1、商標法及案例分析益思科技法律事務所劉承慶律師1商標之種類我國現(xiàn)行商標法承認之商標種類（商標法第5條）傳統(tǒng)商標文字圖形記號特殊商標顏色（含單一顏色）聲音立體形狀（包括商品之外觀及包裝）聯(lián)合式我國商標法未來將承認之特殊商標氣味商標動態(tài)商標2商標之種類特殊商標獲得註冊之條件：建立識別性。我國現(xiàn)已註冊之特殊商標顏色3商標之種類我國現(xiàn)已註冊之特殊商標立體形狀4商標之種類我國現(xiàn)已註冊之特殊商標聲音5商標之識別性商標法第5條商標得以文字、圖形、記號、顏色、聲音、立體形狀或其聯(lián)合式所組成。前項商標，應足以使商品或服務之相關(guān)消費者認識其為表彰商品或服務之標識，並得藉以與他人之商品或服務相區(qū)別。6商標之識別性最高

2、行政法院92年判字第1066號查牙膏為大眾民生基本用品，其商品之替代性高，且因無特定商品領(lǐng)域，故不具市場區(qū)隔性，一般消費者於選購商品時，依一般社會通念，客觀上當對其以圖樣所表彰之商品來源、性質(zhì)或產(chǎn)銷主體等產(chǎn)生聯(lián)想。從而雖牙膏實際擠出之圖形，或因著力點、施用力道及時間長短等因素，而致長、短、尖、圓、扁、寬或細不一，但因仍不失為係牙膏擠出之形狀，是以一般商品購買人在購買牙膏時自有將該商標圖樣與牙膏作相當程度聯(lián)想之可能。且牙膏商品業(yè)界亦有以牙膏擠出之圖形為商標圖樣之習慣，此觀被上訴人所提出之家護牙膏、牙膏之包裝盒、家護晶亮美白牙膏包裝盒及黑人白綠雙星牙膏之包裝盒即知，是系爭商標單以圖樣為主要部分，別

3、無其他字樣或特殊設(shè)計，以資與其他牙膏商品商標相區(qū)別，自不足以使消費者認識其為表彰被上訴人商品信譽來源之標誌，殊難謂具有特別顯著性，在社會大眾主觀印象上亦無識別作用可言。7商標之識別性臺北高等行政法院89年訴字第549號查本件原告申請註冊優(yōu)良品AJIICHIBAN & Device 商標圖樣上之優(yōu)良品之意為優(yōu)良品質(zhì)之商品。係原告所慣用之廣告詞，並非被告擅自認定。從而，原告以之作為商標指定使用於糖果、糕餅、口香糖、茶葉、調(diào)味品、餅乾、冰淇淋等商品，難謂無使一般商品購買人對其商品品質(zhì)產(chǎn)生直接之聯(lián)想，顯係直接彰顯該商品之說明文字，應有商品之說明，自有商標法第三十七條第十款之適用。又查主張有商標法第五條

4、第二項規(guī)定之適用，雖不以國內(nèi)資料為限，惟若為國外資料時，仍須以國內(nèi)消費者是否認識其為表彰商品之標識為判斷基準，就原告於訴願中所檢送之證據(jù)觀之，客觀上尚難認定因其在香港地區(qū)使用，而已為我國國內(nèi)一般消費大眾認識其為表彰商品來源、品質(zhì)、信譽之標識。又香港係國際化之城市，商品琳瑯滿目，尚難以赴港旅遊進出之人數(shù)，推定系爭商標必為我國國內(nèi)一般消費者所知悉。8商標之識別性識別性：商標的積極要件識別性第二意義商標識別性之分類獨創(chuàng)性 ex. SONY Kodak隨意性 ex. APPLE 白馬磁磚暗示性 ex. 快譯通 一匙靈描述性 原則上被認為不具有識別性，無法註冊為商標，但例外情形於其具備第二意義時，可以註

5、冊 ex. 大家說英語 Lets talk in English9商標註冊之限制商標法第23條第1項商標有下列情形之一者，不得註冊： 一、不符合第五條規(guī)定者。 二、表示商品或服務之形狀、品質(zhì)、功用或其他說明者。 三、所指定商品或服務之通用標章或名稱者。 四、商品或包裝之立體形狀，係為發(fā)揮其功能性所必要者。 五、相同或近似於中華民國國旗、國徽、國璽、軍旗、軍徽、印信、勳章或外國國旗者。 六、相同於國父或國家元首之肖像或姓名者。 七、相同或近似於中華民國政府機關(guān)或展覽性質(zhì)集會之標章或所發(fā)給之褒獎牌狀者。 八、相同或近似於國際性著名組織或國內(nèi)外著名機構(gòu)之名稱、徽記、徽章或標章者。 九、相同或近似於正

6、字標記或其他國內(nèi)外同性質(zhì)驗證標記者。 一、妨害公共秩序或善良風俗者。 10商標註冊之限制一一、使公眾誤認誤信其商品或服務之性質(zhì)、品質(zhì)或產(chǎn)地之虞者。 一二、相同或近似於他人著名商標或標章，有致相關(guān)公眾混淆誤認之虞， 或有減損著名商標或標章之識別性或信譽之虞者。但得該商標或標章之所有人同意申請註冊者，不在此限。 一三、相同或近似於他人同一或類似商品或服務之註冊商標或申請在先之商標，有致相關(guān)消費者混淆誤認之虞者。但經(jīng)該註冊商標或申請在先之商標所有人同意申請者，除二者之商標及指定使用之商品或服務均相同外，不在此限。 一四、相同或近似於他人先使用於同一或類似商品或服務之商標，而申請人因與該他人間具有契約

7、、地緣、業(yè)務往來或其他關(guān)係，知悉他人商標存在者。但得該他人同意申請註冊者，不在此限。 一五、有他人之肖像或著名之姓名、藝名、筆名、字號者。但得其同意申請註冊者，不在此限。 一六、有著名之法人、商號或其他團體之名稱，有致相關(guān)公眾混淆誤認之虞者。 一七、商標侵害他人之著作權(quán)、專利權(quán)或其他權(quán)利，經(jīng)判決確定者。但得該他人同意申請註冊者，不在此限。 一八、相同或近似於我國或與我國有相互承認保護商標之國家或地區(qū)之酒類地理標示，而指定使用於酒類商品者。11商標註冊之限制臺北高等行政法院94年訴字第1482號商標係表示商品或服務之形狀、品質(zhì)、功用、或其他說明者不得註冊，為商標法第 23 條第 1 項第 2 款

8、所明定。所謂商品之說明係指商標之文字、圖形、記號、顏色、聲音、立體形狀或其聯(lián)合式，依社會一般通念，如為商品、服務本身之說明或與商品、服務本身之說明有密切關(guān)聯(lián)者，即有該款不得註冊之適用，不以經(jīng)營該項商品或服務之一般業(yè)者所共同使用為必要。經(jīng)查，系爭申請註冊之商標圖樣係單純臺灣紅高粱五字，並申請指定使用於酒（啤酒除外）、高粱酒、烈酒商品。按上開商標圖樣中臺灣為地名；而紅高粱中高粱二字，依原處分卷及訴願卷內(nèi)所附網(wǎng)站所下載資料顯示：12商標註冊之限制臺北高等行政法院94年訴字第1482號（續(xù)上頁）（一）高粱是禾本科，一年生高大草本植物，原產(chǎn)於非洲，喜溫、抗旱，種子有紅、白、褐各種顏色。（二）高粱是屬於禾

9、本科的草本植物，性耐炎熱乾旱。在缺水的金門、澎湖很適合栽培，在臺灣最重要的用途就是供釀製高粱酒。（三）高粱：禾本科、露黍、穗有紅白兩色、紅釀酒、白煮飯煮粥。由以上資料可知，紅穗高粱係做為釀酒之用，且高粱在臺灣最重要的用途就是供釀製高粱酒。因此，原告以臺灣紅高粱作為本件商標圖樣，指定使用於酒（啤酒除外）、高粱酒、烈酒商品，依上述網(wǎng)路即可查知之資料，可以認定依社會一般通念，係表示該等商品係由臺灣紅高粱所製造之相關(guān)成分之說明，自有首揭法條規(guī)定之適用，而不得註冊。13商標註冊之限制臺北高等行政法院95年訴字第4176號按商標法第 23 條第 1 項第 11 款規(guī)定，商標使公眾誤認誤信其商品或服務之性質(zhì)

10、、品質(zhì)或產(chǎn)地之虞者，不得註冊。其規(guī)範意旨既在避免消費者對該商標之商品或服務性質(zhì)、品質(zhì)或產(chǎn)地等發(fā)生誤認誤信之虞，是如商標之文字包含某地名，而其指定使用之商品，並非生產(chǎn)自該地，則即有使消費者發(fā)生誤認誤信之虞，自不符該款規(guī)範之意旨，應不得註冊。參加人所銷售之青島啤酒，確有部分係進口之大陸青島啤酒，而非全部產(chǎn)於臺灣，乃系爭商標竟使用臺灣龍泉真水圖樣，自有使消費者產(chǎn)生所指定使用之商品係產(chǎn)自臺灣之誤認誤信情事。又商標法第 23 條第 1 項第 11 款之規(guī)定，只要商標使公眾誤認誤信其商品或服務之性質(zhì)、品質(zhì)或產(chǎn)地之虞者，即屬該當，不以真正發(fā)生誤認誤信為必要，故雖系爭商標目前尚未真正使用，仍無礙於該款之適用。

11、14商標註冊之限制臺北高等行政法院94年訴字第837號(二)按判斷商標近似，應以商標圖樣整體為觀察，此乃係由於商標呈現(xiàn)在商品之消費者眼前的是整體圖樣，而非割裂為各部分分別呈現(xiàn)；然所謂主要部分觀察，雖商標係以整體圖樣呈現(xiàn)，而商品予消費者關(guān)注或事後留在其印象中的，可能是其中較為顯著之部分，此一部分即屬主要部分。此一主要部分亦為判斷商標是否近似依據(jù)；又按商標給予商品之消費者的印象，以就商標整體的外觀、關(guān)念或讀音來觀察。查本件系爭蘋果圖樣商標圖樣與據(jù)爭蘋果西打及圖、蘋果及圖、蘋果西打及圖 Apple Sidra等商標圖樣相較，二者之主要部分係蘋果圖樣；然揆諸二者蘋果圖樣，均為球體狀、紅色，且均繪有二只

12、葉片，是二者主要部分之僅外觀形狀相似，且商標名稱均有蘋果二字，自屬近似，異時異地隔離觀察，易於引起消費者混同誤認。15商標註冊之限制臺北高等行政法院94年訴字第837號（續(xù)上頁）(三)再者，商品類似之意義乃指二個不同的商品，在功能、材料、產(chǎn)製者或其他因素上賄共同或關(guān)聯(lián)之處，如果標上相同或近似的，依一般社會通念或市場交易情形，易使商品消費者誤認其為來自相同或雖不同但有關(guān)聯(lián)之來源，則此二個商品間即存在類似的關(guān)係。另商品分類係為便於行政管理及檢索之用，商品類似與否之認定，尚非絕對受該分類之限制，是以商標法第 17 條第 6 項規(guī)定：類似商品或服務之認定，不受前項商品或服務分類之限制。，因此，不同一類

13、之商品可能是類似商品。查據(jù)以異議商標與系爭商標均為蘋果，系爭商標雖指定用於 30 類之茶飲料，而原告則指定用於 32 類汽水飲料，雖為不同一類之商品，惟同屬飲料類；按商品性質(zhì)不同會影響其消費者的注意程度，就普通日常消費品而言，消費者的注意程度較低，對於二者商標間之差異辨識較差，容易產(chǎn)生近似之印象；是以消費者有可能誤認二者間於產(chǎn)品成分、產(chǎn)製流程、產(chǎn)品口味等部分有所關(guān)聯(lián)，甚至認為系爭蘋果商標飲料出自原告之關(guān)係企業(yè)或與原告具有授權(quán)、加盟等關(guān)係。16商標之使用與商標之合理使用商標法第6條本法所稱商標之使用，指為行銷之目的，將商標用於商品服務或其有關(guān)之物件，或利用平面圖像、數(shù)位影音、電子媒體或其他媒介物

14、足以使相關(guān)消費者認識其為商標。商標法第30條第1項下列情形，不受他人商標權(quán)之效力所拘束： 一、凡以善意且合理使用之方法，表示自己之姓名、名稱或其商品或服務之名稱、形狀、品質(zhì)、功用、產(chǎn)地或其他有關(guān)商品或服務本身之說明，非作為商標使用者。 二、商品或包裝之立體形狀，係為發(fā)揮其功能性所必要者。 三、在他人商標註冊申請日前，善意使用相同或近似之商標於同一或類似之商品或服務者。但以原使用之商品或服務為限；商標權(quán)人並得要求其附加適當之區(qū)別標示。17商標之使用與商標之合理使用臺灣新竹地方法院95年易字第15號據(jù)本院勘驗告訴人所提被告涉嫌違反商標法所販賣之衣服，為一連身工作服，衣服前方繡有、等商標字樣及賓士之

15、商標圖樣；在衣服後方亦繡有、等商標字樣；於右側(cè)短袖上則繡有、等商標字樣或圖樣；在左側(cè)袖子處另繡有、 等商標字樣或圖樣；其領(lǐng)口復繡有等字樣，而在衣服兩肩處確繡有字樣。 18商標之使用與商標之合理使用臺灣新竹地方法院95年易字第15號（續(xù)上頁）依上開扣案衣服商標標示情形以觀，既於衣服不同處分別繡有多種不同之商標或圖樣，且於一般商標標示在衣服領(lǐng)口處，另繡有不同種類之商標或類似商標之字樣，此種情狀顯然無法使一般消費者，甚至販賣者，足以明確辨認該商品之來源究係由何公司法人所製作生產(chǎn)，而有混淆誤認之虞甚明。而商標係是以保護消費者免於混淆為基礎(chǔ)，用以區(qū)別產(chǎn)品、識別產(chǎn)品等，而非防止商標本身被複製，已如前所述，

16、本件扣案衣服兩肩處上雖繡有之商標，惟因混雜其他多種不同商標，故並未具任何辨認來源、品質(zhì)等功能。又綜合扣案衣服上標示有多數(shù)商標或圖樣之整體情狀，應堪認定其上之商標或圖樣僅係單純作為該衣服之裝飾使用而已，使用告訴人註冊之商標之人應非以混淆消費者，行銷非告訴人生產(chǎn)之商品為其目的，核與我國商標法第六條規(guī)定所謂商標之使用情形不符，自無商標法之適用甚為明確。19商標之使用與商標之合理使用臺灣高等法院97年上易字第829號商標法第30條第1項第1款規(guī)定，凡以善意且合理使用之方法，表示自己之姓名、名稱或其商品或服務之名稱、形狀、品質(zhì)、功用、產(chǎn)地或其他有關(guān)商品或服務本身之說明，非作為商標使用者，不受他人商標權(quán)之

17、效力所拘束。被上訴人所提廣告文宣，正前方所擺放之物品係鞋子，被上訴人所提廣告看板，所銷售之物品亦係鞋子，是被上訴人主張其係為銷售鞋子，故製作廣告文宣及廣告看板，使消費者足以辨識被上訴人經(jīng)銷的鞋子，確係該牌商品，應屬可採，則被上訴人並非將商標作為自己之商標使用，而係基於經(jīng)銷商身分，適度據(jù)實標示商標圖樣於鞋子廣告上，因此，上訴人主張被上訴人侵害其商標權(quán)，應不可採。20混淆誤認與商標侵害商標法第23條第1項商標有下列情形之一者，不得註冊：一三、相同或近似於他人同一或類似商品或服務之註冊商標或申請在先之商標，有致相關(guān)消費者混淆誤認之虞者。但經(jīng)該註冊商標或申請在先之商標所有人同意申請者，除二者之商標及指

18、定使用之商品或服務均相同外，不在此限。21混淆誤認與商標侵害臺北高等行政法院94年訴字第1556號系爭茶太郎商標圖樣上之中文茶太郎，與參加人據(jù)以異議之註冊第 1024361 號米太郎商標圖樣上之中文米太郎相較，雖二者均有中文太郎二字，惟太郎係指大兒子之稱，為國人及日本人習知習用之語詞，通常習慣上在該字前後附加其他字詞，形成各種不同意涵之語詞，例如桃太郎、太郎別子等，而國內(nèi)廠商以之作為商標圖樣之一部分申準註冊者所在多有，其中亦有申準註冊於茶葉、茶葉製成之飲料等同一或類似商品者，如註冊第 829739 號冰山王太郎、第 866366 號冰王太郎等件商標，足見太郎二字已為弱勢商標。22混淆誤認與商標侵害臺北高等行政法院94年訴字第1556號（續(xù)上頁）至於系爭商標圖樣之茶字，與據(jù)以異議商標圖樣米字，固常併同使用，如柴、米、油、鹽、醬、醋、茶，或茶葉之閩南語發(fā)音亦為茶米之意；然茶與米，正因為是國人生活中不可或缺之物，且為國人經(jīng)常提及之物，故為消費大眾所熟知，至愚之人亦能分辨何者為茶，何者為米，絕無混淆誤認之虞；其與弱勢文字太郎結(jié)合後，成為茶太郎及米太郎，各自形成其特別之意涵，不論於外觀、觀念或讀音均有差異，予消費者之印象均足資區(qū)辨，客觀上於具有普通知識經(jīng)驗之購買人施以普通之注意，異時異地隔離觀察及交易連貫唱呼之際，尚無產(chǎn)生混同誤認之虞，應非屬構(gòu)成近似之商標。23混淆誤