1、合同簽訂及糾紛談判合同簽訂及糾紛談判1，合同的種類和形式2，合同的簽訂3，合同糾紛的談判合同是什么合同簽訂應該注意的問題一、合同的 概念 所謂合同：是指平等主體之間為了實現一定的經濟利益，在遵循平等互利、公平自愿的原則下設立、變更、終止民事權利義務關系的協議。 主 體：自然人、法人及其他組織 原 則：平等自愿、公平互利、誠實信用、公序良俗1.合同是平等主體之間實施的民事行為。2.合同一定是當事人意思表示一致的結果。 合同的分類1，雙務合同與單務合同2，有償合同與無償合同3，有名合同與無名合同4，有效合同，無效合同，可撤銷合同和效力待定合同雙務合同與單務合同劃分依據：給付義務是否由雙方當事人互負

2、為標準；雙務合同，指雙方當事人互為對待給付義務的合同；單務合同，指僅一方當事人負給付義務，另一方只享有此義務對應的權利的合同。不完全雙務合同，指雙方雖然各負義務，但其義務不具有對待給付關系。買賣合同和贈與合同中標的物的交付要求劃分依據：以當事人取得權利是否付出相應代價為標準有償合同，是指當事人一方取得合同權利必須向對方償付相應代價的合同；無償合同，是指當事人一方只取得合同權利而不償付任何代價的合同。有償合同與無償合同1、責任不同：合同當事人不同的權利義務以及違約責任的大??；2、主體要求不同：合同相對人的地位對合同效力的影響;3、可否行使撤銷權不同劃分意義：大潤發存包丟失引發的糾紛典型合同與非典

3、型合同劃分依據：法律是否規定其內容并賦予一定的名稱典型合同，是指凡是法律賦予一定名稱，并特別作出規定的合同；非典型合同，是指凡是法律沒有確定一定名稱，也沒有作出特別規定的合同。法律意義：法律適用問題合同的15個種類（ categories ）購銷合同 供用電、水、氣、熱力合同 贈與合同 借款合同 租賃合同 融資租賃合同 承攬合同 建設工程合同 運輸合同 技術合同 保管合同 倉儲合同 委托合同 行紀合同 居間合同 XX市 國土局 XX建筑公司 建筑材料供應商 建筑設計公司 電力公司 煤氣公司 自來水公司 租房者 購房者 XX房地產代理公司 中國銀行 xx地產 公司 借貸合同 建筑施工合同 建材買

4、賣合同 行紀合同 房屋買賣合同 建筑設計合同 房屋租賃合同 供水合同 供氣合同 供電合同 土地使用出讓權合同 有效合同必須滿足的條件 1，合同當事人應當具有民事權力能力和民事行為能力； 2，訂約當事人要出于自愿平等前提； 3，合同不能違反法律和社會公共利益?！景咐伎?】 某煤氣公司在供氣合同上寫道： “需方須購買供方指定的神州牌熱水器或神州牌煤氣爐，否則供方不為需方開通管道煤氣?！?這一條款是利用一方的職能權力，強制另一方被迫購買指定產品，違反了合同自愿原則?！景咐伎?】 2009年，大學應屆畢業生小馬被上海某公司錄用。 8月15日，小馬與公司簽訂了3年期勞動合同。合同約定：1、公司同意聘

5、用小馬并為小馬申請辦理上海戶口；2、雙方經協商，小馬同意為公司服務3年，自2009年8月15日至2012年8月14日；3、如果小馬在服務期內提出辭職，應支付5萬元違約金給公司。此外，公司在對小馬進行面試時，曾口頭承諾，如果小馬業績好，可以在年底得到一個超級大紅包。勞動合同及服務期協議簽訂后，公司為小馬辦理了留滬手續。小馬工作亦非常努力，做出較好的業績。但到了次年年底，公司卻始終未提年底紅包的事情?！景咐伎?】于是，小馬于2010年3月5日向公司提出辭職，并要求公司支付年底紅包；公司書面答復不同意，并且以小馬違約為由將其告至勞動爭議仲裁委員會，要求小馬支付違約金。 那么，小馬是否應該向公司支付

6、違約金？公司是否應當向小馬支付年底紅包？【案例分析3】根據勞動合同法相關規定，用人單位不得與勞動者約定由勞動者承擔違約金。（除了用人單位為勞動者提供專項培訓費用，并與之依法約定服務期的情形；以及依法約定競業限制義務的情形外）。即僅限于兩類，分別為“因合法出資培訓而簽訂服務期協議”和合法約定競業限制協議的情形。除此之外，任何關于違約金的約定都會因“與法律的強制性規定相抵觸”而無效。因此，本案中，公司為小馬申請辦理上海戶口的行為并未達到可以與之約定違約金的法律要求，即使約定，也屬無效。 二、合同的 形式合同的形式書面形式口頭形式其他形式合同書數據電文（電報、傳真、電子郵件、電子數據交換等）信 件電

7、話、口頭承諾一致等默示、視聽資料等 注：法律、行政法規規定采用書面形式的，應當采取書面形式，當事人約定采用書面形式的，應當采取書面形式?！叭稹北容^ 違約金與定金并存：由非違約方選擇其中一種，為追求最大利益，一般請求支付違約金，同時要求返還定金。 違約金與賠償金并存：1、違約金損失 （可要求增加） 2、違約金損失（過分高） （可要求適當減少） 3、違約金損失（高但不過分） （適用違約金） 定金與賠償金并存： 可并用 （前者是懲罰性質的，后者是補償性質的） 三金并存：1、比較違約金、賠償金的大小，以確定違約金的適用數額。 2、違約金一定，比較定金數額，從中選出一個有利于非違約方 的方案來。 定金

8、：定金是在合同訂立或在履行之前支付的一定數額的金錢作為擔保的擔保方式。 訂金：合同雙方就某一合同達成初步意向之后，支付一定的費用以此獲得優先權。合同訂立的程序 合同訂立的程序是指當事人之間通過互相協商，達成意思表示一致的具體過程。 包括三個階段 （一）要約邀請 （二）要約 （三）承諾1. 要約邀請，是指希望他人向自己發出要約而作出的意思表示。 常見的要約邀請：公司向客戶寄送報價單、價目表、商品目錄、拍賣廣告、招標廣告、招股說明書等；在報紙、電視、廣播中的商業廣告、招聘廣告及出租房屋廣告等。 2、注意：要約邀請不具有法律約束力。（一）要約邀請階段 （非必要階段） 我們學校想購買一批新的電腦100

9、臺，10月10日通過學校網站發布招標公告：“求購100臺電腦，質量要保證，價格要合理，有意向者請于10月20日之前聯系本校設備科：林某某，電。 問：我們學校的這種做法屬于什么行為？ 屬于要約邀請案例1（起因） 1、概念：指一方當事人向另一方當事人發出的締結合同的提議。 2、要約構成要件： 要約是由特定人作出的意思表示； 要約必須反映其訂立合同的基本意圖； 要約具備合同的主要條款。（二）要約階段 大眾電腦公司得知消息后，給我們學校發了一份傳真，稱其代理的一款聯想品牌機，質量很好，單價2860元，隨到隨夠，數量不限，有效期至11月20日。 問：大眾電腦公司的這種做法屬

10、于什么行為？ 案例2（續前）回復要約邀請，屬于要約 生效時間：要約到達受要約人，即對要約人產生約束力； 要約對要約人的效力：在要約有效期內不得隨意變更或撤銷。3、要約的效力 要約具有法律約束力，那大眾電腦得知我們學校的消息做出的要約是不是就有法律約束力了？ 不一定，要約的生效條件：要約“到達”受要約人時生效。 要約撤回和撤銷; 撤回：要約在發出后、生效前，要約人可以撤回要約； 撤銷：要約生效后、受要約人承諾前，要約人可以撤銷要約。 受要約人明示拒絕要約; 要約期限屆滿; 受要約人對要約作出實質性變更。4、要約不發生效力或效力終止要約的撤回和撤銷1、要約的撤回甲方甲方乙方乙方到達乙方之前撤回 未

11、生效2、要約的撤銷已到達乙方，生效，又通知撤銷 要約具有法律約束力，那大眾電腦發出要約后，覺得價格報的太低，無利可圖，想把價格提到2880元，該怎么辦？ 大眾電腦可以撤回或撤銷原來的要約。識別方法：要約的內容應當具體明確，如果缺少合同某一 主要條款（標的、數量、價款），則屬于要約邀請。最重要的區別在于要約具有法律約束力，而要約邀請沒有法律約束力。要約與要約邀請1、概念：受要約人做出同意要約的意思表示。2、生效條件： 承諾須是對要約做出的答復； 承諾須是受要約人做出的意思表示； 承諾須與要約的實質內容完全一致； 承諾須是在要約的有效期內做出的答復； 承諾須具備相應的形式。注意：凡是不符合上述條件

12、之一的，為新要約。（三）承諾階段 我們學校收到大眾電腦公司的傳真后，覺得聯想品牌質量可靠，2860元的價格也合理，故同意其條件回復了傳真。 問：我們學校的這種做法屬于什么行為？ 案例3（續前）回復同意要約，稱為承諾 承諾的效力是指承諾引起的法律后果。一般情況下，承諾生效，合同成立，訂立合同的階段即告結束。下列情況，承諾不發生效力： 承諾被撤回（承諾未“到達”要約人） 承諾遲到（承諾在要約有效期屆滿后“到達”要約人） 注意：要約人將承諾遲到情況告知對方，否則視為未遲到，仍有效力。3、承諾的效力 甲企業向乙企業發出傳真訂貨，該傳真列明了貨物的種類、數量、質量、供貨時間、交貨方式等，并要求乙在10日

13、內報價。乙接受甲發出傳真列明的條件并按期報價，也要求甲在10日內回復；甲按期復電同意其價格，并要求簽訂書面合同。 請問上述甲傳真訂貨、乙報價、甲回復報價的做法屬于什么行為？甲傳真訂貨屬于要約邀請；乙報價行為屬于要約；甲回復報價行為屬于承諾。課堂練習1、合同訂立的程序階段課堂小結包括（要約邀請）、要約和承諾2、要約與要約邀請區別兩者最主要的區別在于前者具有法律約束力，而后者沒有法律約束力。識別方法為：要約的內容應當具體明確，如果缺少合同某一 主要條款（標的、數量、價款），則屬于要約邀請。 案例：王某等訴房地產公司提供巴士服務糾紛案 2005年，某市一房地產公司在距離市區10公里的地段開發了一房產

14、項目。之后，房地產公司通過廣告，向社會宣傳項目的優勢和售房的具體事宜。考慮到距離市區較遠，且又不通公共汽車的不便之處，在售房廣告中，該房地產公司特意聲明會為購房者早晚提供免費巴士。同年底，該市居民王某等人看到房地產公司的廣告后，認為該項目的條件尚好，雖離市區較遠，但早晚有巴士服務，還是較為方便，遂前去房地產公司商量買房。在協議過程中，王某等人堅持要把免費提供巴士的事宜寫入售房合同中去，但房地產公司不同意寫入合同，只是聲明他們一定按廣告上宣傳的去做。王某等人隨后與房地產公司簽訂了合同，購買了該項目的房產。 2000年年底，房地產公司感到免費提供巴士一年以來費用太大，遂與住戶協商要求中止提供巴士運

15、輸，作為彌補，房地產公司為各住戶支付一筆交通補助費。王某等眾多住戶堅持要求房地產公司繼續提供免費巴士運輸服務。雙方協商不成，房地產公司中止了巴士運輸服務，王某等眾住戶遂向法院起訴，要求房地產公司繼續提供服務，且賠償損失。 法律問題 本案涉及商業廣告的性質以及隨后房地產公司的聲明的法律效力問題。 法律依據 合同法第15條規定：“要約邀請是希望他人向自己發出要約的意思表示。寄送的價目表、拍賣公告、招股說明書、商業廣告等為要約邀請。商業廣告的內容符合邀約規定的，視為要約。”合同的總體構成約首和約尾和合同的其他各項條款一樣，也是書面合同的組成部分，具有法律或行政約束力商務談判合同的總體構成 標題 行文

16、 開頭部分（約首） 正文部分（條款） 結尾部分（約尾） 約首包括需方、供方的單位名稱（簡稱甲方、乙方），簽訂合同的日期、地點及此項經濟活動的目的合同的補充條款或是為了工作方便而提供的信息合同名稱 購 銷 合 同 合同編號：B08024 簽訂地點：廣州XX酒店 簽訂時間：1999年1月1日甲方：廣州市水產公司法人代表：張乙方：深圳市漁產公司法人代表：李根據中華人民共和國合同法等有關法律的規定，經雙方協商，簽訂本合同，以資共同遵守。 第一條 XXXXXXXXXXXXXXXXX 第二條 XXXXXXXXXXXXXXXXX 第三條 XXXXXXXXXXXXXXXXX 甲 方 乙 方 鑒證意見：單位名稱

17、（章） 單位名稱（章） 單位地址： 單位地址： 經辦人：法定代表人： 法定代表人： 委托代理人： 委托代理人： 鑒證機關(章)電 話： 電 話：電報掛號： 電報掛號： 開戶銀行： 開戶銀行：帳 號： 帳 號：郵政編碼： 郵政編碼：標題訂立合同的雙方正文結尾除國家開戶銀行另有規定外，鑒證實行自愿原則 年 月 日1、直接用合同的種類作為標題。如：技術合同 2、時間 + 合同種類。如：2003年運輸合同 3、簽約單位名 + 合同種類。如：恒發公司倉儲合同（一）標題 （Title） （二）訂立合同的雙方 （Both parties） 在標題之下寫明雙方當事人的名稱。 注意：寫立合同人應寫單位全稱（工商

18、部門注冊的名稱）不可隨便簡化，也不能寫別稱。然后注明簡稱，如“甲方”、“乙方”；“供方”、“需方”；或“買方”、“賣方”。不能使用“你方”、“我方”。 （三）正文 （Text）正文包括引言和主體兩方面內容：引言是簽訂合同的依據和目的，主體是合同的具體條款。 常用開頭： 根據合同法有關規定，經雙方協商一致，簽訂本合同，以資共同遵守。 為了目的，經雙方充分協商，特訂立本合同，以便共同遵守。1、標的 當事人權利和義務共同指向的對象。可以是有形資產（如商品、房屋）、無形資產（科技成果）、某種行為（如運輸行為）。標的是合同有效成立的前提條件，沒有標的或標的不明的合同既無法履行，也不能成立。 合同的標的必

19、須合法。 Question 下面選項中不能夠作為合同標的是（ ）A TNT炸藥 B 仿真玩具槍 C 一篇學術論文 D 走私彩電D 海洛因、可可因、冰毒等毒品冥幣等封建迷信物品黃色書籍、 黃色錄像等不能作為合同標的幾類物品槍支走私物品2、數量和計量單位 數量是用計量單位和數字來衡量標的的尺度。 合同中計量單位必須明確。計量單位有統一規定，重量、長度、體積、面積都要用國家標準計量單位。 Question 下列數量和計量單位正確的是（ ）A 一打雞蛋 B 28捆鋼筋 C 10箱衣服 D 500千克蘋果D3、質量指雙方在合同中約定的標的質量及要達到的標準。如產品的品種、規格、型號等。質量必須有具體的規

20、定，如國家標準、部頒標準或企業標準。 甲方向乙方購買50噸鴨梨。標的質量需要怎樣補充？ 4、價金指取得標的一方向給付標的一方所應支付的代價（如：價款、報酬、酬金、租金等）。 Question 5、履行合同的期限指合同當事人實現權利、履行義務的時間界限。當事人雙方必須嚴格執行協議的時間，期限時間宜實不宜虛，宜具體不宜籠統，最好確定具體日期，如不能定實際時間，應用“以前”、“以內”，而不應用“以后”，也不可用“盡可能在”或“爭取在”。 6、履行合同的地點指當事人交接貨物或提供勞務的地點 。如交貨地點、施工地點。 7、履行方式指當事人履行合同的具體做法。是送貨還是自提；是現金結算還是銀行轉賬結算等。

21、8、違約責任在合同中明確約定的違約方應承擔的具體責任。訂違約責任時，應盡量細致、周全、具體、明確，盡量避免使用模糊語言，以免執罰困難。除上述條款外，還應根據合同法或法律規定或當事人的要求寫明一些必須的條款。要寫明解決爭議的辦法、注明合同份數、有效期、變更合同的條件、合同附件的名稱或件數等。結尾包括署名和印章、簽訂日期兩個部分。（四）結尾（Finis） 年 月 日 一般要寫各方單位或姓名的全稱，并分別蓋章。如需上級單位或公證機關簽署意見，要注明并蓋章。當事人是企業法人的，應蓋合同專用章，不得加蓋行政專用章。另外，雙方的電話、賬號、開戶銀行、地址等，都應寫清。 】合同簽訂注意事項爭取在我方所在地舉

22、行締約或簽字儀式 比較重要的談判，雙方達成協議后，盡量爭取在我方所在地舉行簽約儀式，因為簽約地點往往決定采取哪國法律解決合同爭端問題，一旦發生爭執，法院和仲裁庭就可以根據合同締結地國家的法律來做出裁決或仲裁。】合同簽訂注意事項明確合同雙方當事人的簽約資格 合同是具有法律效力的文件，因此要求簽訂合同的雙方必須具有簽約資格，否則，即使簽訂了合同，也屬于無效合同。在簽約前，要調查對方的信資情況。一般來說，重要談判的簽約人應該是董事長或總經理。在其他談判中，如出現的不是上述人員，應檢查其合法資格的證明，如授權書，委托書等。】合同簽訂注意事項在簽訂合同時，要檢查合同的內容是否完整，準確 主要包括：商品名

23、稱，價格，數量，包裝，裝運，保險，支付，檢驗檢疫，不可抗拒力，索賠及仲裁等條款。商務談判合同糾紛的處理處理方式協商訴訟調解仲裁合同生效后，當事人就質量、價格或報酬、履行地點等濟活動的復雜性，在履行合同的過程中，各種因素會導致雙方發生爭議和糾紛，引發由糾紛而產生的索賠。協商特點：雙方自愿，友好談判；有利于合作關系的維護；成本最低；法律約束力不強，最好達成書面協議；調 解所謂合同糾紛的調解，是指發生合同糾紛時，當事人雙方協商不成，根據一方當事人的申請，在國家規定的合同管理機關的主持下，通過對當事人進行說服教育，促使當事人雙方相互讓步，并以雙方當事人自愿達成協議為先決條件，達到平息爭端的目的。通過調

24、解方法使問題得到恰當的解決，是合同管理機關解決合同糾紛的基本方法。合同糾紛的調解應按以下程序進行。程序（1）提出調解申請。（2）接受調解申請（3）進行調解（4）制作調解書（5）產生法律效力合同糾紛的調解方法當面調解?，F場調解異地合同，共同調解通討信函進行調解分頭解決和會合調解穿插進行根據需要分別采用開會調解和開庭調解合同糾紛的仲裁所謂仲裁，亦稱“公斷”，是指當事人雙方對某一問題或事件爭執不下時，由無直接利害關系的第三者，做出具有約束力的裁決。從實踐情況來看，我國大體是按以下程序來仲裁合同糾紛的。（1）提出仲裁申請。（2）接受仲裁申請。（3）進行答辯。（4）調查和取證。（5）進行調解。（6）組織

25、仲裁。（7）仲裁的監督和執行。仲裁特點：雙方事前或事后達成仲裁協議；第三方（仲裁機構）居中裁判；一裁終局，不可再訴；成本高；具有法律約束力?？蛇x擇仲裁員（有一定的決定權）民事訴訟特點：法律約束力最強；成本較高；周期最長；法定條件多，選擇自由度小；執行較有保證。商務談判合同的格式示例【案例】 出口合同合同號：簽約日期：簽約地：賣方：A公司 地址： 電話： 傳真： 電傳：買方：B公司 地址： 電話： 傳真： 電傳：雙方同意按照下列條款由賣方出售、買方購進下列貨物。（1）貨物名稱、規格：（2）數量：（3）單價：（4）總值：（上述（2）、（3）、（4）條合計）（5）交貨條件：FOB/CFR/CIF，

26、， 。除非另有規定，“FOB”、“CFR”和“CIF”均應依照國際商會制訂的（國際貿易術語解釋通則）/（INCOTERMS 1990）辦理。（6）貨物生產標準：（7）包裝：（8）嘜頭；（9）裝運期限：（10）裝運港口：（11）目的港口；（12）保險：當交貨條件為FOB或CFR時，應由買方負責投保；當交貨條件為CIF時，應由賣方按發票金額110%投保 險；附加險。（13）支付條款：13.1 信用證（L/C）支付方式（買方應在裝運期前/合同生效后日，在銀行以電傳/電信方式開立以賣方為受益人的不可撤銷的議付信用卡。信用證應在裝船完畢后日內在受益人所在地到期。13.2 托收（D/P或D/A）支付貨物發

27、運后，賣方出具以買方為付款人的付款跟單匯票，按即期付款交單（D/P）方式，通過賣方銀行及銀行向買方轉交單證，換取貨物。貨物發運后，賣方出具有以買方為付款人的承兌跟單匯票，匯票付款期限為 ，按即期承兌交單（D/A日）方式，通過賣方銀行及銀行，經買方承兌后，向買方轉交單證，買方按匯票期限到期支付貨款。（14）單證：賣方應向議付銀行提交下列單證： 標明通知收貨人/受貨代理人的全套清潔的、已裝船的、空白抬頭、空白背書并注明運費已付/到付的海運提單； 商業發票 份； 在CIF條件下的保險單/保險憑證； 裝箱單一式份； 品質證明書； 原產地證明書。（15）裝運條件：15.1 在FOB條件下，由買方負責按照

28、合同規定的交貨日期洽定艙位。賣方應在合同規定的裝船期前日將合同號、貨物名稱、數量、金額、箱數、總重量、總體積及貨物在裝運港備妥待運的日期以電傳/傳真通知買方。買方應在裝船期前 日通知賣方船名、預計裝船日期、合同號，以便賣方安排裝運。如果有必要改變裝運船只或者其到達日期，買方或其運輸代理應及時通知賣方。如果船只不能在買方通知的船期后日內到達裝運港，買方應承擔從第 日起發生的貨物倉儲保管費用。15.2 在FOR、CFR和CIF條件下，賣方在貨物裝船完畢后應立即以電傳/傳真向買方及買方指定的代理人發出裝船通知。裝船通知應包括合同號、貨物名稱、數量、毛重、包裝尺碼、發票余額、提單號碼、起航期和預計到達的目的港的日期。15.3 允許/不允許部分裝運或轉運。15.4 賣方有權在 %