1、 . ：.； 精品資料網cnshu25萬份精華管理資料，2萬多集管理視頻講座精品資料網cnshu 專業提供企管培訓資料基金治理構造的比較研討 - 假設說公司治理構造是現代資本市場的根底的話，那么基金治理構造那么是基金業賴以生存和開展的根底。與有效的公司治理構造一樣，有效的基金治理構造能在最低的本錢下實現投資者利益。基金業開展的中心問題是如何維護投資者權益，樹立投資者對基金的自信心。美國基金業開展之所以如此勝利，最重要的緣由就是有一個良好的基金治理構造。假設說公司治理構造是現代資本市場根底的話，那么基金治理構造那么是基金業賴以生存和開展的根底。與有效的公司治理構造一樣，有效的基金治理構造能在最低

2、的本錢下實現投資者利益。基金治理構造的根本框架基金作為一種集合投資工具，能實現平安性、流動性和收益性的一致，是受寬廣中小投資者歡迎的投資工具。但是與中小投資者本人直接投資于股票、債券等原生金融工具不同，基金具有一定的派生性，存在較長的委托代理鏈條，信息不對稱所導致的品德風險問題也更加突出。在基金投資中存在兩種風險：一是根底金融工具的風險，如股票、債券等本身存在的風險；二是基金投資的風險。從實際上，基金作為集合投資能有效地分散投資風險，實現較為穩定的收益。但這取決于基金經理人員的業務才干和敬業精神，取決于基金經理人能否像管理本人財富一樣管理基金財富。因此，消除基金經理人的品德風險，確保基金經理人

3、與基金持有者的利益一致，從而實現基金投資者收益的最大化，成為最為關鍵的問題。建立一套有效的基金治理構造，構成制衡與鼓勵機制，應該是最好的選擇。關于治理構造有不同的了解。較窄的了解是，治理構造是保證公司股東利益最大化的內部組織制度、報酬制度等其他合約安排。較寬的了解是，公司治理構造是指消除由于委托代理沖突而產生的品德風險的一系列制度安排。外部市場力量、合約安排、股東權益、董事會構成和補償是處理委托代理沖突的主要機制。當然，基金治理構造與公司治理構造還是有一定的區別。在契約型基金下，基金本身并不是一個獨立的實體，沒有相應的組織體系；而在公司型的框架下，基金雖然是一個公司，但是除了董事會之外，也并無

4、其他的機構，基金經理公司經過合約與基金公司發生聯絡。因此對于基金治理構造，應該有一種更為廣泛的認識。有效的基金治理構培育是經過對構成基金的有關當事人的行為進展必要的鼓勵和約束，使基金能以最小的本錢獲取相應的投資報答，或者說在一定的本錢下為投資者獲取較高的報答。我們以為，基金治理構造包括以下幾個方面：一是基金有關各方的制度安排(法律規定和在法律根底上的合約安排)，規范基金經理的行為，同時設立相應的機構來維護基金財富，監視基金內部人的行為。二是外部市場壓力，即市場對基金經理和其他有關受托人的壓力，即直接改換基金經理或其他受托人，或以贖回的方式以腳投票。三是報酬機制。由于基金經理和其他受托人的努力程

5、度等不是可以直接察看的，一套好的報酬機制和相應的補償制度是非常有必要的。詳細說來，有以下幾個構成要件。1.鼓勵機制。最市場化的方法就是經過建立一套好的鼓勵機制，降低利益沖突。鼓勵機制的目的是實現鼓勵相容，讓基金管理者在追求本身利益的過程中實現投資人的利益。但是任何鼓勵機制都不能夠是完全的。鼓勵機制可以處理基金經理人員努力任務的問題。即使是最好的鼓勵方案，基金管理者能夠更多思索本人的利益而犧牲投資者的利益，利益沖突依然存在，因此，需求加強監視。2.法律法規。最理想的監視是經過嚴厲的法律規定，讓法律規定基金管理人的方方面面，這樣可以降低基金持有人的監視本錢。由于基金管理涉及到大量的不確定性和風險，

6、基金經理的詳細行為即使在最完備的合約中也不能夠事先規定。此外，由于以后會產生爭端，也就要有處理爭端的機制。而且法律規定該當有一個邊境。理想的法律該當只規定基金各利益主體的權益和責任，特別是對防備關聯買賣的制止性規定，并對信息披露作出強迫性規定，而不該當事無巨細面面俱到。假設超越了邊境，那么就有能夠限制基金管理人的投資自在，反而損害投資者利益。3.合約。基金當事人可以經過各種合約來約束有關方面的行為，從而彌補法規的缺乏，同時也為有關方面提供了較大的自在選擇權，從而有利于降低監視本錢，并鼓勵受托人。4.獨立的監管人。法律法規和有關合約的執行都需求有相應的機構來監視。由于基金投資者比較分散，監視基金

7、管理人可以視為經濟學意義上的準公共物品。投資者都有“搭便車的心思，同時投資者力量有限，因此沒有才干和動力去監視。雖然監視對一切投資者都是有利的，但沒有投資者會施以監視。顯然，不能指望分散的投資者來監視，引入獨立的監視者來行使監視功能是很有必要的。監管人可以有以下幾個方面：一是公共監管機構，如證券監管當局和行業協會。這類監管機構不要支付監視本錢，或僅支付較低的本錢。但他們不能夠對每一只基金履行日常監視。二是托管人。不論何種方式的基金都有托管人。托管人擔任保管基金資產。三是董事或托管人。在公司制下基金有董事會，而且董事會中有獨立董事或類似的安排，他們行使對基金管理者和托管人的監視權益。而在基金制的

8、情況下，托管人除了對基金資產的保管之外，還有監視基金管理者的權益。四是獨立的審計師或其他中介機構。這些中介機構受投資者的委托對某些專業事項進展監視。顯然，后三種監管機構的引入自然會添加監視本錢。這里所謂的監視本錢是指委托人為監視代理人而聘請中介機構、委托監管機構的本錢。5.市場壓力。即使有了相應的監管機構和制度設計，也不能保證基金受托人能按照委托人的要求行事。市場壓力表達在兩個方面：一是基金市場的充分競爭。一個充分競爭的市場環境為投資者提供了多種選擇的時機，競爭的壓力使基金管理公司等基金受托人盡力維護其位置。二是基金本身的高流動性。基金管理人、基金托管人及其他受托人可以經過直接或間接的方式而被

9、改換。直接的方式是基金持有人或基金董事經過投票程序改換基金受托人；間接的方式是指基金持有人贖回本人的基金份額，或者基金持有人向其他人轉賣基金份額從而使基金價錢下跌。6.對監管人的鼓勵約束與監管。基金監管人受基金持有人的委托監視基金經理人，于是產生了如何防止基金監管人偷懶和與基金管理者合謀的問題，也就是說存在另一種委托代理難題。處理這一問題需求兩個方面的努力：一是經過相應的報酬機制與合約安排，二是經過持有人大會或股東大會來實施監視。鼓勵機制和相應的合約安排是基金治理中的內部機制。在這里，我們先來討論一下不同制度下基金治理的法定要求，這是基金治理構造的根底。在不同的市場環境中，由于法律體系和監管架

10、構的不同，基金治理構造呈現不同的特點。雖然我們不能簡單地作出何種治理構造優劣的判別，但我們無妨了解一下不同類型基金的治理構造特點。契約型基金治理構造在契約式的基金安排中，基金只是作為信托財富，基金持有人是信托關系的受害人，基金管理公司(基金發起人)是基金的委托人，而托管銀行那么是受托人。基金發起人(通常是基金管理公司)選擇托管人，托管人作為受托是信托財富的名義一切者，具有保管賬戶等功能，而基金受害人享用基金財富的各種收益。其中的關系由基金契約來約束。1.德國。在德國，基金建立在合同法的根底之上，并受(KAGG)的約束和德國聯邦銀行委員會(BAKred)的監管。它有兩個要件：一是基金財富，二是托

11、管行。集合起來的基金是獨立的財富，沒有法人資歷，不是一個實體，只是資產集合體(被稱之為sondervermoegen)而已。資產被保管在托管人那里，托管人被賦予了維護投資者利益的重要職能。基金管理公司擔任基金買賣。托管人除了維護基金資產之外，還要承當出賣、贖回基金憑證的責任。托管行的行為應以投資者利益為重，但接受基金管理人的指令，除非該指令違反有關法規和合同。托管人的任命要求有監管機構BAKred的同意。BAKred在特定條件下可以任命托管人。德國法律為維護投資者利益提供了獨立董事之外的另一種制度。它強化了基金管理人應代表投資者利益，由基金托管行和BAKred對基金管理人擔任監視，任何一方可以

12、對經理人員違反投資者利益的行為進展起訴。BAKred也可以免去在專業方面不適宜或違反監管法律的基金經理(Wen Yeu Wang, 1994)。2.英國。英國投資基金的主體是單位信托。最初由貿易和工業部擔任管理，如今由非政府機構證券與投資委員會(SIB)來擔任，金融局(FSA)擔任單位信托的注冊。其主要的法律根據是(1986)。單位信托的根底是信托法。基金管理公司管理單位信托資產，受托監管公司(銀行或保險公司，實踐上就是托管人)是單位信托的法定代理人，代表投資者持有資產，并且擔任監視和確保基金管理公司按章程和法規進展合理而有效的投資。基金的一切權文件的物理保管由受托人指定的第三人執行，而該人也

13、成為基金財富的注冊持有人。托管人有權監視基金管理公司的任務，并可以選擇和改換基金管理公司(張之驤，嚴恒元 1997)。3.日本。日本的投資信托相當于美國的共同基金，但其法律根底是信托法。監管法律主要是(1998年進展了修正)。該法規定了投資信托管理公司的審批、運營程序和條件、受害人的權益、投資管理公司與受托人信托合約的條款及自律性機構投資信托協會的成立內容。一家公司要從事投資信托管理公司必需先要從大藏省獲得答應證。基金經理對基金資產負有誠信責任，主要的責任有執行信托合同、與受托人締結信托契約、簽發經受托人證明的受害憑證、向受托人發出投資指令。受托人應是從事信托業的銀行或信托公司，同時要有相應的

14、答應證(Wen Yeu Wang, 1994)。新的將投資信托公司的答應證制改為認可制，同時擴展了投資范圍(張宏寶，2000) 。在契約型基金中，幾乎都強化了基金托管人的監視功能，也強化了公共監管機構的功能。在這三種方式中，德國基金的治理構造對投資者的維護更為有利。由于它強化了基金托管人的監視功能，同時其監管機構BAKred有較大的權益，甚至還可以免去不適宜的基金經理。當然，在英國還有檢查官制度，檢查官擔任處置有關基金持有人與基金之間的糾紛。公司型基金的治理構造一、以獨立董事為中心、以控制基金關聯買賣為重點的美國方式美國是基金業最為興隆的國家，其勝利的緣由在于對以維護投資者利益為目的的基金治理

15、的注重。美國的基金主要實行的是公司制，可以說美國的共同基金是公司型基金的代表。1.法律法規。對投資基金的管理除了有之外，還有1940年的和。這些法律確定了美國的基金制度，也奠定了美國基金治理構造的基石，即以獨立董事制度為中心，以防止內部人關聯買賣作為重點，并強化外部審計師的作用。這兩部法律及其確立的制度是美國閱歷了30年代基金業的蕭條，對基金治理構造的重要性有了深化認識后出臺的。2.董事會與外部董事的作用。根據1940年的，基金是公司制組織，基金持有人是股東，并有董事會，基金持有人選擇董事會。但基金通常沒有本人的雇員，其運作是經過由基金聘請的其他公司或企業來進展。基金管理公司來擔任投資組合，銷

16、售商來擔任銷售(也能夠經過經紀人)。基金轉讓代理商擔任基金份額的買賣，基金保管人持有基金資產。從實際上來說，每一只基金都是一個公司，都有本人的董事會。為了節約本錢，普通是一樣性質的基金或一個基金家族共有一個董事會。董事會中有兩種董事：一是利益相關董事(稱之為內部董事)，通常是基金管理公司的雇員；一是獨立董事，即與基金管理公司或主承銷商沒有明顯的利益關聯。1940年的規定，公司董事成員至少有40%是外部董事，但在實踐運轉中外部董事超越了半數。以法律方式規定外部董事制度，其目的是顯而易見的，就是為了控制基金的關聯買賣。最近，SEC經過了新的修正案，強化了獨立董事的作用，要求董事會中獨立董事至少占多

17、數。董事會的職責主要有：同意投資顧問協議，選舉獨立會計，確定評價資產的方法，同意分配方案，監管關聯買賣，選定證券托管人，在關聯基金中買賣，運用關聯經紀人。由于一個基金董事會管理的基金規模大、種類多，通常成立假設干委員會。除了董事會全會之外，委員會一年內有幾次碰頭會。在委員會中獨立董事的比例相當高，有些委員會完全由獨立董事構成。以前雖然沒有法律要求，董事會中通常有審計委員會，新規那么要求基金公司有獨立的審計委員會。其職責就是審查基金財務報表和內部控制政策。有些基金還設立主要成員是獨立董事的公司治理委員會，來處置與獨立董事有關的議題。法律要求董事會應定期舉行會議，大多數每季度舉行一次。法律要求董事

18、負有誠信義務。獨立董事并不要求有法律顧問，但假設有，必需是獨立法律顧問。3.基金股東的權益。每一基金份額都有一樣的投票人。任何分配方案及根本政策的改動都要超越半數的投票權贊同。權益包括基金董事成員的選舉，同意董事會對獨立會計的選擇；設有獨立注冊會計師和托管人，前者擔任審計基金財務報表，后者持有基金資產，堅持基金財富平安。4.公共監視。美國證券買賣委員會(SEC)注重基金的治理機制問題并加以監管，而其行業協會美國投資學會(ICI)也加以監視引導。5.市場壓力。由于美國基金市場是開放的，只需符合條件的公司都可以發起成立基金、管理基金，基金市場的競爭是非常充分的。而且基金絕大多數是開放式基金，開放式

19、基金的贖回性對管理者有較大的壓力。二、以監察人為主體的日本方式日本1951年公布的奠定了日本契約型基金制度的根底。1997年6月，證券買賣審議會在題為“證券市場的綜合改革的報告中正式向大藏省提出引入公司型基金的建議。其理由是：(1)公司型基金是美國、法國廣泛采用的基金形狀，基于與其他國家金融商品整合之思索有必要引入。(2)公司型基金的投資人擁有股東權，經過股東權行使及股東大會之方式，可以監視公司型基金之董事會，以維護投資人權益。(3)基于商品多元化及添加投資人資產運用的選擇時機之思索，亦有必要。于是1998年新經過的添加了公司制基金的內容。日本公司型基金的特點是引入了與美國基金獨立董事制度類似

20、的監察人制度。1.投資人會議(股東會)。沒有明確規定投資人大會的召開時間。由于董事任期為兩年，因此，至少每兩年召開一次。每一投資單位為一票。為了防止投資人與會人數不夠，投資人不出席投資人大會且不行使表決權時，該投資人視為贊同贊成該議案(在會議通知中闡明)。2.董事。董事擔任基金業務的執行，并對外代表基金法人，沒有人數之限制。當董事人數為偶數時，那么共同代表基金。第一屆基金董事在基金發起人的募集書上闡明，并在募集勝利時即為董事，以后由投資人大會選任。董事應至少3個月一次向董事會報告業務執行情況。董事擔任以下事務：召集投資人會議、資產管理及保管以外的事務委托、合并協議、資產管理或保管契約的簽署、內

21、容變卦解約、資產管理報酬、保管手續費及其他資產管理或保管費用之支付。這些均由董事報請董事會，并成認之。3.監察人。日本公司型基金與美國公司型基金相比的特點在于有一個監察人制度安排。監察人的職責是監視基金的業務運作。監察人至少比董事多一人，使監察人在董事會中占多數，以確保監視董事的業務執行，并彌補投資人會議的功能缺乏。任期為兩年。監事會有嚴厲資歷限制，其消極資歷限制比較廣泛，有點類似于美國的獨立董事。4.董監事會。董監事會由董事和監察人組成。對董事違反規定義務或有失誠信原那么，發生不當行為等，董監事會有權免去董事職務。實踐上，董監事會在行使對董事的監視權時，其成員現實上就只限于不具利害關系的監察

22、人參與。5.董監事責任。董事及監察人執行職務不當，對證券投資基金呵斥損害，除應依契約個別負賠償責任，還要對某些由于其監視不力呵斥基金投資者損失的行為對證券投資法人負連帶損害賠償或連帶補償責任。除直接從事損害行為的董事或監察人外，在董監事會上表示贊同也被視為從事該不法行為，在記錄中未留有異議的視為贊同，投資人可以對其提起起訴。此外，董事監事因故意或艱苦過失對第三人呵斥損害，應負連帶賠償之責。6會計監察人。會計監察人也是由非利益相關的公認會計師或監察法人擔任。會計監察人的職責有：審閱、編制會計賬目，要求董事或清算人提出與會計有關的報告，調查業務及財富情況，要求普通事務受托人、基金管理公司或托管人提

23、出與會計有關的報告。7.市場壓力。新的進一步提高了基金市場的競爭力度。首先，把基金發起、設立、托管的審批制改為認可制；其次，證券公司等證券機構可以兼營基金業務，因此，基金市場的競爭更充分了。三、以附加董事為中心的英國方式英國公司制基金有兩種：一是早期的投資信托公司(封鎖型基金)，二是1997年才正式產生的開放型投資公司。1.法律法規。投資信托是在倫敦買賣所掛牌買賣的封鎖型基金公司，有獨立的董事會直接對股東擔任基金的運作和業績，并受約束。而開放型投資公司由來調整。2.董事與董事會。開放型投資公司必需設立董事會來管理其事務。董事會可以只設一名董事，但必需是經過FSA(Financial Servi

24、ces Authority)授權的公司董事。一切的董事都要經SIB(Security and Investment Board)同意，應該是適宜的、有一定閱歷的專業人士，董事應各負其責并對投資者擔任。假設想要改換董事、聘請附加董事、減少董事人數，投資者可以書面通知SIB。除非SIB贊同或通知后已過3個月，投資者可以作出行動。董事分兩種授權的公司董事和附加董事。授權董事(Authorised Corporate Director)。授權董事的職責主要是處置基金公司的日常事務，如管理公司的投資，買賣公司股份，保證凈資產的計算準確。附加董事(Additional Director)是指授權董事以外的

25、董事，其根本職責是監視基金公司的運轉，主要是監視授權董事能否有效地履行了本人的職責。假設附加董事以為授權董事任務有缺陷，就要擔任加以改良。在極端的情形下，他們可以而且該當替代授權董事。附加董事的功能甚至包括規劃公司戰略和市場開辟這些本屬授權董事的事情。3.托管人。托管人該當是按照FSA授權的企業(通常是銀行)。其該當與開放型投資公司及其董事沒有利益關系(堅持獨立)。托管人托管基金財富，就對基金財富有產權。托管人可以指定新保管人(SUB-CUSTODIAN)來照看資產，但堅持最終一切權。托管人有責任檢查基金能否符合有關規定的要求。在很多方面，托管人的角色與單位信托的受托人類似。同樣，投資者對托管

26、人的改換也要報證券與投資委員會(SIB)。4.股東大會。開放型投資公司每年應召開一次股東大會。董事會應出具年度和半年度報告。假設第一個年度沒有12個月就沒有必要出具半年報告。年度報告須經股東代表大會的同意。年度報告必需包括經審計的財務報告。審計師的報告和托管人的一致性報告構成年報的一部分。5.金融局(FSA，FINANCIAL SERVICES )同意單位信托或開放式投資公司，監管有關價錢、市場營銷和定價方面的事。6.檢查官。處置與投資公司的糾紛。7.投資補償方案。當基金破產時得到最高達48000英鎊的賠償。8.市場壓力。在英國，基金市場的競爭是較為充分的。顯然，除了附加董事外，檢查官和投資補

27、償方案是英國基金的兩大特點。結論一、 以獨立董事為特征的公司制基金得到了越來越多的認同公司制基金與契約型基金的優劣歷來存在廣泛爭論。80年代初，美國ICI曾思索采用單位信托基金，但被美國證監會否決，以為應加強投資公司獨立董事的權責，以監視投資公司的運作并處理利益沖突。但現實是越來越多的國家開場模擬美國的公司制基金。最重要的緣由能夠是以獨立董事為特征的公司型治理構造更有利于維護投資者利益。公司型基金與契約型基金的區別在于前者是建立在公司法的根底上，獨立董事能直接對基金經理人加以干涉，及時防止基金經理人有損于基金資產的行為。獨立董事或董事會的監視是及時的，也是有彈性的。而在契約型基金中，即使賦予基

28、金托管人相應的監視權，但這些都是建立在合約的根底上，基金托管人不能靈敏處置。很多情況下基金托管人都是由作為基金發起人的基金管理公司來委托的，基金托管人為了利益關系而難以仔細監視。而在公司制下，獨立董事由于沒有利益關系而處于超脫位置，更能負起監視之責。關于美國以獨立董事為中心的基金治理機制有效性問題有大量的實證研討。有兩種假說：一是相關性假說，二是無關性假說。由于選取的規范不同，結論也不一樣。當以市場業績作為規范時，沒有證據支持第一種觀念，但是公司董事構造與補償卻與基金費用相關。結合起來，可以這樣以為，基金董事的構成和補償不一定能提高基金的市場表現，但可以降低投資者的費用。也就是說，獨立董事制不

29、一定提高基金經理的理財程度，但卻能控制基金的費用。應該說，以獨立董事為主的基金治理構造在維護投資者利益方面還是有效的。在封鎖型的基金下，情況更是如此。正由于如此，美國SEC和ICI堅持進一步完善以外部董事為主的公司治理構造，并堅持添加董事會中外部董事的人數。正由于如此，美國以獨立董事制度為軸心的基金治理構造被以為是保證美國基金業勝利的根底。美國投資學會主席Matthew P. Fink1999年2月說：“自1994年以來，這一行業(指共同基金業)的規模從當初的4億美圓開展到今天的5.5萬億美圓，但還沒有發現一例大的自我買賣的丑聞我想這正是獨立董事阻止了這種事件的發生。他們是投資者的維護神。他們關注利益沖突，許多的利益沖突之所以沒有發生是由于基金經理不敢在大多數成員是獨立董事的董事會的眼皮底下進展。最近，針對采用新基金治理構造方法，他又說：“共同基金是國內獨一由法律要求設立獨立董事的公司。這種監視共同基金持有人利益的制度有助于基金業防止系統風險，有力地維持了公眾對基金業的自信心。所以，這種制度越來越多地被其他國家所模擬。當然，獨立董事制的基金治理構造也還是有不利的要素：一是添加了監視本錢。監視本錢有：董事的薪水和為董事決策提供信息的本錢，基金管理者為了本身利益影響決策的各種本錢