1、私募股權投資實務投資協議盡職調查主講人 | XXX投資協議條款三大核心內容投 資 協 議 三 大 核 心 內 容 01 投資意向書（Term Sheet）02 投資先決條件條款03 投資協議核心條款PART 01 投資意向書01 投資意向書（TS）核心條款（1）投資意向書（TS）條款是投資公司與目標企業就未來的投資交易所達成的原則性約定。該約定是正式投資協議的主要組成部分投資意向書大部分條款不具有法律約束力投資意向書（Term Sheet）01 投資意向書（TS）核心條款（1）在歐美成熟資本市場，簽訂投資意向書是進行盡職調查和投資協議談判的前臵程序和基礎如果投資方對盡職調查的結果感到滿意，同時

2、目標企業自簽署投資意向書條款清單之日起至投資交易正式執行的期間內未發生保證條款中規定的重大變化，投資方才會與目標企業簽訂正式的投資協議并投入資金投資界常說：拿到投資意向書，對于吸引投資而言就基本上成功了一半投資意向書的重要作用01 投資意向書（TS）核心條款（2）投資意向書（TS）基本具體要素投資金額：該條款界定投資者投資總金額，購買股數，以及該股份占稀釋后總股數的比例。該條款還應指明投資人獲得該等股份的方式（普通股、優先股、可轉債）購買價格：該條款描述投資人購買每股股份的購買價格交割條件：投資人應根據投資人和被投資企業都能接受的投資協議進行標的股份的交割， 除了由被投資企業原有股東作出的適當

3、和通用的陳述、保證和承諾以外，還可能包括其他內容交割日期：交割日期指投資人通過必要的工商登記，正式成為被投資企業股東的日期一般條款：投資者權利條款和被投資企業約束性條款排他條款：投資人在約定時間獨家談判權費用條款：在投資交易中相關費用的分攤其它條款：如保密、有效期、法律管轄范圍、不具法律約束力等條款01 投資意向書（TS）核心條款（3）公司及現有股東對本投資條款的內容及投資方身份保密。未經投資方書面許可，不得向任何第三方披露除了保密條款、排他條款、適用法律和管轄條款、交易費用條款與有效期限之外，本投資條款的其它條款在投資相關的最終法律文件簽署之前不具有法律約束力不具法律約束力 保密條款 01

4、投資意向書（TS）核心條款（3）自本投資條款簽署之日至【xxxx】年【xx】月【xx】日（簡稱“排他期限”），公司和現有 股東與投資方就擬進行的投資進行排他的獨家談判，并于排他期限之前最終簽訂增資協議。在排他期限之前公司和控股股東不得與任何第三方簽訂關于公司的增資協議。排他期限經雙 方同意，排他期限可延期（一般不要超過三個月）投資方未能在排他期限之前獲得其投資決策委員會批準基于前述條款的增資協議，應該及時通知公司排他條款 01 投資意向書（TS）核心條款（4）如因公司的原因致使投資交割未能進行，則公司應承擔因本項目合同起草、談判和簽約而產生的所有支出（包括法律、財務等費用）如因投資人的原因致使

5、投資交割未能進行，則投資人應承擔因本項目合同起草、談判和簽約而產生的所有支出（包括法律、財務等費用）如因上述原因之外的原因致使投資交割未能進行，則雙方應各自承擔因本項目合同起草、談 判和簽約而產生的所有支出（包括法律、財務等費用）的50%如果投資交割實際發生，則由公司承擔因本項目合同起草、談判和簽約而產生的所有支出（包括法律、財務等費用）交易費用 01 投資意向書（TS）核心條款（4）適用中華人民共和國法律。管轄權約定和爭議處理方式：在中國國際經濟貿易仲裁委員會xx 分會按照其屆時有效的仲裁規則在xxx進行仲裁。仲裁裁決是終局的，對各方均有約束力適用法律和管轄本投資意向條款自簽署之日起xxx日

6、有效。若屆時各方尚未簽訂關于投資的進一步文件，本投資條款自動失效，但屆時另有約定的除外有效期限 01 投資意向書示例（1）01 投資意向書示例（2）PART 02 投資先決條件條款02 投資先決條件條款陳述與保證條款于重要的事項上，如組織及資格、財務報表、授權、執行和交割、協議有效性和可執行性、股票發行、相關監管機構所要求報告、未決訴訟、符合法律及環保規定、政府同 意、稅項、保險充足性、與協議及章程條款無沖突性、資本化、沒有重大的不利改變等事情上，由公司所作出的慣例性的陳述與保證；投資人及公司免于對投資前的財務報表中未反映的稅收和負債承擔責任，公司現有股東同意承擔由此所引起的全部責任；為維持公

7、司凈資產原狀以便于投資方對企業估值，在投資方對公司的投資完成之前，公司將不對未分配利潤進行分配，該等未分配利潤由投資完成后的公司全體股東按其持股比例共同享有02 投資先決條件條款交割條件條款在公司協助完成對公司業務、財務及法律的盡職調查公司完成雙方已達成共識的法律結構重組計劃，中介機構已為重組出具具備法律意義的法律報告和財務審計報告法律意見書認為，投資的法律架構符合當地法律和其它該等交易的慣例或投資人的其它合理要求在內容和形式上均令公司和投資人雙方接受的所有有關的投資文檔已完成及簽署公司無重大不利變化基于盡職調查，被要求要滿足的其它合理條件該交易取得所有相關同意和批準，包括公司內部和其它第三方

8、的批準，投資人的投資委員會批準、所有相關監管團體及政府部門的批準PART 03 投資協議核心條款03 投資協議核心條款（1）投 資 協 議 核 心 條 款常規一般性條款：對賭條款、回購條款、一票否決權（保護性條款）、 反稀釋條款、優先購買權、共同出售權、強制股權出售權等投資者權利條款：增資權、股息分配權、優先清算權、優先認購權、 最優惠條款、信息知情權、董事席位權等被投企業約束性條款：募集資金用途、股權與股權激勵、管理層承諾與離職后競業禁止、員工知識產權協議、留存利潤分配方案、同業競爭和關聯交易等03 投資協議核心條款（2）又稱估值調整協議：是一種帶有附加條件的估值評估方式，是投資方與融資方在

9、達成協議時， 雙方對于未來不確定情況的一種約定。如果約定的條件出現，投資方可以行使一種權利; 如果 約定的條件不出現，融資方則行使一種權利，對賭存在雙向對賭，但實際中，多為單向對賭對賭條款 03 投資協議核心條款（2）鑒于本次交易是以公司2011年度凈利潤【】萬元及包含投資人投資金額完全攤薄【】倍市盈率為作價依據，且公司和原股東承諾公司2012年度凈利潤不低于【】萬元。公司有義務盡力實現和完成最佳的經營業績。如果公司2011年度經審計的凈利潤低于【】萬元，且2012年度凈利潤低于【】萬元，則應以2011年度經審計的實際凈利潤為基 礎，按照10倍市盈率重新調整本次交易的初始投資估值；及以2012

10、年度經審計的實際凈利潤為基礎，按照7倍市盈率重新調整本 次交易的初始投資估值。以二者相比較低者為準。如果標的公司2011年度經審計的凈利潤低于【】萬元，但2012年度凈利潤高于或等于【】萬元，則不予調整本次交易的初始投 資估值。如果標的公司2011年度經審計的凈利潤高于【】萬元，但2012年度凈利潤低于【】萬元，則按照2012年凈利潤的7倍調整本次交 易的初始投資估值。如果啟動以上業績調整條款，投資人有權選擇：1.公司現有股東無償（或以法律允許的投資人成本最低的其他方式）向投資人轉 讓部分股權，使投資人所占的股權比例如實反映公司經調整的全面稀釋投資后估值；2.公司和現有股東退還投資人實際投資的

11、金 額與經過調整的全面稀釋投資后估值的差額。上述稅后利潤指扣除非經常性損益以后的稅后利潤。公司員工股權激勵成本對凈利潤影響應剔除在外03 投資協議核心條款（3）如果被投資企業觸犯某些約定條款或在一個約定的期限內沒有上市，被投資企業應該以某個約定的價格回購投資人所持有的全部或部分股份。投資人可以在約定的期限屆滿后，隨時行使該項權利回購條款 03 投資協議核心條款（3）當出現下列重大事項時，投資人有權利要求公司和/或現有股東連帶性地提前回購投資人所持有的全部股份：1）公司于201x年12月31日前沒有合格的首次公開發行；2）公司現有股東出現重大個人誠信問題，尤其是公司出現投資方不知情的賬外現金銷售

12、收入時；3）如果公司對投資人股份的回購行為受法律的限制，公司現有股東則應以合法渠道籌集資金收購投資人的股份；股份回購價格 按以下兩者較高者確定：投資人按年復合投資回報率10%計算的投資本金和收益之和（包括支付給投資方稅后股利）；回購時投資人股份對應的公司評估凈資產值。公司和或公司現有股東在收到股份回購的書面通知當日起6個月內完成回購并付清全部金額。03 投資協議核心條款（4）私募股權投資者往往在融資協議之中規定在特定事項中他有一票否決的權利，比如系董事會決議事項，必須經標的公司董事會至少一名投資方董事的投票確認方可形成決議一票否決權保護性條款03 投資協議核心條款（4）在首次公開發行前，以下主

13、要事項需要經公司投資人提名董事的投票確認：1.“公司”的業務范圍、本質和/或業務活動重大改變；2.并購和處臵（包括購買及處臵）超過100萬元的主要資產；3.任何關于商標專利及知識產權的購買、出售、租賃、及其他處臵事宜；4.批準年度業務計劃或就已批準年度業務計劃做重大修改；5.在聘任“投資人提名董事”后，公司向銀行單筆貸款額超過200萬元或年累計1000萬元的額外債務；6.“公司”對外提供擔保；7.“公司”對外提供貸款；8.對“公司”及子公司的股東協議、備忘錄和章程中條款的增補、修改或刪除；9.將改變或變更任何股東的權利、義務或責任，或稀釋任何股東的所有權比例的任何訴訟；10.股息或其它分配的宣

14、派，及“公司”股息政策的任何改變；03 投資協議核心條款（4）11.訂立任何投機性的互換、期貨或期權交易12.提起或和解金額超過50萬元的任何重大法律訴訟；13.聘請及更換“公司”審計師；14.批準發展計劃和年度預算/業務計劃；15.“公司”清算或解散16.設立超過100萬元的子公司、合資企業、合伙企業或對外投資；17.擴展新的業務；18.“投資人提名董事”獲聘任后，1個以上的董事會席位的數量變化；19.超過經批準的年度預算10%的資本性支出（經批準的年度預算額度外）；20.公司的上市計劃，包括中介機構的聘用、上市時間、地點、價格等；21.公司新的融資計劃；22.聘任或解聘公司總經理、副總經理

15、或財務總監、董事會秘書等高級管理人員；采納或修改標準雇傭合同或高管福利計劃；03 投資協議核心條款（5）反稀釋條款是一種用來確保原始投資人利益的協定，按照該協定，后來加入的投資者等額投資所擁有的權益不能超過這些原始投資人如協議條款：投資人投資后，如果公司再行增資時公司的估值低于投資人投資時的公司估值，則投資人有權從公司控股股東無償（或以法律允許的投資人成本最低方式）取得相應股權，或以法律允許的其他任何方式調整其股權比例，以反應公司的新估值。在該調整完成前，公司不得增資03 投資協議核心條款（5）優先購買權共同出售權優先購買權：在被投資企業IPO前，如果原有股東向第三方轉讓股份，在同等條件下，當

16、前投資者有權禁止該等交易的發生，并行使優先購買的權利。共同售股權：在被投資企業IPO前，如果原有股東向第三方轉讓股份，當前投資者有權按照擬售股股東與第三方達成的價格與協議，參與此項交易，按目前原有股東和當前投資者在被投資企業中持 有的股份比例，向第三方轉讓股份03 投資協議核心條款（5）強制隨售權指強制原有股東賣出股份的權利，如果被投資企業在一個約定的期限內沒有上市，或事先約定的出售條件成就，投資人有權要求原有股東和自己一起向第三方轉讓股份，原有股東必須按投資人與第三方談好的價格和條件按與投資人在被投資企業中的股份比例向第三方轉讓股份強制銷售權意味著如果公司經營不能能實現預期目標，公司原始股東

17、有可能會失去對于公司的控制權，公司有可能會被戰略投資者打包處理給第三方。因此，具體洽商此條款時，一定要注意設臵相應的條件，比如預期目標、對外轉讓的條件和價格等，最大程度地維護自身利益03 投資協議核心條款（6）增資權該條款賦予投資人在未來規定的時間內，向被投資企業以某個約定的價格再購買一定數量的股份的權利投資人可選擇行使，也可選擇不行使該項權利股息分配權該條款是為了避免被投資企業因過度分配利潤而對投資人的股權價值可能造成的不利影響。該條款通常規定，如果可分配利潤未達到投資人投資總額的一定比例，被投資企業在未經投資人書面批準的情況下，不得進行利潤分配03 投資協議核心條款（6）清算優先權該條款旨

18、在當被投資企業發生破產清算時，優先保護該投資者的投資利益。通常，在破產清算之時，該投資人將獲得一個優先于其他股權持有人的優先分配額。該金額可設定為該投資者投資總額的一定比例。當該投資者獲得優先分配額之后，剩余部分將按股權比例分配給包括該投資者在內的全體持股人03 投資協議核心條款（6）新股優先認購權該條款將保證投資者不會因企業發行新股而導致其持股比例的下降。條款規定，該投資者有權在新股發 行時優先認購，且價格、條件與其他投資者相同最優惠條款條款規定，如果被投資企業在未來的融資中，或在既有融資中出現比與該投資者交易時更為優惠的條款，則該投資者有權享受同等的優惠條件03 投資協議核心條款（6）信息知情權在投資者持有被投資企業股份的期間，被投資企業有義務向投資人提供包括月度財務報告、預算報告、 及向其他人員、公眾或監管機構提供的信息資料董事會席位實現投資人對被投資企業的“控制功能”,該條款應當包括董事會席位數量、分配、未來的調整、獨董席 位及任職條件等內容募集資金用途該條款規定被投資企業募集資金的使用范圍。通常，募資只能用于經投資人一致認可的業務擴張、研 發投入或補充流動資金03 投資協議核心條款（6）股權與期權激勵該條款旨在規定被投資企業如何有效使用期權激勵。通常投資人允許被投資企業預留部分比例的股票 作為其未