線大大低于全國平均水平，比山東低100多分。案例：和我們自己有關的一個討論2001年，山（二）考慮相關因素：只考慮與法規范授權目的相關的各種因素，不考慮與授權目的不相關的因素。（三）比例原則：管理的手段和管理的目的有實質的正當聯系適當性：手段必須能夠達到目的或者至少有助于目的的達成；必要性：有多種手段可供選擇時，選擇侵害相對人權益最小的；衡量性：不能給相對人權益帶來超過行政目的之價值的侵害。48（二）考慮相關因素：只考慮與法規范授權目的相關的各種因素，不案例：黑龍江省哈爾濱市規劃局與黑龍江匯豐實業發展有限公司行政處罰糾紛

匯豐公司未經市規劃管理部門批準，未取得《建設工程規劃許可證》，將中央大街108號臨街原有3層建筑拆除，建成地下1層、地面臨中央大街為9層的建筑物。該工程破壞了中央大街的景觀，遮擋了中央大街保護建筑“外文書店”。哈爾濱市規劃局做出處罰決定，決定拆除地面工程5、6、7、8、9層，保留地下l層、地面1、2、3、4層。案例：黑龍江省哈爾濱市規劃局與黑龍江匯豐實業發展有限公司行政一審法院判決

同位置上的多處建筑與匯豐公司所建樓房性質相同，但是并未拆除，規劃局對違法建筑存在同責不同罰的現象。規劃局確定了“外文書店”為影響中央大街景觀的參照標準，就應以匯豐公司建筑物遮擋該書店多少，就決定拆除多少。判決變更規劃局處罰決定，保留該樓地下1層，地面1—6層。該樓第七層由中央大街方向向后平行拆至第3／2支撐柱；第八層從中央大街方向向后平行拆至第3支撐柱；第九層從中央大街方向向后拆至第4支撐柱。一審法院判決同位置上的多處建筑與匯豐公司所建樓房性二審法院判決

規劃局所作的處罰決定應針對違法行為影響的程度，既要保證行政管理目標的實現，又要兼顧保護相對人的權益，應以達到行政執法目的為限，盡可能使相對人的權益遭受最小的侵害。而上訴人所作的處罰決定中，拆除的面積明顯大于遮擋的面積，不必要地增加了被上訴人的損失，給被上訴人造成了過度的不利影響。二審法院判決規劃局所作的處罰決定應針對違法行為影練習題某市為加強道路交通管理，規范日益混亂的交通秩序，決定出臺一項新舉措。在沒有制定立法性文件的情況下，由交通管理部門向市民發布通告，凡自行攝錄下機動車輛違章行駛、停放的照片、錄像資料，送經交通管理部門確認后，被采用并在當地電視臺播出的，一律獎勵人民幣200元～300元。此舉使許多市民踴躍參與，積極舉報違章車輛，當地的交通秩序一時間明顯好轉，市民滿意。新聞報道后，省內甚至外省不少城市都來取經、學習。但與此同時，也發生了一些意想不到的事：52練習題某市為加強道路交通管理，規范日益混亂的交

有違章駕車者去往不愿被別人知道的地方，電視臺將車輛及背景播出后，引起家庭關系、同事關系緊張，甚至影響了當事人此后的正常生活的；有乘車人以肖像權、名譽權受到侵害為由，把電視臺、交管部門告上法庭的；有違章司機被單位開除，認為是交管部門超范圍行使權力引起的；有搶拍者被違章車輛故意撞傷后，向交管部門索賠的；甚至有利用偷拍照片向駕車人索要高額“保密費”的等等。報刊將上述新聞披露后，某市治理交通秩序的舉措引起了社會不同看法和較大爭議。

試用比例原則，對上述案例中政府的做法進行分析。53有違章駕車者去往不愿被別人知道的地方，電三、程序正當原則（一）公開原則：陽光是最好的防腐劑，電燈是最好的警察；（二）程序公正原則1、不能偏聽偏信；

2、任何人不能做自己案件的法官3、防止偏見影響決定（三）參與原則

1.獲得通知權；2.陳述、抗辯權等。（四）說明理由原則注：程序正當原則的要求具有開放性推薦閱讀：季衛東：《法律程序的意義》

三、程序正當原則案例：田永訴北京科技大學田永是北京科技大學下屬的應用科學學院物理化學系本科生。1996年，田永在參加電磁學課程補考過程中，隨身攜帶寫有電磁學公式的紙條，中途去廁所時，紙條掉出，被監考教師發現。監考教師雖未發現其有偷看紙條的行為，但還是按照考場紀律，當即停止了田永的考試。此后，學校單方面根據校規認定田永的行為是考試作弊，根據學校規定“凡考試作弊者，一律按退學處理”的規定，決定對田永按退學處理，隨后填發了學籍變動通知。但是，學校沒有直接向田永宣布處分決定和送達變更學籍通知，也未給田永辦理退學手續。田永繼續在該校以在校大學生的身份參加正常學習及學校組織的活動。1998年，學校以田永不具有學籍為由，拒絕為其頒發畢業證。田永對此不服，提起訴訟。55案例：田永訴北京科技大學田永是北京科技大學下屬法院認定

按退學處理，涉及到被處理者的受教育權利，作出處理決定的單位應當將該處理決定直接向被處理者本人宣布、送達，允許被處理者本人提出申辯意見。北京科技大學沒有照此原則辦理，忽視當事人的申辯權利。

北京科技大學實際上從未給田永辦理過注銷學籍等手續。特別是田永丟失學生證以后，該校又在1996年9月為其補辦了學生證并注冊，這一事實應視為該校自動撤銷了原對田永作出的按退學處理的決定。此后發生的田永在該校修滿四年學業，還參加了該校安排的考核、實習、畢業設計。其論文答辯也獲得通過等事實，均證明按退學處理的決定在法律上從未發生過應有的效力，田永仍具有北京科技大學的學籍。56法院認定按退學處理，涉及到被處理者的受法院判決一、被告北京科技大學在本判決生效之日起30日內向原告田永頒發大學本科畢業證書;二、被告北京科技大學在本判決生效之日起60日內召集本校的學位評定委員會對原告田永的學士學位資格進行審核;三、被告北京科技大學于本判決生效之日起30日內履行向當地教育行政部門上報原告田永畢業派遣的有關手續的職責;劉燕文訴北大.doc57法院判決一、被告北京科技大學在本判決生效之日起30日內向原告四、誠實守信原則（一）信息真實：政府公布的信息應當真實、準確、全面；unknown.doc(二)信賴利益保護原則1.含義：非因法定事由并經法定程序，行政機關不得撤銷、變更已經生效的行政決定；因國家利益、公共利益或者其他法定事由需要撤回或者變更行政決定的，應當依照法定權限和程序進行，并對行政管理相對人因此而受到的財產損失依法予以補救。四、誠實守信原則2.具體制度（1）行政主體曾做出某種行為（2）當事人由于信賴這種行為而進行了投入（3）這種信賴是有合理基礎的

A.該行為不能明顯違法；B.當事人未通過欺騙、賄賂等行為誘使行政主體做出該行為案例.doc592.具體制度593.信賴保護的方式：(1)政府的合法行為原則上不能撤銷改變，除非有法定理由（法律法規規章修改廢止變化，或者公共利益需要）且給與當事人金錢補救(2)政府的違法行為雖然可以撤銷改變，但給當事人信賴利益造成的損失應當給與金錢補救，特殊情況下，甚至可以不撤銷603.信賴保護的方式：60五、權責統一原則（一）行政效能：法律、法規應當賦予其實現目的所需的相應的執法手段；（二）行政責任：行政機關違法行使或者不履責，應當依法承擔法律責任。這一原則的基本要求是行政權力和法律責任的統一，即執法有保障、有權必有責、用權受監督、違法受追究、侵權須賠償。61五、權責統一原則61練習題：據報道，在城市建設中，有的政府部門發出有關土地使用的許可證照后，因法律、法規、規章的修改、廢止，或城市規劃修改等許可所依據的客觀情況發生重大變化，為了公共利益而撤回已生效的許可。也曾有個別地方的政府部門在頒發土地使用證照過程中確有審查不嚴的問題，為彌補過錯過失而以公共利益需要為由收回已生效的許可；或為了以更高價位將土地出讓給他人，而以公共利益需要為由收回已生效的許可。請就上述情況，根據行政法有關原則，談談你的看法及建議。62練習題：62演講完畢，謝謝觀看！演講完畢，謝謝觀看！64行政法與行政訴訟法學主講：趙鵬授課人簡介：首都經濟貿易大學法學院教師，中國政法大學法學院憲法學與行政法學博士，中國政法大學政治與公共管理學院博士后研究人員聯系方式：zhaopeng_1981@126.com1行政法與行政訴訟法學主講：趙鵬CompanyLogo參考教材

應松年主編：

《行政法與行政訴訟法》，中國政法大學出版社2008年版（“十一五”國家級規劃教材）CompanyLogo參考教材應松年主編：66第一章、行政法概論第一節、行政的概念與歷史第二節、行政法的概念與特點第三節、行政法的基本原則3第一章、行政法概論67第一節、行政的概念與歷史

一、法律上明確“行政”的概念的作用

確定哪些活動屬于行政活動，從而明確行政法的調整范圍。120爭端.doc4第一節、行政的概念與歷史

一、法律上明確“行政”的概念的二、行政的概念（一）形式意義上的行政：作為國家權力分支的行政機關的活動洛克：國家權力區分為立法權和執法權，從而使權力受到法律的拘束；孟德斯鳩：使國家權力分由行政、立法和司法三個獨立的機關來行使；思考：(1)是否行政機關所有的活動均由行政法調整？(2)是否非行政機關的活動均不屬于行政法的調整？68二、行政的概念51、行政機關也可能以平等主體身份開展一些活動，這時適用民法來解決；2、一些高層行政機關作出的具有高度政治裁量性質的活動，不受法律的嚴格調控，被稱為統治行為（也叫國家行為），它們不受行政法調整；俄羅斯總統和總理職權的劃分.doc3、一些行政活動，國家出于客觀需要，可能授權一些非政府的組織來行使，這時，這些組織的活動也要受到行政法的調整。691、行政機關也可能以平等主體身份開展一些活動，這時適用民法來（二）實質意義上的“行政”70特征公共性（為實現公共利益）國家職權性（以強制力為后盾）執行性積極性管理性區別對象私行政（為追求利潤）行政機關的一些私法行為立法活動司法活動統治行為（二）實質意義上的“行政”7特征公共性（為實現公共利益）國家（三）結論：我國行政法所調整的行政行政法所調整的行政，以形式上的行政機關的活動為主，但也包括一些法律法規授權的組織實施的，滿足實質標準的活動。實踐中企業、事業單位、基層群眾自治組織、社會團體、行業協會等都有可能經授權而成為實施行政活動的主體。71（三）結論：我國行政法所調整的行政8三、行政法學視野中的行政發展

社會法治國：給付行政、規制行政興起；政府開始廣泛的干預社會生活

自由法治國：秩序行政：行政職能以維護秩序為主安全保障國家與風險行政？18－19世紀

20世紀初至70年代20世紀70年代至今三、行政法學視野中的行政發展自由法治國：安全保障國家與“風能進，雨能進，國王不能進！”

英國首相威廉·皮特：“即使是最窮的人，在他的小屋里也敢于對抗國王的權威。屋子可能很破舊，屋頂可能搖搖欲墜；風可以吹進這所房子，雨可以打進這所房子，但是國王不能踏進這所房子，他的千軍萬馬也不敢跨過這間破房子的門檻。”73“風能進，雨能進，國王不能進！”英國首相威廉·直到1914年8月，除了郵局和警察以外，一名具有守法意識的英國人可以度過他的一生卻幾乎沒有意識到政府的存在”。但是，……現代行政國家已經形成，糾正社會和經濟的弊病是政府的職責，這種看法反映了人們的情感。

——韋德74直到1914年8月，除了郵局和警察以外，一名具

在秩序行政時代：行政法的任務主要是防止絕對權力對公民權利的侵害；在給付行政時代：行政法的任務主要是促使政府積極的承擔對其公民的生存照顧義務，并確保公共資源得到公平分配，以實現社會正義；在風險行政時代：行政法的任務主要是確保行政機關能夠選擇適當的手段控制未來可能出現的各種危害。在秩序行政時代：行政法的任務主要是防止絕四、行政國家的崛起在當下社會，行政機關已經取代立法機關成為政治生活的中心（一）上世紀初：城市管理、職業與產品安全；（二）大蕭條：政府廣泛干預經濟生活；（三）六七十年代：環境方面的政府監管興起（四）本世紀，多次危機導致政府管制強化，甚至出現了超越主權國家的全球行政的呼聲

76四、行政國家的崛起13憲法已死，行政法長存！——奧托.邁耶[英國廣播公司：骯臟的城市.第3集.工業化的紐約_480x360.mp47714

一、含義行政法是關于行政權力的授予、行使以及對行政權力進行監督和對其后果予以補救的法律規范的總稱。思考：為什么要規范行政權？

第二節、行政法的概念與特征

一、含義第二節、行政法的概念與特征遭暴力拆遷：原來豬也不堅強79遭暴力拆遷：原來豬也不堅強168017因拆遷而自焚81因拆遷而自焚18（一）行政權力是帶有強制性的，而強制性的權力只能是一種必要的“惡”，需要對其保持經常性的控制。注：不受控制的權力最終會對我們每一個人產生影響！2012不是世界末日嗎？-320x240.avi82（一）行政權力是帶有強制性的，而強制性的權力只能是一種必要的

土匪的啟示：四川省廣漢縣位于川陜大道上。1913年，縣里有五幫土匪，他們在大道上攔路搶劫，幾乎沒有人能夠平安走過這段路，即使小股的武裝部隊都可能被土匪包圍繳械。結果大道沒有人走了，土匪也沒得搶了。于是，這五幫土匪開了一個會，達成協議，每一幫土匪負責一段路，在入口處立一個收費站，收費之后保證這路段的安全，保證不重復收費。空手客收5角錢，包袱客，就是小商小販，帶貨物的，收1元錢。很快這些政策就見了成效，川陜大道漸漸有人走了，土匪也有了一筆穩定的收入。83土匪的啟示：20土匪們又把這個政策推廣到廣漢全縣。廣漢縣境內由于連年軍閥混戰和土匪搶劫，沒有什么人煙。土匪們推出一個政策，請農民們回來種地，保證一畝地只收一斗谷，約占當時產量的5％，由他們負責這一帶的治安，如果有外來的土匪，他們負責把他們打走。于是，四川廣漢縣建立起一種安定的秩序，土匪們也有了穩定的收入。

——吳思：《血酬定律》84土匪們又把這個政策推廣到廣漢全縣。廣漢（二）政府應當是執行公共意志的機關，而法律即是公共意志的體現。85（二）政府應當是執行公共意志的機關，而法律即是公共（三）長治久安依賴于健全的法律制度規范權力86（三）長治久安依賴于健全的法律制度規范權力23

結論：有某些時候，政府不但不能解決問題，反而自身也成為問題。所以在授權政府管理我們時，必須以法律規則規范它的活動。政府不是喂養于天國、產奶于地上的母牛——德國經濟部長路德維格·艾哈德8724二、行政的分類與法律規范不同視角（一）羈束行政與裁量行政；羈束行政是指行政主體的行為被法律規范限定在極小的范圍之內，因為法律不愿讓行政主體擁有太多的決定權限，以免侵犯公民的基本權利。例如，個人所得稅的稅率。

對于羈束行政，由于法律設定了行政活動明確的標準，所以比較容易規范。88二、行政的分類與法律規范不同視角25

裁量行政是法律賦予行政機關一定選擇余地和政策形成空間的行政活動。

《食品安全法》第十八條，制定食品安全標準，應當以保障公眾身體健康為宗旨，做到科學合理、安全可靠。第二十一條食品安全國家標準由國務院衛生行政部門負責制定、公布，國務院標準化行政部門提供國家標準編號。

在裁量范圍內，行政機關應當如何行為沒有“硬性”的標準，因此，如何規范行政機關對這種裁量權的行使，成為當代行政法治的難題。鬧心的牛奶（上）：乳業標準之爭-320x240.avi

89裁量行政是法律賦予行政機關一定選擇余地（二）負擔行政與授益行政；負擔行政是剝奪、限制當事人某些權利或者對當事人課以義務的行政；授益行政是授予當事人某些權利或者利益的行政。對于負擔行政，法律一般必須規定明確的實施規則，而對于授益行政，法律則可以賦予行政機關更多的裁量權。90（二）負擔行政與授益行政；27（三）權力行政與非權力行政

權力行政是通過強制性支配力量達到行政目的的行政類型，多種情況下，行政機關的行政活動屬于權力行政，如警察行政、房屋拆遷等；非權力行政，是指通過非權力方式，諸如建造設施、勸告、建議、指導、契約等實現行政目的的行政類型。

對于權力行政，主要由行政法予以規范，而對于非權力行政，民法的規則在很大程度上也可以適用。91（三）權力行政與非權力行政28三、行政法的特征（一）形式上的特征：沒有統一的行政法典，但是很多國家有統一的行政程序法典。（二）內容上的特征：領域廣泛、內容豐富；具有很強的變動性；規定零散。

92三、行政法的特征29行政法框架圖行政法行政法律關系主體對行政行為的監督行政行為行政主體行政相對人抽象行政行為具體行政行為內部監督外部監督行政法框架圖行政法行政法律關系主體對行政行為的監督行政行為行四、如何學習行政法1.通過課堂和教材掌握體系2.掌握法律規范。行政法研究最為重要的就是對現有法律規范進行解釋、分類和系統化；3.熟悉行政案例。案例的來源包括《最高人民法院公報》、《人民法院案例選》、《中國審判案例要覽》、《行政執法與行政審判》等；4.關注真實世界；94四、如何學習行政法31第三節、行政法的基本原則行政法的基本原則是指體現行政法的根本價值，指導行政法制定、執行、遵守以及解決行政爭議的基本準則，貫穿于行政立法、行政執法和行政法制監督的各個環節之中。95第三節、行政法的基本原則行政法的基本原

合法行政原則1

合理行政原則2

程序正當原則3

誠實守信原則4

權責統一原則5行政法的基本原則合法行政原則1合理行政原則2程序正當原則3誠一、合法行政原則（一）法律優先

行政機關實施行政管理。應當依照法律的規定進行，禁止行政機關違反現行有效的立法性規定。（二）法律保留原則

行政機關做出對當事人權利義務有影響的行為，應當取得法律授權。97一、合法行政原則34廣電總局《進一步加強電視上星綜合頻道節目管理的意見》：1、從2012年1月1日起，每個電視上星綜合頻道每日6：00至24：00新聞類節目不得少于2小時；18：00-23：30必須有兩檔以上自辦新聞類節目，每檔新聞節目時間不得少于30分鐘；各電視上星綜合頻道還要開辦一個弘揚中華民族傳統美德和社會主義核心價值體系的思想道德建設欄目。2、對婚戀交友類、才藝競秀類、情感故事類、游戲競技類、綜藝娛樂類、訪談脫口秀、真人秀等類型節目實行播出總量控制。每晚19：30-22：00，全國電視上星綜合頻道播出上述類型節目總數控制在9檔以內，每個電視上星綜合頻道每周播出上述類型節目總數不超過2檔。時長不超過90分鐘。98廣電總局《進一步加強電視上星綜合頻道節目管理的意見》：359936100案例：郭德綱被“封殺”事件郭德綱別墅涉嫌侵占小區公用綠地，記者前往采訪，但在采訪過程中，郭德綱徒弟李鶴彪與記者發生沖突，將記者打傷。事后，郭德綱雖然在一些場合承認打記者不對，但在另外一些場合，比如他的博客里、他的相聲表演中，卻表達了相反的態度，不但把業主委員會、北京電視臺、節目主編和記者罵了個狗血淋頭，說“記者啊，還不如妓女”，還將過錯推給被打傷記者，說記者是“私闖民宅打死勿論”。郭德綱還公開給傷人徒弟打氣，“在人群中生活，有必要保持一定的狼性”，稱李鶴彪是“智斗歹徒，民族英雄”37案例：郭德綱被“封殺”事件郭德綱別墅涉嫌侵央視介入此后，在新聞直播間節目中，央視不點名批評郭德綱，稱公眾人物應承擔更多社會責任。主播點評原文如下———這讓人想起最近幾天，我們視線當中的另一位文藝界的公眾人物，他的徒弟動手打人，他自己則用罵人的方式為徒弟張目撐腰。在這個行業的精華與糟粕之間，他留下了糟粕；在這個行業的正氣與江湖氣之間，他選擇了江湖氣；在個人的私憤和公眾人物的社會責任之間，他習慣性地倒向私憤。在我們身邊更多的公民面前，這位公眾人物如此的庸俗、低俗、媚俗的表現，是多么的丑陋。101央視介入此后，在新聞直播間節目中，央視不點名批事件升級8月7日，北京德云社在官網發聲明，稱從9日起暫停所有小劇場演出，進行內部自查，何時恢復正常演出另行通知。在北京多個書店，有關郭德綱、德云社的書籍、音像制品已下架。有消息稱，由郭德綱擔任主持的天津衛視《今夜有戲》，遼寧衛視《到底是誰》也將停播停錄。102事件升級8月7日，北京德云社在官網發聲明，稱從

思考：1.郭德綱對記者的聲討，有沒有部分的道理？2.你覺得郭德綱庸俗嗎？3.在“庸俗”的郭德綱和高雅的某某之間，你喜歡哪個？4.對庸俗的抵制應當由公眾“用腳投票”，還是應當借助一個強權？5.如果你是一個演員，對封殺郭德綱那個看不見的力量，你是否心懷恐懼？6.如果你是一個觀眾，你希望一個機構來審查你應當看到什么，不應當看到什么嗎？103思考：40討論：溫州禁唱令

溫州文化執法大隊發出通知，根據省文化廳要求，以下37首違禁歌曲不得播放，其中包括：蘇芮的《牽手》、任賢齊的《小雪》、陳升的《北京一夜》等等。牽手.doc104討論：溫州禁唱令溫州文化執法大隊發出通知思考：

結合羈束行政和裁量行政的分類，思考，僅僅有合法行政原則，足以保證行政活動是符合正義要求的嗎？105思考：結合羈束行政和裁量行政的分類，思考，僅僅二、合理行政原則（一）平等原則平等原則的基本內涵是同等情況同等對待，不同情況區別對待，行政機關不得恣意地實施差別待遇，典型事例：1、公務員錄用中對女性的歧視；2、城鄉差別待遇；3、外國人的超國民待遇思考：反向歧視的問題106二、合理行政原則43案例：“河南地域歧視”案深圳市某公安局公開懸掛出了寫有“堅決打擊河南籍敲詐勒索團伙”和“凡舉報河南籍團伙敲詐勒索犯罪、破獲案件的，獎勵500元”等文字的橫幅標語。兩位河南籍公民將此訴至法院，理由是標語乃是對其家鄉的歧視以及對河南籍人群的否定性評價，嚴重違背了《中華人民共和國憲法》第33條有關“法律面前人人平等”的憲法基本原則，侵害了二人的名譽權。107案例：“河南地域歧視”案深圳市某公安局公開懸掛10845案例：乙肝歧視與平等權安徽青年張先著在2003年夏天參加安徽省國家公務員考試，筆試和面試的成績在近百名競爭者中排在第一位，然而在隨后的體檢中卻被檢查出感染了乙肝病毒；9月25日，蕪湖人事局正式宣布張杰體檢不合格不被錄取。11月10日，張向蕪湖人事局所在的新蕪區人民法院提起行政訴訟，狀告人事部門“歧視乙肝患者”。此案被媒體稱為“國內乙肝歧視第一案”。109案例：乙肝歧視與平等權安徽青年張先著在2003案例：和我們自己有關的一個討論2001年，山東青島三名考生起訴教育部侵犯了公民平等的受教育權。案由是，教育部以制定招生計劃的形式，造成了全國不同地域考生之間受教育權的不平等，尤其是北京地區的高考錄取線大大低于全國平均水平，比山東低100多分。案例：和我們自己有關的一個討論2001年，山（二）考慮相關因素：只考慮與法規范授權目的相關的各種因素，不考慮與授權目的不相關的因素。（三）比例原則：管理的手段和管理的目的有實質的正當聯系適當性：手段必須能夠達到目的或者至少有助于目的的達成；必要性：有多種手段可供選擇時，選擇侵害相對人權益最小的；衡量性：不能給相對人權益帶來超過行政目的之價值的侵害。111（二）考慮相關因素：只考慮與法規范授權目的相關的各種因素，不案例：黑龍江省哈爾濱市規劃局與黑龍江匯豐實業發展有限公司行政處罰糾紛

匯豐公司未經市規劃管理部門批準，未取得《建設工程規劃許可證》，將中央大街108號臨街原有3層建筑拆除，建成地下1層、地面臨中央大街為9層的建筑物。該工程破壞了中央大街的景觀，遮擋了中央大街保護建筑“外文書店”。哈爾濱市規劃局做出處罰決定，決定拆除地面工程5、6、7、8、9層，保留地下l層、地面1、2、3、4層。案例：黑龍江省哈爾濱市規劃局與黑龍江匯豐實業發展有限公司行政一審法院判決

同位置上的多處建筑與匯豐公司所建樓房性質相同，但是并未拆除，規劃局對違法建筑存在同責不同罰的現象。規劃局確定了“外文書店”為影響中央大街景觀的參照標準，就應以匯豐公司建筑物遮擋該書店多少，就決定拆除多少。判決變更規劃局處罰決定，保留該樓地下1層，地面1—6層。該樓第七層由中央大街方向向后平行拆至第3／2支撐柱；第八層從中央大街方向向后平行拆至第3支撐柱；第九層從中央大街方向向后拆至第4支撐柱。一審法院判決同位置上的多處建筑與匯豐公司所建樓房性二審法院判決

規劃局所作的處罰決定應針對違法行為影響的程度，既要保證行政管理目標的實現，又要兼顧保護相對人的權益，應以達到行政執法目的為限，盡可能使相對人的權益遭受最小的侵害。而上訴人所作的處罰決定中，拆除的面積明顯大于遮擋的面積，不必要地增加了被上訴人的損失，給被上訴人造成了過度的不利影響。二審法院判決規劃局所作的處罰決定應針對違法行為影練習題某市為加強道路交通管理，規范日益混亂的交通秩序，決定出臺一項新舉措。在沒有制定立法性文件的情況下，由交通管理部門向市民發布通告，凡自行攝錄下機動車輛違章行駛、停放的照片、錄像資料，送經交通管理部門確認后，被采用并在當地電視臺播出的，一律獎勵人民幣200元～300元。此舉使許多市民踴躍參與，積極舉報違章車輛，當地的交通秩序一時間明顯好轉，市民滿意。新聞報道后，省內甚至外省不少城市都來取經、學習。但與此同時，也發生了一些意想不到的事：115練習題某市為加強道路交通管理，規范日益混亂的交

有違章駕車者去往不愿被別人知道的地方，電視臺將車輛及背景播出后，引起家庭關系、同事關系緊張，甚至影響了當事人此后的正常生活的；有乘車人以肖像權、名譽權受到侵害為由，把電視臺、交管部門告上法庭的；有違章司機被單位開除，認為是交管部門超范圍行使權力引起的；有搶拍者被違章車輛故意撞傷后，向交管部門索賠的；甚至有利用偷拍照片向駕車人索要高