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文檔簡介
1、WORD 完美資料編輯WORD 完美資料編輯專業整理分享專業整理分享哪些衙門可以動你的銀行存款?都說錢放在銀行里是安全的,這是因為銀行根據憲法、法律以及儲蓄合同的規定,對于儲戶負有保密和保管義務,他人是沒有權利查詢或者劃撥的,但是在某些特定情況下,國家公權力機關還是有權力查詢、凍結、 劃撥公民在銀行的存款。關于國家機關對公民在銀行存款的查詢、凍結、劃撥權限,且看下文詳述。一 、查詢 、凍結、扣劃銀行存款的概念及依據(一)概述首先弄明白幾個概念:查詢、凍結、劃撥。 查詢是指有權機關依照有關法律或行政法規的規定, 要求銀行告知被查詢對象存款的金額、幣種以及其他存款信息告知有權機關的行為。凍結是指有
2、權機關依法要求銀行在一定時期內禁止儲戶提取其存款賬戶內的全部或部分存款的行為。凍結是一種臨時性的執行措施,司法凍結的期限一般為六個月,期滿后,執行機關如不辦理續凍手續,原凍結的被執行人的賬戶自然解凍。凍結分為兩種情形,一種是直接凍結, 即有權凍結的機關根據被執行人的存款信息向其開戶行發出協助凍結通知書,不經查詢也不根據被執行人賬戶上存款金額的多少,直接凍結被執行人賬戶的行為;另一種是間接凍結,即有權凍結的機關或部門根據被執行人的存款信息先向其開戶銀行發出協助查詢通知書, 在被執行人開戶銀行的協助下,先查明應凍結的現存金額,再根據查明后的情況決定是否凍結被執行人的銀行存款。再說劃撥,也稱之為扣劃
3、,是指有權機關要求銀行將單位或個人存款賬戶內的全部或部分存款資金劃撥到指定賬戶上的行為,這就是真正出血的過程了,所以學理上叫做“處分性執行措施”。有權力查詢、凍結、 劃扣銀行存款的公權力機關主要是行政機關和司法機關,但是具體哪些職能部門有相應權限、權力行使的合法程序等問題在實踐中一直比較混亂。1995 年 7 月 1日施行的商業銀行法首次從法律上對這一問題進行基本界定,原來政出多門的現象等到了清理,國家機關查凍扣權力的運行得到極大規范。因此, 正確認識并處理好存款的查凍扣問題,在金融業務實踐中具有一定的現實意義。(二)相關法律依據、基本法律層面。( 1 )民事訴訟法第二百一十八條:“被執行人未
4、按執行通知履行法律文書確定的義務,人民法院有權向銀行、信用合作社和其他有儲蓄業務的單位查詢 被執行人的存款情況,有權凍結、 劃撥 被執行人的存款,但查詢、凍結、劃撥存款不得超出被執行人應當履行義務的范圍。 ”( 2 )刑事訴訟法第一百一十七條:“ 人民檢察院、公安機關根據偵查犯罪的需要,可以依照規定查詢 、 凍結 犯罪嫌疑人的存款、匯款。犯罪嫌疑人的存款、匯款已被凍結的,不得重復凍結。”( 3 )行政訴訟法第六十五條關于“劃撥 ”的一點零星規定。、一般法律層面( 1 )商業銀行法第二十九條規定:“ 對 個人 儲蓄存款,商業銀行有權拒絕任何單位或者個人查詢、凍結、扣劃,但法律 另有規定的除外”,
5、第三十條規定:“對 單位 存款,商業銀行有權拒絕任何單位或者個人查詢,但 法律、 行政法規另有規定的除外;有權拒絕任何單位或者個人凍結、扣劃,但法律 另有規定的除外。”這兩條法律規定可以說是為國家機關查凍扣銀行存款的權限定下了基調,請注意紅色加粗字體的細微區別,此后關于查凍扣的其他法律或者法規都是在這兩條授權性法律規范的基礎上訂立的。( 2 )其他還有行政監察法、行政處罰法、監獄法、反洗錢法、稅收征管法、 證券法等就各職能部門的權限分別作出了規定,這里不再粘貼,下文論述需要時再行援引。、規范性文件層面( 1 ) 1993 年 12 月 11 日銀發(1993 ) 356 號中國人民銀行、最高人
6、民法院、最高人民檢察院、公安部關于查詢、凍結、扣劃企業事業單位、機關、團體銀行存款的通知( 2) 1999 年 4 月 22 日銀發(1999 ) 139 號中國人民銀行關于走私犯罪偵查機關查詢、凍結走私犯罪嫌疑人存款適用 的通知;( 3 ) 2000 年 9 月 4 日法發(2000 ) 21 號最高人民法院、中國人民銀行關于依法規范人民法院執行和金融機構協助執行的通知;( 4) 2002 年 1 月 15 日銀發(2002 ) 1 號關于發布 的通知;( 5 )最高人民法院、中國人民銀行關于法院對行政機關依法申請強制執行需要銀行協助執行的案件應如何辦理問題的聯合通知;( 6 )當然,上述依
7、據上述法律制定的相關行政法規等下位法,以及最高人民法院在三大訴訟法基礎上制定的司法解釋也不應排除。二、查詢、凍結 、劃撥銀行存款的實務操作(一) 存款查凍劃行為的法定權限前面已經講到,確定查凍扣權力及權限的最重要的法律依據是商業銀行法。根據現行法律法規,博主統計的各機關的權限如下(本來想做一個表,但博客界面可能不支持格式):有權查詢單位有公安、檢察院、法院、安全機關、監察、軍隊保衛部門、監獄保衛部門、海關、 稅務、 審計、 證監會;有權凍結單位有公安、檢察院、法院、安全機關、軍隊保衛部門、監獄保衛部門、海關、稅務;有權扣劃單位則很少了,僅有法院、海關、稅務。具體說來,我們可以根據權限的完整程度
8、進行分類統計:、具有完整的查詢、凍結、扣劃存款權力的部門( l )法院。公、檢、法部門在查、凍、扣方面的基本法律依據是民事訴訟法刑事訴訟法,由于公安機關及檢察院并非裁判者(司法機關),因此僅有查詢、凍結權限,而沒有扣劃權,這其實也跟公、檢、法的職能定位密切相關。( 2 )稅務機關。稅收征收管理法第五十四條規定:“稅收機關有權 查詢 從事生產、經營的納稅人、扣繳義務人在銀行或其他金融機構的存款帳戶。 可以 查詢 案件涉嫌人員的儲蓄存款。”第三十八條規定: “ 書面通知納稅人開戶銀行或其他金融機構凍結 納稅人的金額相當于應納稅款的存款”; “ 稅務機關可以書面通知納稅人開戶銀行或其他金融機構從其凍
9、結的存款中扣繳稅款。”稅務機關是幫國家收賬的,要是沒有一桿到底的權限,辦事效率肯定大打折扣,國家的花銷沒有著落豈不成了大事?理解!( 3 ) 海關。 海關法第六條第五項規定: “ 可以 查詢 案件涉嫌單位和人員在金融機構、郵政企業的存款、匯款。 ”第六十一條規定:“海關可以書面通知納稅義務人開戶銀行或其他金融機構暫停支付納稅義務人相當于應納稅款的存款;海關可以書面通知納稅義務人開戶銀行或其他金融機構從其暫停支付的存款中扣繳 稅款, ”很有意思的是,在凍結的概念上,海關法的用詞是“暫停支付存款”,真是別出一格的啰嗦。海關法地三十七規定: “必要時, 可以通知銀行,在擔保人或者納稅義務人存款內扣繳
10、 。 海關法行政處罰實施細則第二十三條規定:經海關查明,確屬來源于走私行為非法取得的存款、匯款,海關可以書面通知銀行或者郵局暫停支付, 同時通知存款人或者匯款人。暫停支付的期限不得超過三個月。另外,海關稽查條例第十四條規定:“海關 可以 查詢 被稽查人在商業銀行或其他單位的存款帳戶。”海關稽查條例作為行政法規,按照商業銀行法只能規定對單位存款的查詢權,沒穿幫!、只有查詢和凍結存款權力的部門這些部門分別是:公安、 檢察、 安全、 軍隊保衛部門、監獄保衛部門和海關走私偵查局。刑事訴訟法把公安機關和檢察院的權力也限定了;同時, 刑事訴訟法還賦予了安全機關、軍隊保衛部門、監獄保衛部門在進行刑事偵查時,
11、也可以享有同公安機關相同的權力。第四條規定:“國家安全機關依照法律規定,辦理危害國家安全機關的刑事案件,行使與公安機關相同的職權”;第二百二十五條規定:“軍隊保衛部門對軍隊內部發生的刑事案件行使偵查權。 對罪犯在監獄內犯罪的案件由監獄進行偵查。軍隊保衛部門、監獄辦理刑事案件,適用本法的有關規定。”需要注意的是1999 年初, 經國務院批準,海關總署、公安部組建了海關總署走私犯罪偵查局, 海關法在2000 年修改后,對此做出了明確規定,賦予海關走私偵查局同公安機關相同的權力。海關法第四條規定:“海關偵查走私犯罪的公安機構履行偵查、拘留。執行逮捕、預審職責,應當按照中華人民共和國刑事訴訟法的規定辦
12、理。”、只具查詢存款權力的部門( 1 )監察部門。行政監察法第二十一條規定:“ 監察機關 可以 查詢 案件涉嫌單位和涉嫌人員在銀行或其他金融機構的存款;必要時, 可以 提請人民法院采取保全措施,依法凍結 涉嫌人員在銀行或者其他金融機構的存款。”看來,監察機關也只能搞搞盡職調查。目前監察機關和紀檢機關是合署辦公,行使兩種職能。如紀檢機關在辦案中確需到銀行或者其他金融機構查詢存款或者凍結存款時,無論是以紀檢機關名義立案,還是以監察機關名義立案的, 均應以縣團級以上監察機關名義使用監察文書,并應按規定嚴格履行審批程序。應當注意的是,無論是監察機關還是紀檢機關在要求銀行協助時,均應使用規定格式的文本,
13、此文本格式詳見最高人民法院和監察部的聯合發文關于執行中華人民共和國行政監察法第二十一條若干問題的規定的附件格式(含立案審批表、提請保全書、提請解除保全書)。( 2 )審計機關。審計法第三十三條:“審計機關進行審計時,有權就審計事項的有關問題向有關單位和個人進行調查 , 并取得相關證明材料。”這里沒有明確使用查詢存款一詞,看來還真是搞盡職調查。稍后國務院審計法實施條例對這一問題作了明確,條例第三十一條規定:“審計機關 有權 查詢 被審計單位在金融機構的各項存款,并取得證明材料,有關金融機構應當予以協助,并提供證明材料。”由于該條例屬于國務院行政法規,同樣符合商業銀行法關于查詢單位存款的立法層級規
14、定。另外,按照審計署、中國人民銀行關于審計機關在審計執法過程中查詢被審計單位存款問題的通知, 適用軍隊審計機關的通知 1999 年 3 月 29 日審法發199935 號) 的規定,軍隊審計機關也可以查詢單位存款。( 3 )中國證監會。證券法第一百六十八條規定:“國務院證券監督管理機構依法履行職責,有權采取下列措施:查詢 當事人和與被調查事件有關的單位和個人的資金帳戶、證券帳戶。” 另外,證監會對期貨交易的有關行為需要時,也可查詢單位存款。在國務院發布的期貨交易管理條例第五十二條規定:“國務院期貨監督管理機構有權查詢 與被調查事件有關的單位的保證金賬戶和銀行賬戶。”( 4 )財政部門。會計法第
15、三十二條規定: “ 發現重大違法嫌疑時,國務院財政部門及其派出機構可以向被監督單位有經濟業務往來的單位和被監督單位開立帳戶的金融機構查詢有關情況, 有關單位和金融機構應當給予支持。”這里的 “有關情況”是否包括銀行存款,沒有明確說明。雖然后來財政部、中國人民銀行發出了關于財政部及其派出機構查詢被監督單位有關情況若干具體問題的通知,但仍然未明確。另外,財政違法行為處罰處分條例第二十二條規定:“財政部門、審計機關、監察機關依法進行調查或者檢查時, 可以向金融機構查詢被調查、檢查單位的存款,有關單位和金融機構應當配合。”(5) 銀監會。 反洗錢法第二十五條: “調查中需要進一步核查的,經國務院反洗錢
16、行政主管部門或者其省一級派出機構的負責人批準,可以查閱、復制被 調查對象的賬戶信息、 交易記錄和其他有關資料;對可能被轉移、隱藏、 篡改或者毀損的文件、資料, 可以予以封存。”第二十六條: “經調查仍不能排除洗錢嫌疑的,應當立即向有管轄權的偵查機關報案。客戶要求將調查所涉及的賬戶資金轉往境外的,經國務院反洗錢行政主管部門負責人批準,可以采取 臨時凍結措施。 ” 呵呵,這里面有臨時凍結權,歸入第三類可能有點不合適了。( 6 )個人關于住房公積金的查詢。國務院住房公積金管理條例第三十六條規定:“職工、單位有權查詢本人、本單位住房公積金的繳存。提取情況,住房公積金管理中心、受委托銀行不得拒絕。”這樣
17、,職工就可以以個人名義查詢本單位在銀行的住房公積金存款,開個人查詢非本人存款之先河。、喪失或部分查凍扣權力的機關( 1 ) 工商機關。國務院1987 年 9 月 17 日發布的投機倒把行政處罰條例屬于國務院行政法規,按照 商業銀行法的規定, 行政法規無權規定存款的凍結,所以這一規定廢了。同樣, 國家工商行政管理局頒布的投機倒把行政處罰條例實行細則屬于部門規章,其無權規定存款的查詢、凍結、扣劃,所以這一規定也是無效的。但是請注意,根據中華人民共和國反不正當競爭法規定 : “監督檢查部門在監督檢查不正當競爭行為時,有權行使下列職權: 按照規定程序詢問被檢查的經營者、利害關系人、證明人, 并要求提供
18、證明材料或者與不正當競爭行為有關的其他資料;” 因此,人民銀行總行金融機構協助查詢、凍結、扣劃工作管理規定中也承認了工商機關查詢權。根據國務院辦公廳轉發工商局等部門關于嚴厲打擊傳銷和變相傳銷等非法經營活動意見的通知第四條:“對涉嫌從事傳銷和變相傳銷等非法經營活動的單位和組織者,經縣級以上工商行政管理局局長批準,由有關工商行政管理機關持有效的批準文件通知開戶銀行在六個月內暫停其辦理結算業務,各銀行應予支持和配合。”的規定,工商機關有六個月內暫停辦理結算的權力,這也算是凍結吧?( 2 ) 中國人民銀行。在中國人民銀行法和商業銀行法實施以前,中國人民銀行的一些行政規章規定,人民銀行可以查詢、凍結銀行
19、存款,可以扣劃金融機構在人民銀行的存款, 上述兩法頒布實施后,人民銀行也喪失了對存款的凍結和扣劃權力。但對于人民銀行是否有權查詢銀行存款,有不同的看法。有的認為,中國人民銀行法和商業銀行法沒有對人民銀行查詢銀行存款作出明確規定,因此,人民銀行無權查詢存款。有的根據中國人民銀行法第32 條: “中國人民銀行有權對金融機構的存款、貸款、結算、呆賬等情況隨時進行稽核、檢查監督。”及商業銀行法第62 條: “中國人民銀行有權依照本法第三章、第四章、第五章的規定,隨時對商業銀行的存款、貸款、結算、呆賬等情況進行檢查監督。 檢查監督時,檢查監督人員應當出示合法的證件。商業銀行應當按照中國人民銀行的要求,提
20、供財務會計資料、業務合同和有關經營管理方面的其他信息。”由此認為人民銀行有權查詢銀行存款。其實,人民銀行履行的是對金融機構吸收的存款的數量、種類、利率是否符合規定進行的檢查,此時查詢存款的行為不同于司法、行政機關為促使義務人履行債務而采取的查詢措施,而是對銀行經營行為的檢查。、一些權限不明的部門現實中還存在另一種情況,就是相關法律法規的模糊性、概括性規定,操作起來難以把握,比如價格主管部門。價格法第三十四條規定:“政府價格主管部門在進行價格監督檢查時,可以行使下列職權:查詢、復制與價格違法行為有關的帳簿、單據、憑證及其它資料,核對與價格違法行為有關的銀行資料;”這里的 “銀行資料”是否包括銀行
21、存款也無從理解。應當注意的是,在前面提及的人民銀行總行金融機構協助查詢、凍結、 扣劃工作管理規定中卻未承認政府機構主管部門查詢權!(二)不能凍結、扣劃的存款及特殊情況、 存款準備金,任何機關都無權進行凍結和扣劃最高人民法院關于人民法院執行工作若干問題的規定(法釋 199815 號)第 34 條規定: “被執行人為金融機構的,對其交存在人民銀行的存款準備金和備付金不得凍結和扣劃”,由于存款準備金和備付金已合二為一,均為存款準備金,且除此外,金融機構在人民銀行沒有其他性質的存款。因此, 人民法院是不能凍結和扣劃金融機構在人民銀行的存款的。需要注意的是,第34 條還規定;“但對其在本機構、其他金融機
22、構的存款,及其在人民銀行的其他存款可以凍結、劃撥”,此規定是在人民銀行存款準備金制度改革前出臺的,而1999年 9 月 11 日人民銀行存款準備金制度改革后,金融機構在人民銀行的存款除了存款準備金外,再無其他性質的存款,因此,此規定已不能再適用。人民法院也不能依據此規定凍結和扣劃金融機構在人民銀行的存款。這一點, 在司法部門到人民銀行以此為依據劃撥存款準備金時,人民銀行可能需要對司法機關做耐心的說明才是。、 封閉貸款,司法部門不能凍結和扣劃在最高人民法院關于執行(封閉貸款管理暫行辦法)和外經貿企業封閉貸款管理暫行辦法 中應注意的幾個問題的通知中規定:人民法院不得對債務人的封閉貸款結算專戶采取財
23、產保全措施或者先予執行;不得執行被執行人的封閉貸款結算專戶中的款項。封閉貸款管理暫行辦法(銀發1999261 號)第 14 條規定:司法部門不應凍結封閉貸款賬戶和扣收專戶資金。、 國庫庫款不能查凍扣國庫庫款屬于國家財政收人,不同于銀行存款,司法、 行政機關不應將其視為財政機關的可執行財產,對國庫庫款進行查詢、凍結和扣劃。在中國人民銀行關于對查詢、凍結、扣劃國庫庫款有關問題的復函銀函199948 號)中指出:對國庫庫款司法機關無權 進行查詢、凍結和扣劃。、 社會保險基金根據最高人民法院關于在審理和執行民事、經濟糾紛案件時不得查封、凍結和扣劃社會保險基金的通知規定:各地人民法院不得查封、凍結或扣劃
24、社會險基金,這個弱勢群體的救命錢、養老錢。、國有企業下崗職工基本生活保障資金根據最高人民法院關于嚴禁凍結或劃撥國有企業下崗職工基本生活保障資金的通知規定:各地人民法院不得凍結或劃撥該項資金用以抵償企業債務。、 信用證保證金、承兌匯票保證金。作為擔保的一種方式,信用證保證金、銀行承兌匯票保證金一旦合法成立,即具有對抗第三人的效力。因此,應優先保護債權銀行的權益。對此,最高人民法院關于人民法院能否對信用證開證保證金采取凍結和扣劃措施問題的規定(法釋 19974 號) 、 最高人民法院、中國人民銀行關于依法規范人民法院執行和金融機構協助執行的通知規定, 法院對上述保證金可以采取凍結措施,但不得扣劃。
25、只有在上述保證金已喪失保證金功能時,如信用證無效或過期,因單據不符而拒付信用證款項并且免除了對外支付義務,保證金扣除了相應款項后的余額部分等,人民法院才可以依法采取扣劃措施。另外, 中國人民銀行關于銀行承兌匯票保證金凍結、扣劃問題的復函(銀條法20009 號)第一條:“銀行承兌匯票保證金是銀行承兌匯票出票人向銀行申請承兌而備付的資金,這類資金存放在承兌銀行自己專門設立的保證金賬戶,是出票人提供的承擔最后付款責任的擔保。此保證金存入保證金賬戶后,其支付、 劃出均受到銀行的限制,其性質與信用證開證保證金有類似之處,因此, 我們認為,參照最高人民法院對信用證開證保證金的有關規定,銀行承兌匯票保證金,
26、人民法院可以依法凍結,但不應扣劃。”第二條:“若承兌銀行已兌付了該銀行承兌匯票且出票人未能履行最后付款責任,承兌銀行有權以該銀行承兌匯票的保證金優先受償。若人民法院已凍結此保證金, 承兌銀行可以依據最高人民法院 關于人民法院執行工作若干問題的規定(試行) 第 93條 的規定,向人民法院提出以被凍結保證金優先受償的申請。”、 出口退稅最高人民法院關于審理出口退稅托管賬戶質押貸款案件有關問題的規定第三條:“出口退稅專用賬戶質押貸款銀行,對質押賬戶內的退稅款享有優先受償權。”第四條:“人民法院審理和執行案件時,不得對已設質的出口退稅專用賬戶內的款項采取財產保全措施或者執行措施。 ”(三)銀行職員應注
27、意的問題根據2002 年 2 月 1 日起施行的金融機構協助查詢、凍結、扣劃工作管理規定,1 、金融機構經辦人員應當核實的手續:(1 )查詢:工作證件+協助查詢存款通知書(團縣級以上機關簽發);(2 )凍結:工作證件+ 協助凍結存款通知書(主要負責人簽字)+凍結存款裁(決)定書;(3 )扣劃:工作證件+ 協助扣劃存款通知書(主要負責人簽字)+生效法律文書或者決定書。2 、金融機構協助凍結、扣劃應審查的內容:( 1 ) “協助凍結、扣劃存款通知書”填寫的需被凍結或扣劃存款的單位或個人開戶金融機構名稱、戶名和賬號、大小寫金額;( 2 )協助通知書上的義務人與所依據法律文書上的義務人相同;( 3 )金額應當是確定的。缺少法律文書或者通知書與法律文書不符,說明原因后退回。不能提供帳號時,有權機關提供個人姓名和身份
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