1、熬投資基金法的若柏干問題（上）矮 懊 內(nèi)容摘要爸 在立法時只斑注重證券投資基扳金、產(chǎn)業(yè)投資基愛金、創(chuàng)業(yè)投資基佰金的分類而忽略凹公募私募的差別俺，或者只重視公昂募基金、私募基安金的區(qū)分而忽視罷各基金的差異，背制定出來的基金凹法的調(diào)整范圍都爸是不完整的。應(yīng)鞍該對證券投資基皚金、產(chǎn)業(yè)投資基霸金、創(chuàng)業(yè)投資基爸金分別立法。罷證券投資基金法拜既包含了對公暗募的證券投資基佰金的調(diào)整，又涉岸及了對私募的證扒券投資基金的規(guī)爸范，但對私募基耙金的規(guī)范僅僅通懊過第101條來熬體現(xiàn)是遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠百的。頒基金份額持澳有人是基金財產(chǎn)柏的主要提供者，埃市場風(fēng)險的主要扒承擔(dān)者，市場交哎易費用的主要支扒付者。保護(hù)了基白金份額持有人

2、的罷利益，也就有效搬保護(hù)了基金市場愛。保護(hù)基金份額芭持有人的利益是爸證券投資基金跋法的基本原則疤。這一原則不僅熬體現(xiàn)在證券投疤資基金法暗“疤基金份額持有人白權(quán)利及其行使按”敗一章中，而且貫扮穿于整部基金法唉律。證券投資基八金法的最大特色哀在于強調(diào)基金份搬額持有人大會的搬作用，提升基金鞍份額持有人的話爸語權(quán)。暗證券投資安基金法對沖突藹交易的規(guī)定甚為按簡陋，不足以防耙止證券投資基金敖交易中的有害沖班突交易。建議我邦國借鑒國外經(jīng)驗拜，并采納我國八企業(yè)會計準(zhǔn)則傲和滬深兩市的按股票上市規(guī)則芭有關(guān)關(guān)聯(lián)人和關(guān)靶聯(lián)交易的基本概霸念，明確將利益阿沖突交易予以規(guī)扳定。我國應(yīng)采取板利益沖突交易準(zhǔn)捌許制，并明確規(guī)皚定

3、哪些利益沖突藹交易是絕對禁止案的，哪些是相對跋禁止的，哪些是白允許的。巴我國公募基班金管理人只能由罷經(jīng)證監(jiān)會批準(zhǔn)設(shè)敗立的基金管理公白司擔(dān)任，其他機拌構(gòu)均不得從事公澳募基金管理業(yè)務(wù)矮。我國私募基金按管理目前還沒有皚專門的立法，也巴就沒有私募基金扮管理人的準(zhǔn)入制澳度。我國出臺私熬募基金管理法規(guī)吧，應(yīng)考慮私募基靶金管理人的范圍拜、組織形式、資昂本條件，并授權(quán)吧監(jiān)管部門核準(zhǔn)私啊募基金管理業(yè)務(wù)昂資格。吧關(guān)鍵詞 胺調(diào)整范圍 辦基金份額持有人岸的權(quán)利 利益傲沖突交易 基凹金管理市場準(zhǔn)入瓣中華人民澳共和國證券投資凹基金法（以下般簡稱證券投資吧基金法）于2懊003年10月頒28日獲得通過凹。作為基金業(yè)的阿根本大

4、法，證俺券投資基金法艾的出臺為中國基傲金業(yè)的發(fā)展帶來唉了新契機，注入八了新活力。證辦券投資基金法皚在爭議中制定，班在爭議中產(chǎn)生。埃本文通過對比國熬際投資基金立法巴，結(jié)合我國基金把市場現(xiàn)狀，對我扳國證券投資基金凹法的有關(guān)問題予安以探討。傲一、證券投芭資基金法的調(diào)整扒范圍跋（一）我國絆證券投資基金法白的調(diào)整范圍稗證券投資吧基金法第二條傲規(guī)定，唉“盎在中華人民共和盎國境內(nèi)，通過公罷開發(fā)售基金份額按募集證券投資基爸金（以下簡稱基礙金），由基金管辦理人管理，基金敖托管人托管，為盎基金份額持有人安的利益，以資產(chǎn)百組合方式進(jìn)行證背券投資活動，適胺用本法把”阿。本條規(guī)定表明胺，我國證券投資哀基金法的調(diào)整范捌圍

5、僅限于證券投熬資基金中的公募按基金。敖在立法過程敗中，出于對中國安投資基金發(fā)展實班踐的不同認(rèn)識，稗立法者在很多方叭面出現(xiàn)了不同程背度的爭議，其中吧最引人注目的莫案過于投資基金法擺的調(diào)整范圍。關(guān)頒于投資基金法調(diào)哎整范圍的爭論可襖以清晰地劃分兩氨個時期：第一時頒期（1999年盎3月至2000靶年6月）爭論的礙焦點是證券投資百基金、創(chuàng)業(yè)投資叭基金和產(chǎn)業(yè)投資扳基金應(yīng)該統(tǒng)一立盎法還是分別立法絆；第二時期（2癌002年1月至藹2002年8月扮）爭論的焦點是扮私募基金是否應(yīng)板該納入投資基金罷法的調(diào)整范圍。柏受爭論中主板流意見的影響，扳立法思路也經(jīng)歷笆了三次變化（如壩圖1略）。版最開始是從骯基金的投資方向藹角

6、度考慮統(tǒng)一立襖法，制定統(tǒng)一調(diào)版整證券投資基金礙、產(chǎn)業(yè)投資基金捌和創(chuàng)業(yè)投資基金稗的投資基金法疤。在第一次起啊草的時候，除了半總則、監(jiān)管和附藹則以外，對這三班種基金分三個章伴節(jié)規(guī)定。但由于哀產(chǎn)業(yè)投資基金、啊創(chuàng)業(yè)投資基金與俺證券投資基金在板融資方式、運作叭機制、投資對象版、監(jiān)管要求以及敗政府干預(yù)程度等扮方面都不相同，愛導(dǎo)致草案內(nèi)容有擺交叉沖突，法律藹體系相當(dāng)混亂。奧這一立法思路受奧阻。把為了推進(jìn)立澳法的進(jìn)程，此時叭證監(jiān)會首席顧問佰梁定邦先生提議暗：不要就基金的拔用途分類，而就拔基金的來源進(jìn)行凹分類。基金起草矮工作小組考慮到敗募集基金財產(chǎn)的艾方式不是公募就哎是私募，證券投班資基金主要是公跋募基金，而產(chǎn)

7、業(yè)藹投資基金、創(chuàng)業(yè)岸投資基金則是私埃募基金。在立法熬技術(shù)上，可以主啊要針對公募基金隘（主要是證券投百資基金）進(jìn)行規(guī)凹范。在此基礎(chǔ)上扮，單列一章，叫骯“拌向特定對象發(fā)行八的基金阿”板，實際上就是將靶產(chǎn)業(yè)投資基金和擺創(chuàng)業(yè)投資基金合八在一起進(jìn)行規(guī)范暗。這樣一來，仍安然對證券投資基哀金、產(chǎn)業(yè)投資基岸金和創(chuàng)業(yè)投資基笆金進(jìn)行了綜合規(guī)白范，也可以實現(xiàn)按統(tǒng)一立法的目的半。3于是，骯起草工作小組接擺受了梁定邦先生稗的建議，基金立暗法轉(zhuǎn)為從基金財矮產(chǎn)的募集方式角啊度考慮統(tǒng)一立法奧，將公募基金和邦私募基金都納入絆投資基金法扮的調(diào)整范圍，草爸案按照皚“懊公開拌”拌募集資金和向胺“扮特定絆”鞍對象協(xié)議募集資邦金分別進(jìn)行

8、規(guī)定氨。稗然而，對這癌個立法思路，有八關(guān)方面從各自部吧門的利益、責(zé)任伴出發(fā)，也有不同半的主張和建議，挨指出向特定對象哀募集沒有提到產(chǎn)笆業(yè)投資基金，也白沒有提到誰來審暗批，認(rèn)為寫得不埃具體，不充分，胺沒有體現(xiàn)產(chǎn)業(yè)投安資基金的發(fā)起審吧批的主體等內(nèi)容澳；也有人對將創(chuàng)八業(yè)投資基金等放敖進(jìn)法律中持有異壩議。基于產(chǎn)業(yè)投皚資基金、創(chuàng)業(yè)投氨資基金沒有實踐罷經(jīng)驗以及事前沒捌有形成共識的草敖案稿，即使進(jìn)入叭了首次審議程序吧，也有可能被擱擺置的考慮，為了澳加速立法進(jìn)程，班提高審議通過的礙系數(shù)，于是起草岸工作小組采取了懊求同存異、刪繁胺就簡、趨易避難暗的思路，決定回跋到分別立法思路斑。就這樣，投資藹基金法更名為證礙券

9、投資基金法，胺只調(diào)整證券投資爸基金，并且重點襖規(guī)范采取公募方奧式的證券投資基氨金，對于采取私拔募方式的證券投骯資基金則授權(quán)國疤務(wù)院另行規(guī)定。哎4可見，我伴國證券投資基金俺法的調(diào)整范圍的柏確定經(jīng)歷了很多笆波折。那么，這懊一調(diào)整范圍是否辦科學(xué)？對我國基阿金業(yè)立法的發(fā)展唉是否有利呢？在熬回答這些問題之扮前，不妨觀察一霸下國際基金業(yè)立爸法關(guān)于調(diào)整范圍氨的規(guī)定。擺（二）相關(guān)搬域外立法1美國襖美國的基金俺立法相當(dāng)完備，隘調(diào)整證券投資基霸金的法律比較多盎，如1933伴年證券法，板1934年證券班交易法、1敖939年信托契矮約法、19罷70年證券投資凹者保護(hù)法。但捌規(guī)范證券投資基佰金的專門法律只隘有兩個：19

10、柏40年投資公司背法和194矮0年投資顧問法藹。在這兩部法挨律中，并未對何胺謂投資基金做出氨明確規(guī)定。但是鞍在投資公司法愛中對邦“熬投資公司吧”百的定義為骯“挨投資公司指下列靶發(fā)行人：（1）捌主要從事和擬主氨要從事投資、再靶投資和證券交易唉；（2）從事或案擬從事發(fā)行分期拜付款面額憑證的懊業(yè)務(wù)，或已經(jīng)經(jīng)暗營這種業(yè)務(wù)并擁絆有已售出這種憑班證；或（3）從挨事或擬從事投資案、再投資、擁有頒或持有證券或進(jìn)鞍行證券交易并且伴擁有和擬購買價拜值超過本身資產(chǎn)把總值的40%的凹投資證券（不包翱括現(xiàn)金和政府證芭券）。在本節(jié)中靶，投資證券一詞斑不包括以下三類扮證券：（a）政疤府證券，（b）芭雇員證券公司所八發(fā)行的證

11、券，（辦c）由某人擁有皚過半股權(quán)的非投跋資公司的附屬機扮構(gòu)所發(fā)行的證券罷。頒”罷5美國的投背資基金主要是公頒司型基金，從它岸對投資公司的定俺義，可以看出：凹它對投資公司資八金運用的范圍沒皚有法律上的強行澳性限制，但是要佰求超過伴40%的資產(chǎn)必半須投資于流動性扳較高的金融資產(chǎn)爸上。1940擺年投資公司法藹中，從是否需要唉注冊登記的角度絆界定，根據(jù)投傲資公司法3（翱c）（1）條款愛成立的基金可稱百為跋3（c）（1）盎基金，3（c）捌（1）基金是指般“傲某發(fā)行人，其已般出售證券（不含板短期票據(jù)）的受扮益人少于100背人，他們沒有也扮不準(zhǔn)備將這些證佰券出售板”絆。根據(jù)這一條款跋成立的基金被稱昂為私募基

12、金，不邦受投資公司法擺約束。其中主阿要有：風(fēng)險投資擺基金、對沖基金巴、投資者俱樂部愛、私人股權(quán)投資鞍及一些結(jié)構(gòu)性投藹資工具。其中，熬最主要的形式是翱風(fēng)險投資基金和版對沖基金。6熬在私募基金的扳投資者中，一般邦認(rèn)為是跋“斑有資格買家襖”擺，具有一定的財壩產(chǎn)，認(rèn)為其不需拔要投資公司法隘的那些對一般暗投資者的保護(hù)即絆可以較好的維護(hù)熬自身的利益。對岸“罷有資格買家耙”瓣的規(guī)定與美國1挨990的14骯4A規(guī)則下的氨合格的機構(gòu)購買疤者（Quali皚fied In半stituti挨onal Bu疤yers）的基鞍本一致。其雖然斑可以不經(jīng)注冊，扮但是仍然要受聯(lián)敖邦證券法反欺詐愛條款的規(guī)制。吧7昂2日本、白韓國

13、和我國臺灣半地區(qū)柏日本、韓國凹和臺灣地區(qū)的投鞍資基金法主要規(guī)埃范的是證券投資擺基金。日本的證耙券投資信托指信邦托的目的在于根稗據(jù)管理公司向受跋托人發(fā)出的指示斑，通過投資于特拜定的證券來管理矮信托資產(chǎn)；信托敗受益人的數(shù)量不唉定，且每一位受頒益人以其投資比拔例為限共同享有胺權(quán)利。8日八本的基金除少數(shù)八境外基金（Of擺fshore 般Fund）和地頒域基金（Cou癌ntry Fu般nd）外，60吧00多個基金都擺是契約型基金，芭統(tǒng)一受證券投傲資信托法及由背此產(chǎn)生的證券投愛資信托協(xié)會的監(jiān)澳管。同時，在日埃本的證券投資白信托法第三條巴明確規(guī)定：奧“板除證券投資基金啊外，任何人均不挨能簽訂以將信托翱財產(chǎn)主

14、要投資于奧有價證券運用為胺目的之信托契約白，但是不以分割哎收益權(quán)，使不特把定的多數(shù)人取得盎為目的之行為，吧不在此限。斑”巴由此可見，日本擺是明確禁止上述八意義上的投資于吧證券的扳“班私募基金唉”藹。但是對于不是藹主要投資于有價氨證券的集合投資鞍基金，日本法律唉并未予以禁止，藹主要是一些風(fēng)險挨投資基金。韓國岸的證券投資信托捌指委托人根據(jù)受壩托人的指示，將傲投資信托的信托皚財產(chǎn)向特定證券壩進(jìn)行投資，并分疤割其受益權(quán)，使壩不特定的大多數(shù)拔人獲得為目的。藹9臺灣地區(qū)班的證券投資信敖托事業(yè)管理規(guī)則凹第二條規(guī)定，班本規(guī)則所稱證券絆投資信托事業(yè)，邦指發(fā)行受益憑證昂募集證券投資信挨托基金，并運用跋證券信托投資

15、基般金從事證券投資吧之事業(yè)。10爸芭“班私募基金頒”矮主要是昂“癌創(chuàng)業(yè)投資基金哎”澳，且該基金憑證矮不能上市流通。頒這三個國家和地敗區(qū)的立法特點在拜于其投資基金均皚建立在信托法理罷的基礎(chǔ)之上，運埃作受到信托法的半很大影響，同時翱，其將投資基金皚限于證券投資基壩金的范圍內(nèi)，其唉所規(guī)范的基金也傲只能從事證券投啊資的事業(yè)。翱3英國和疤我國香港地區(qū)絆英國和我國案香港地區(qū)將投資拌基金稱為集合投礙資計劃。集合投版資計劃指為進(jìn)行哎收購、持有、管疤理或出售證券或盎其他任何財產(chǎn)而扒賺取利潤或收入翱的信托受益者提耙供便利的安排。瓣11雖然沒板有規(guī)定基金只能翱投資于上市證券芭，但是通過各種愛立法對投資方向把進(jìn)行了限

16、制。如安香港的單位信熬托守則第七章盎設(shè)定了大量的投八資限制和禁止項懊目。12該耙守則7.1霸5規(guī)定了禁止投柏資地產(chǎn)：霸“白計劃不可投資于鞍任何類別的地產(chǎn)澳（包括樓宇）或岸地產(chǎn)權(quán)益（包括八期權(quán)或權(quán)利，但疤不包括地產(chǎn)公司搬的股份）。英國奧的板”氨私募基金艾“癌主要指啊”胺未受監(jiān)管的集合氨投資計劃（Un熬regulat啊ed Coll奧ective 藹Investm襖ent Sch捌eme）襖“搬。柏”藹未受監(jiān)管的集合氨投資計劃疤“挨是指不向英國普佰通公眾發(fā)行的，般不受監(jiān)管的集合吧投資計劃。2挨000年金融服暗務(wù)和市場法將版集合投資計劃的凹發(fā)起人和管理人敗局限于百”叭被授權(quán)人搬“佰（注：指為實現(xiàn)盎該

17、法目的而獲得盎FSA授權(quán)的人稗，包括：（1）岸獲得允許開展一板項或多項受監(jiān)管佰計劃的人；（2奧）被認(rèn)可的EE瓣A企業(yè)；（3）翱被認(rèn)可的Tre胺aty企業(yè)；（岸4）由于該法的矮某一條款而被授白權(quán)的人。FSA辦在決定是否授權(quán)八時，主要考慮以埃下一些因素：（半1）被授權(quán)人的礙組織形式；（2拜）被授權(quán)人的總凹部或業(yè)務(wù)開展的案地點；（3）關(guān)礙系密切者的情況拜；（4）公司擁霸有資源的充足性扒；（5）合適性啊。）和般”懊經(jīng)財政部豁免的氨人跋“罷兩類，并在21岸條款和238條巴款中規(guī)定，除非搬特別規(guī)定（豁免敖），否則，這些啊人不得邀請他人奧參與投資活動或敗集合投資計劃。頒英國對扮”疤私募基金般“鞍的監(jiān)管原則主

18、要叭也是體現(xiàn)在扒”背有資格買家哎“癌和骯”疤傳播、廣告凹“熬方式上。13拜爸通過分析以啊上域外立法，我安們可以得出以下骯結(jié)論：芭第一，國際盎上還沒有一部統(tǒng)佰一調(diào)整證券投資疤基金、創(chuàng)業(yè)投資稗基金和產(chǎn)業(yè)投資耙基金的綜合性投壩資基金法。各個癌國家和地區(qū)的立稗法主要是規(guī)范證艾券投資基金。日瓣本的證券投資版信托法、韓國巴的證券投資信扒托業(yè)法、臺灣敗地區(qū)的證券投絆資信托基金管理扒辦法，從名稱斑上就可得知該法拌律的調(diào)整范圍僅板限于證券投資基般金。美國、英國拔和我國香港地區(qū)班的基金立法的調(diào)捌整范圍雖然不能柏由名稱一目了然搬，但分析其內(nèi)容柏，不難看出各項把制度設(shè)計都是圍暗繞證券投資基金頒展開的。按第二，各個笆國

19、家和地區(qū)的立敗法都同時對公募靶基金和私募基金藹進(jìn)行調(diào)整。募集捌方式的區(qū)別決定擺了基金財產(chǎn)運用礙方式的區(qū)別，決挨定了作為基金市哀場基本法的投絆資基金法的規(guī)艾制力度和規(guī)制原哀則的不同。由于笆公募方式影響廣唉大中小投資者的凹利益，各國的投佰資基金法都對公扒募基金進(jìn)行了嚴(yán)八格監(jiān)控。公募的瓣證券投資基金的罷發(fā)起設(shè)立、投資哀運作、信息披露礙、變更終止清算爸、基金法律關(guān)系叭中的各方當(dāng)事人伴的權(quán)利義務(wù)責(zé)任跋，法律都有詳細(xì)礙明確的規(guī)定。而俺對于私募基金，挨法律監(jiān)管就相對爸寬松，如英美，般主要對其募集對伴象資格、范圍和拜宣傳方式予以原疤則性規(guī)定，其具熬體的投資方向等癌內(nèi)容則由投資者俺自行決定。班（三）對我伴國證券

20、投資基哎金法調(diào)整范圍擺的思考藹法律調(diào)整的艾對象是客觀上能爸夠接受法律調(diào)整伴，而在一定的社岸會條件下又要求凹對之進(jìn)行法律調(diào)耙整的具體的意志啊社會關(guān)系。1八4首先，在考安察一部法律的調(diào)絆整范圍時，必須案深刻認(rèn)識到，法柏律作為上層建筑安必須要受到經(jīng)濟白基礎(chǔ)的制約。在耙考察之前，我們版必須對其可能調(diào)瓣整的對象有一個般認(rèn)識。其次，一耙部具體的法律的瓣調(diào)整范圍，往往扮受到主客觀兩方班面因素的影響。癌所謂客觀因素，奧即作為法律調(diào)整哀對象的社會關(guān)系背是否屬于同一類靶別，在技術(shù)上能板否和諧的存在于拜一部法律之中，白如果不將非常相阿近或者相似的社案會關(guān)系在同一步拜法律中進(jìn)行規(guī)定扒，會不會造成法絆律之間的矛盾難斑以

21、協(xié)調(diào)和立法資班源的浪費；所謂版主觀因素，即立白法者的意志因素芭，其認(rèn)為哪種社絆會關(guān)系迫切需要把上升到運用法律頒手段來進(jìn)行調(diào)整巴的地步，而另一拜種社會關(guān)系則還霸不需要運用法律笆來調(diào)整。傲1997年瓣證券投資基金拜管理暫行辦法霸出臺以后，我國奧的證券投資基金吧已開始進(jìn)入了正班規(guī)化發(fā)展階段，壩與此同時，創(chuàng)業(yè)邦投資基金、產(chǎn)業(yè)頒投資基金也開始俺有了發(fā)展。在這芭樣的情況下，出挨現(xiàn)了如何規(guī)范基背金的發(fā)展的問題唉。而之后的岸“岸基金黑幕愛”瓣事件更是使大家半意識到通過立法頒來規(guī)范基金發(fā)展扳的重要性。同時埃，中國資本市場百長遠(yuǎn)發(fā)展需要大哎力培養(yǎng)機構(gòu)投資澳者。法律的出臺凹，有利于培養(yǎng)基拔金這種典型的機八構(gòu)投資者，

22、也可氨以為中小投資者挨進(jìn)一步拓寬投資胺渠道。可以說這挨個時候制定基金俺法的社會條件、安經(jīng)濟條件、法律背條件已經(jīng)成熟。阿一部具體法扳律的調(diào)整范圍，拜往往受到主客觀扮兩方面因素的影俺響，且客觀因素鞍起決定作用。然哎而一開始制定基拔金法，立法者似隘乎過多地受主觀俺意志的支配，強伴調(diào)證券投資基金頒、創(chuàng)業(yè)投資基金版、產(chǎn)業(yè)投資基金吧的共同之處，忽邦視三類基金的個昂性大于共性這一叭客觀現(xiàn)實。立法斑者簡單地認(rèn)為凡邦稱為投資基金的搬，都有類似屬性愛，具備統(tǒng)一立法笆的基礎(chǔ)。統(tǒng)一立辦法可以包容三者藹的差異性，可以白通過對證券投資扒基金、產(chǎn)業(yè)投資拔基金、創(chuàng)業(yè)投資跋基金分章規(guī)定來扮體現(xiàn)三類基金的把個性。哀然而，客觀埃事

23、實是，三類基把金雖然都叫基金癌，但在設(shè)立目的案、功能定位、募胺集方式、投資對敗象、運作規(guī)則以挨及政府干預(yù)的程骯度等諸多方面，耙都存在著很大的胺不同；證券投資罷基金歸證監(jiān)會管隘，創(chuàng)業(yè)投資基金邦歸科技部管，產(chǎn)暗業(yè)投資基金歸計哀委管，歸口管理伴部門不統(tǒng)一，統(tǒng)壩一立法只會造成岸監(jiān)管困難；創(chuàng)業(yè)暗投資基金的運作敖更有其獨特的機版制。有學(xué)者更是板一針見血地指出稗，叭“矮證券投資基金與敖產(chǎn)業(yè)投資基金、斑創(chuàng)業(yè)投資基金之按間除了維護(hù)投資翱人的利益是共同八的，其他沒有什骯么共同點！奧”隘 作為法律調(diào)整阿對象的三類基金伴存在如此大的差稗異，在技術(shù)上根伴本無法和諧的存笆在于一部法律之捌中，強行規(guī)定在矮一起只會造成法隘律

24、之間難以協(xié)調(diào)版的矛盾，導(dǎo)致立奧法資源的浪費。案如果我們尊重客笆觀事實，認(rèn)真地挨研究了基金立法半先進(jìn)國家和地區(qū)跋的做法，我們的斑立法就會少走很跋多彎路。因為國凹際上至今還沒有哎一部統(tǒng)一調(diào)整證俺券投資基金、創(chuàng)奧業(yè)投資基金和產(chǎn)皚業(yè)投資基金的綜半合性投資基金法襖。壩在否定了第胺一階段以基金的翱投資方向分類為捌基礎(chǔ)的統(tǒng)一立法八思路之后，我們擺再來分析第二階扳段以基金的募集吧方式分類為基礎(chǔ)澳的統(tǒng)一立法思路藹。有的學(xué)者在評斑論我國的證券般投資基金法時礙，就是以這一立襖法思路來抨擊現(xiàn)扳行立法的單獨制唉定證券投資基金挨法的做法。他們氨認(rèn)為，將基金從哀投資方向上進(jìn)行拌分類，是沒有選阿擇最能夠體現(xiàn)不拜同社會關(guān)系本質(zhì)

25、背區(qū)別的標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行挨社會關(guān)系的類型霸化的結(jié)果。因此柏，按照基金的投背資方向進(jìn)行分別扮立法，分別制定氨證券投資基金版法、產(chǎn)業(yè)投搬資基金法和啊風(fēng)險投資基金法疤的做法，不利笆于我國基金業(yè)的阿長遠(yuǎn)發(fā)展。他們拌主張，從募集方跋式而不是資金投斑資方向入手，將八投資基金區(qū)分為鞍公募基金和私募班基金，是進(jìn)行敗投資基金法調(diào)搬整范圍研究的前按提和基礎(chǔ)。奧筆者認(rèn)為，邦這一立法思路同礙樣是強調(diào)主觀意邦志，無視客觀現(xiàn)稗實的產(chǎn)物。以基扳金的募集方式為暗標(biāo)準(zhǔn)把基金分為藹公募基金和私募柏基金，無論是對霸公募和私募基金隘進(jìn)行通盤考慮，礙規(guī)定在同一部法岸律中，還是先行唉制定公募投資白基金法，等待奧時機成熟再制定柏私募投資基金氨法，

26、我們都不百能回避一個事實敖：公募基金包括耙采取公募方式的哀證券投資基金、吧產(chǎn)業(yè)投資基金、敗創(chuàng)業(yè)投資基金，盎同樣，私募基金藹也包括采取私募拌方式的證券投資擺基金、產(chǎn)業(yè)投資哎基金、創(chuàng)業(yè)投資暗基金。在對公募挨基金、私募基金熬進(jìn)行立法時我們伴也無法掩蓋證券癌投資基金、產(chǎn)業(yè)傲投資基金、創(chuàng)業(yè)哀投資基金的巨大版差異。如果按這安一思路立法，我骯們就又回到第一哀階段立法思路編拜織的怪圈之中。芭基金法起草案工作小組在立法敖的第二階段，制胺定統(tǒng)一調(diào)整公募捌基金和私募基金澳的投資基金法的哀立法思路之所以靶開始能順利進(jìn)行柏，是因為國內(nèi)對芭投資基金存在這爸樣一種認(rèn)識：證芭券投資基金主要板是公募基金，而皚產(chǎn)業(yè)投資基金、叭創(chuàng)

27、業(yè)投資基金則稗是私募基金。立澳法可以主要針對半公募基金（主要罷是證券投資基金艾）進(jìn)行規(guī)范，再拌將產(chǎn)業(yè)投資基金阿和創(chuàng)業(yè)投資基金頒兩類私募基金合芭在一起進(jìn)行規(guī)范俺。如此一來，公矮募基金對應(yīng)證券盎投資基金，私募霸基金對應(yīng)產(chǎn)業(yè)投笆資基金和創(chuàng)業(yè)投跋資基金，條理相凹當(dāng)清楚，思路相凹當(dāng)順暢。的確，哀從各國和地區(qū)的捌投資基金立法來瓣看，公募基金主疤要是證券投資基翱金，產(chǎn)業(yè)投資基鞍金、創(chuàng)業(yè)投資基拜金都是采用私募般方式設(shè)立的。美盎國的投資公司翱法要求投資公芭司超過40%的吧資產(chǎn)必須投資于皚流動性較高的金熬融資產(chǎn)上；日本襖是明確禁止私募阿基金投資于證券氨；我國香港地區(qū)版也明令禁止公募擺基金投資于地產(chǎn)氨或地產(chǎn)權(quán)益（即

28、靶我們所指的產(chǎn)業(yè)伴投資基金）。然斑而從基金業(yè)的現(xiàn)襖狀以及發(fā)展趨勢頒來看，隨著基金敗產(chǎn)品的不斷創(chuàng)新捌，這些禁止性規(guī)俺定終究會被突破胺。敖首先，證券耙投資基金可能采辦取私募的形式。扳現(xiàn)實中我們看到啊的證券投資基金瓣確實主要是公募班基金，但這是由愛于我國大量的私敗募基金還潛伏于靶地下，未能走向鞍陽光。我國的私骯募基金不同于國靶際上的私募基金霸，國際上的私募扮基金多是對新興邦高科技產(chǎn)業(yè)、企瓣業(yè)、項目或國家白扶持的產(chǎn)業(yè)、企鞍業(yè)、項目直接作矮資本支持的基金疤，而國內(nèi)的私募矮基金主要投資在伴證券市場上，從吧事股票、債券、邦期貨等金融工具安的投資。因此，襖采取私募方式的白證券投資基金在笆我國是存在的。礙在一定

29、意義上可邦以說，它們完全靶是適應(yīng)市場需要辦而自發(fā)生長起來啊的。據(jù)統(tǒng)計，私哎募基金的規(guī)模大癌約在7000億搬元左右，遠(yuǎn)遠(yuǎn)大唉于現(xiàn)在公募基金扮的規(guī)模。15半由于缺少法律骯依據(jù)、法律規(guī)范敖和法律保障，這傲些私募基金只能啊以各種改頭換面靶的形式存在，各爸種名目的專家工搬作室、咨詢公司把、顧問公司、投哀資公司都曾是私把募基金的存在形案式。有學(xué)者擔(dān)心阿允許私募基金直奧接進(jìn)入股市，可癌能會對股市造成鞍很大的沖擊，私傲募基金很可能成佰了操縱股價的拜“拌莊家扮”板。16但目藹前的問題不在于笆是否允許私募基愛金進(jìn)入股市，而把是私募基金已經(jīng)班進(jìn)入了股市，并邦且已經(jīng)成為中國傲證券市場上一股暗不可忽視的市場絆力量。此時

30、我們跋要做的不是打壓安、抑制，而是應(yīng)柏該正視它的存在耙，對其予以引導(dǎo)按、監(jiān)督和規(guī)范。佰“疤私募的證券投資霸基金只要規(guī)范化岸，即按規(guī)定向特扮定投資人私下募癌集資金而形成、岸并按基金方式運班作，也未嘗不可哎。由于投資群體昂規(guī)模小，風(fēng)險承跋受能力強，相對傲于公募的證券投半資基金而言，私奧募證券投資基金昂也有一定的優(yōu)勢哀。例如，私募證傲券投資基金的投案資人與管理人之跋間的信息不對稱巴問題比較小，投疤資人對管理人比癌較了解，并有一辦定的信任，從而霸運作比較靈活。版”巴同時，瓣“版在我國現(xiàn)階段，版發(fā)展私募的證券罷投資基金是可行耙的。一方面是因把為目前銀行儲蓄般收益率較低，廣哎大居民有很強的把投資欲望；另一

31、佰方面是我國證券搬市場已具相當(dāng)規(guī)愛模，為私募證券鞍投資基金提供了扒比較充分的風(fēng)險懊控制工具，創(chuàng)造罷了比較良好的市耙場環(huán)境。因此，矮借鑒國外經(jīng)驗，岸發(fā)展規(guī)范的私募白證券投資基金，疤既可以滿足各類凹投資者投資的需矮求，同時也能促頒進(jìn)我國證券市場暗的健康發(fā)展。般”骯17拔其次，產(chǎn)業(yè)哀投資基金、創(chuàng)業(yè)耙投資基金也可以柏采取公募的形式絆。政府將礙“哎科教興國啊”辦定為今后的發(fā)展芭方向，高科技產(chǎn)靶業(yè)的發(fā)展是其中搬的重要環(huán)節(jié)，但扮我國目前存在高懊科技產(chǎn)業(yè)投入不捌足的問題 .而傲且高科技企業(yè)很胺難與一般企業(yè)一暗樣從普通融資渠背道獲得資金，這半種情況在企業(yè)初板創(chuàng)階段尤為突出案，企業(yè)規(guī)模小，埃基本沒有固定資傲產(chǎn)或有

32、價證券作絆為銀行貸款抵押擺品 ，資產(chǎn)負(fù)債半表不符合銀行的凹貸款條件，只有八建立一套特別的熬投資機制才能滿氨足高科技企業(yè)的懊融資需求。產(chǎn)業(yè)笆投資基金、創(chuàng)業(yè)斑投資基金，如果八向社會公眾募集八資金，依靠廣大熬投資人的集資，佰正好為高科技產(chǎn)笆業(yè)提供廣闊的融佰資渠道，將有利擺于國民經(jīng)濟的戰(zhàn)霸略調(diào)整和高科技奧產(chǎn)業(yè)的成長。當(dāng)吧然，與投資于證拜券市場相比，公半募基金投資于高襖科技產(chǎn)業(yè)，將面藹臨技術(shù)風(fēng)險、市白場風(fēng)險、財務(wù)風(fēng)班險等更大的投資隘風(fēng)險。高科技產(chǎn)耙業(yè)雖然失敗率高敖，但一旦成功，芭則有極高的投資吧收益率。投資者癌的隊伍是龐大的把，社會上有各種背各樣的投資者。澳有人偏向穩(wěn)妥，扒不愿涉獵風(fēng)險性扮較大的投資領(lǐng)域

33、斑，寧肯回報率低罷一些也無所謂；熬有人則相反，愿絆意從事高風(fēng)險但熬回報率也高的投拜資。在一個充滿案著風(fēng)險厭惡者、巴風(fēng)險中立者與風(fēng)礙險喜好者各類投安資者的社會中，捌風(fēng)險喜好者是創(chuàng)版業(yè)期高科技企業(yè)凹融資的主要投資傲者，他們?yōu)榱俗钒厩蟾呃麧櫢呋貓蟀粒敢獬袚?dān)高風(fēng)霸險。既然他們的傲投資可以滿足高傲科技產(chǎn)業(yè)快速生安長的需求，推動扳產(chǎn)業(yè)的發(fā)展，我艾們?yōu)槭裁匆拱爱a(chǎn)業(yè)投資基金、佰創(chuàng)業(yè)投資基金向隘社會公眾（主要班是風(fēng)險喜好者）胺募集基金呢？要皚減少風(fēng)險帶來的皚負(fù)面效應(yīng)，我們白完全可以在產(chǎn)業(yè)靶投資基金、創(chuàng)業(yè)氨投資基金的組建襖和創(chuàng)立階段就嚴(yán)皚格控制，并通過矮對基金日常運作埃的監(jiān)督、對基金扳管理人資格的限礙制等措

34、施實現(xiàn)這隘一目標(biāo)。安因此，從長扳遠(yuǎn)的發(fā)展看來，背公募基金中既有按證券投資基金，般也有產(chǎn)業(yè)投資基安金、創(chuàng)業(yè)投資基暗金，私募基金中艾既有產(chǎn)業(yè)投資基艾金、創(chuàng)業(yè)投資基芭金，也有證券投般資基金，也就是唉說，證券投資基啊金、產(chǎn)業(yè)投資基艾金、創(chuàng)業(yè)投資基擺金既可以是公募辦形式也可是私募斑形式。公募基金暗、私募基金和證拜券投資基金、產(chǎn)斑業(yè)投資基金、創(chuàng)案業(yè)投資基金是你笆中有我、我中有奧你，縱橫交叉關(guān)佰系，而不是公募般基金=證券投資柏基金，私募基金拌=產(chǎn)業(yè)投資基金皚、創(chuàng)業(yè)投資基金哎的一一對應(yīng)的簡辦單關(guān)系。（如圖芭2略）如果把基暗金的募集方式（佰來源）看作是基斑金財產(chǎn)的入口，斑把基金的投資方藹向看作是基金財捌產(chǎn)的出口

35、，那么敖基金就既可以選邦擇任一入口，也罷可以選擇任一出愛口，基金財產(chǎn)在盎整個基金的運作岸中應(yīng)該是來去自搬由，暢通無阻（傲如圖3略），這伴樣才能充分發(fā)揮半基金在市場經(jīng)濟百中的積極作用。（四）結(jié)論熬從以上的分矮析可以看出，在霸立法時，只注重皚證券投資基金、般產(chǎn)業(yè)投資基金、暗創(chuàng)業(yè)投資基金的岸分類而忽略公募擺私募的差別，或扒者只重視公募基跋金、私募基金的懊區(qū)分而忽視證券扒投資基金、產(chǎn)業(yè)爸投資基金、創(chuàng)業(yè)藹投資基金的差異昂，制定出來的基版金法的調(diào)整范圍癌都是不完整的。襖科學(xué)的做法應(yīng)該唉是對證券投資基愛金、產(chǎn)業(yè)投資基邦金、創(chuàng)業(yè)投資基拜金分別立法，在盎制定證券投資基按金法時應(yīng)就采取半公募形式的證券矮投資基金和

36、采取啊私募形式的證券哎投資基金分別立翱法或者在同一部阿法律中分別規(guī)范案，在制定產(chǎn)業(yè)投跋資基金法時應(yīng)同敗時規(guī)范采取公募靶形式和私募形式板的產(chǎn)業(yè)投資基金爸，在制定創(chuàng)業(yè)投扳資基金法時也應(yīng)伴如此。由此，我搬國現(xiàn)在的證券背投資基金法部奧分符合了這一要爸求，現(xiàn)行的立法稗體現(xiàn)了分別立法壩的思路，既包含襖了對公募的證券吧投資基金的調(diào)整巴，又涉及了對私擺募的證券投資基拌金的規(guī)范。以后翱我們在制定產(chǎn)挨業(yè)投資基金法佰、創(chuàng)業(yè)投資基襖金法時也應(yīng)遵爸循這一思路，只哀是有了證券投俺資基金法做基搬礎(chǔ)，我們在對公扒募和私募分別規(guī)阿范時可以參照或罷準(zhǔn)用證券投資按基金法的相關(guān)柏規(guī)定，以避免法傲律條文的重復(fù)，岸節(jié)約立法資源。哎現(xiàn)行立

37、法不懊足在于，雖然頒證券投資基金法敖既包含了對公罷募的證券投資基盎金的調(diào)整，又涉扮及了對私募的證哀券投資基金的規(guī)擺范。但對私募基芭金的規(guī)范，僅僅霸通過第一百零一阿條（第一百零一鞍條 基金管理公耙司或者國務(wù)院批皚準(zhǔn)的其他機構(gòu)，巴向特定對象募集擺資金或者接受特矮定對象財產(chǎn)委托絆從事證券投資活唉動的具體管理辦敖法，由國務(wù)院根扒據(jù)本法的原則另擺行規(guī)定。）來體罷現(xiàn)，是遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠霸的。由國務(wù)院另巴行規(guī)定只是權(quán)宜耙之計，這種做法拜看似靈活，實際柏上為私募基金將胺來的發(fā)展設(shè)置了懊障礙。私募基金盎是一柄銳利的阿“埃雙刃劍捌”胺，一方面我國證案券市場的發(fā)展需拌要它，另一方面暗它也成為引發(fā)當(dāng)襖前我國證券市場捌眾多糾紛

38、和激發(fā)板各種異常風(fēng)險的哀重要根源。但我辦們不能因為私募岸基金存在問題就按禁止私募基金的叭發(fā)展，對于私募翱基金宜氨“跋疏般”胺不宜敗“稗堵霸”笆，正確的態(tài)度是百對其進(jìn)行必要的艾規(guī)范，制定相關(guān)岸的法律法規(guī)，建伴立完備的私募基佰金制度，包括治敖理機制、監(jiān)督管辦理、信用制度等搬；要在法律上確傲認(rèn)私募基金的合伴法性以及資金來暗源的安全性，對白私募基金的設(shè)立阿、持有人、籌集案、組織、管理、艾運作、托管、交拔易、信息披露、奧監(jiān)管等做出專門百的規(guī)定，以最大般限度保護(hù)持有人啊的利益，防止中阿國的私募基金走澳彎路，為私募基班金的規(guī)范與發(fā)展伴創(chuàng)造一個寬松的扒環(huán)境。傲二、基金份拜額持有人的權(quán)利把和持有人大會拌基金份額

39、持扒有人是基金市場拔的基石。他們既矮是基金財產(chǎn)的主俺要提供者，也是挨市場風(fēng)險的主要奧承擔(dān)者，更是市暗場交易費用的主板要支付者。基金霸份額持有人的利爸益是基金管理人愛與托管人的行為岸指南，基金份額疤持有人的意志是案影響投資基金運佰作的決定性力量懊。從這個意義上案說，保護(hù)了基金班份額持有人的利案益，也就有效保拌護(hù)了基金市場。胺只有切實地保護(hù)版了基金份額持有把人的利益，基金疤市場才能對基金絆份額持有人形成白強大的吸引力，啊基金市場才能實般現(xiàn)持續(xù)發(fā)展。因頒此，證券投資基隘金法的一系列制擺度設(shè)計都是圍繞隘這一原則展開，藹保護(hù)基金份額持懊有人的利益是證傲券投資基金法的吧基本原則。這一跋原則不僅體現(xiàn)在安證券

40、投資基金法靶中跋“瓣基金份額持有人敗權(quán)利及其行使懊”扮一章中，而且貫巴穿于整部基金法頒律。翱與證券投挨資基金管理暫行傲辦法相比，證佰券投資基金法的壩最大特色在于強跋調(diào)基金份額持有拔人大會的作用，邦提升基金份額持八有人的話語權(quán)。哎如基金份額持有啊人有權(quán)建議召開般基金份額持有人扮大會，有權(quán)對基癌金份額持有人大拜會審議事項行使礙表決權(quán)等。這樣伴，基金份額持有班人對基金的業(yè)績案評價，不僅可以阿“芭用腳投票巴”岸，也可以啊“扮用手投票擺”敗，從而使自己的拜利益更好得到保氨護(hù)。以下將重點按討論基金份額持藹有人的權(quán)利和基隘金份額持有人大八會。癌（一）基金熬份額持有人的權(quán)翱利義務(wù)拔由于證券澳投資基金法只罷對信

41、托型基金做般出規(guī)定，我國基澳金市場上大量存唉在的基金也是采巴信托型，因此筆斑者的討論也僅限伴于信托型基金。板基金份額持有人藹是基金出資人、隘基金財產(chǎn)所有者霸和基金投資收益唉的受益人。在信愛托型基金中，基安金份額持有人是跋投資基金信托合艾同中的受益人，哀其權(quán)利義務(wù)一般愛通過委托人與受隘托人之間的信托安合同加以規(guī)定，百因此在界定基金哎份額持有人權(quán)利愛義務(wù)之前必須先白明確基金份額持啊有人在信托關(guān)系熬中的法律地位。班對于如何解釋基邦金當(dāng)事人的內(nèi)部骯法律結(jié)構(gòu)，兩大按法系存在著不同藹的理論和立法模按式，18但襖是各國一般都肯哀定基金份額持有襖人在基金信托關(guān)愛系中處于受益人翱的地位并因而享扳有受益權(quán)，因此疤

42、基金份額持有人邦的權(quán)利實際上圍俺繞信托關(guān)系中受哎益人享有的受益爸權(quán)而展開。半根據(jù)我國爸證券投資基金法翱、信托法阿的規(guī)定以及信托俺型基金的特點，奧基金份額持有人奧作為受益人，所襖享有的權(quán)利主要捌分為以下三個方盎面：凹1基金信耙托利益享有權(quán)隘信托利益享傲有權(quán)是基金份額吧持有人享有的最哎主要的權(quán)利，也爸是投資者購買基半金份額的主要目敖的所在。英美信哀托法下存在安“把雙重所有權(quán)懊”懊的現(xiàn)象，雖然受鞍益人對信托財產(chǎn)安享有敖“絆實質(zhì)所有權(quán)岸”八，但是受托人對佰信托財產(chǎn)享有按“八名義所有權(quán)扒”暗并實際控制信托氨財產(chǎn)的運營，受昂益人必須通過向隘受托人行使信托啊收益分配請求權(quán)拌方能取得信托收吧益，因此信托利叭益

43、享有權(quán)實際上按就轉(zhuǎn)化為對受托絆人的請求權(quán)。白19大陸法系礙國家民商法中的背所有權(quán)屬于排他礙性的絕對權(quán)，在擺同一標(biāo)的物上不白能有兩個以上同柏一內(nèi)容或性質(zhì)的頒物權(quán)同時存在，霸因此并不存在暗“襖實質(zhì)所有權(quán)昂”俺、半“搬名義所有權(quán)阿”唉的區(qū)分。但是大澳陸法認(rèn)為權(quán)利的藹效用表現(xiàn)為請求瓣權(quán)，請求權(quán)在權(quán)跋利存續(xù)期間可以盎不斷產(chǎn)生，故而拌大陸法國家基金愛份額持有人的信拔托利益享有權(quán)也俺表現(xiàn)為對基金管佰理人（受托人）熬的基金收益分配斑請求權(quán)等各種請阿求權(quán)。愛根據(jù)證券瓣投資基金法第耙70條的規(guī)定，白基金份額持有人耙的信托利益享有壩權(quán)主要有以下四敗種：壩（1）基金阿財產(chǎn)受益分享權(quán)笆證券投資基暗金所進(jìn)行的投資絆活動以

44、基金份額拜持有人利益為中班心，基金份額持拜有人按其持有份傲額對基金投資活礙動獲得的收益享癌有分配請求權(quán)，襖基金管理人也應(yīng)擺當(dāng)按照基金合同伴確立的基金收益唉分配方案及時向阿基金份額持有人耙分配收益。胺（2）剩余耙基金財產(chǎn)分配權(quán)埃當(dāng)基金合同霸因法定或約定的頒原因終止并對基藹金財產(chǎn)進(jìn)行清算靶時，基金份額持斑有人便無法再從案基金分享收益和般取得投資回報，柏此時基金份額持暗有人就有權(quán)向清吧算組請求取得與唉其持有份額相同八比例的清算后的懊基金剩余財產(chǎn)。鞍（3）基金鞍份額轉(zhuǎn)讓權(quán)耙基金信托利叭益享有權(quán)在本質(zhì)凹上是有價證券化哎的財產(chǎn)權(quán)，并不癌專屬于某一權(quán)利翱主體，原則上可稗以轉(zhuǎn)讓和繼承，傲因此基金份額持把有人享

45、有基金份敗額轉(zhuǎn)讓權(quán)，有權(quán)霸通過向他人轉(zhuǎn)讓吧基金份額的方式扳移轉(zhuǎn)受益權(quán)。此辦外經(jīng)證券監(jiān)管機敖構(gòu)核準(zhǔn)后，符合骯法定上市條件的疤封閉式基金的基傲金份額還可以在搬證券交易所上市巴交易。矮（4）基金辦份額贖回請求權(quán)哀開放式基金癌的投資者可隨時懊在基金管理人確傲立的營業(yè)場所贖巴回基金，因此基把金份額持有人有擺權(quán)向基金管理人敗及其代理人請求案在加、減有關(guān)費背用后按贖回日凈班值贖回基金份額半，除法律規(guī)定的把特殊情形外，基安金管理人應(yīng)當(dāng)按昂時支付贖回款項敖。唉2基金管絆理事務(wù)監(jiān)控權(quán)佰基金信托的矮本質(zhì)是基金財產(chǎn)百管理與收益的分挨割，由基金管理奧人負(fù)責(zé)基金的投熬資運作，由基金絆托管人保管基金背財產(chǎn)，而基金份半額持有

46、人僅享受熬其利益，因此原般則上基金份額持啊有人無權(quán)管理基阿金財產(chǎn)和執(zhí)行基扮金事務(wù)。但是由氨于受托人對信托般事務(wù)的處理與受礙益人的利益密切奧相關(guān)，因此兩大柏法系信托法制都盎賦予了受益人一皚定程度的監(jiān)控權(quán)澳，包括查閱請求懊權(quán)、解任請求權(quán)按、新受托人選任巴請求權(quán)、信托終笆止權(quán)等等。英美骯信托法認(rèn)為如果班全部受益人都具阿有完全民事行為安能力并且合在一啊起享有全部的信扮托利益，那么受俺益人有權(quán)終止信辦托。大陸法系中把的日韓信托法也背承認(rèn)自益信托的俺受益人享有終止拔權(quán)。20叭根據(jù)信托絆法和證券投拔資基金法的有瓣關(guān)規(guī)定，信托型百基金份額持有人邦主要享有以下監(jiān)敖控權(quán)：鞍（1）基金澳管理知情權(quán)凹賦予基金份擺額持

47、有人以管理百知情權(quán)的目的在案于保證持有人能笆以法定的方式知吧悉和掌握基金投皚資運作的基本信半息，以便于對基扳金財產(chǎn)的使用實阿施監(jiān)督。基金份岸額持有人有權(quán)了壩解基金的管理、挨處分情況，并且俺享有查閱、復(fù)制瓣、抄錄基金業(yè)務(wù)擺及財務(wù)狀況資料稗和文件的權(quán)利。翱但是為了保守基奧金運作的商業(yè)秘霸密和防止惡意的岸基金份額持有人敗擾亂基金管理，阿對上述資料和文背件的查閱或復(fù)制絆僅限于已公開披昂露的基金信息資挨料。奧（2）對基阿金管理人、基金凹托管人的解任權(quán)盎和選任權(quán)信托型耙基金是一種以信稗任為基礎(chǔ)委托他癌人管理財產(chǎn)進(jìn)行安投資的制度，一邦旦這種信任關(guān)系辦因種種原因發(fā)生襖變動，法律便應(yīng)笆當(dāng)賦予當(dāng)事人解辦除他們之間

48、信托搬關(guān)系的權(quán)利。我澳國法上基金份額百持有人行使對基板金管理人、基金拔托管人的解任權(quán)扒和選任權(quán)有兩種邦途徑：俺第一種途徑笆是通過基金份額胺持有人大會解任藹基金管理人、基胺金托管人。依據(jù)唉證券投資基金吧法第75條的般規(guī)定，基金份額礙持有人大會上經(jīng)胺參加大會的基金襖份額持有人所持胺表決權(quán)的三分之胺二以上通過，可爸以通過決議解任斑基金管理人和基笆金托管人。在基皚金管理人、基金叭托管人退任后，爸基金份額持有人辦應(yīng)當(dāng)在六個月內(nèi)骯通過基金份額持胺有人大會選任新罷的基金托管人、敗基金管理人。拔第二種途徑辦是申請人民法院絆解任基金管理人斑、基金托管人。邦證券投資基金跋法沒有規(guī)定基佰金份額持有人可跋以申請法院解

49、任壩基金管理人和基稗金托管人，這在罷實踐中會帶來一唉些問題：由于基拌金份額持有人大背會只有在有代表哎50以上基金矮份額的持有人參芭加時方可召開，骯并且解任基金托擺管人、基金管理胺人決議的通過比搬例也要求較高，斑如果在基金管理把人、托管人違反搬基金目的處分基扳金財產(chǎn)或者管理白運用、處分基金爸財產(chǎn)有重大過失擺，而多數(shù)基金份擺額持有人又存在奧“擺搭便車半”埃心理的情況下，伴通過基金份額持岸有人大會解任基氨金管理人、基金昂托管人并不容易靶。基于基金關(guān)系骯的信托本質(zhì)，在白證券投資基金半法沒有相關(guān)規(guī)鞍定的情況下可以版適用信托法昂第49條第1款般和第23條關(guān)于靶受益人請求法院挨解任受托人的規(guī)骯定。凹（3）基

50、金埃管理方法調(diào)整請靶求權(quán)愛在信托型基版金法律關(guān)系中，挨基金財產(chǎn)的投資隘運作權(quán)屬于基金敗管理人，基金份壩額持有人不得隨疤意干涉基金管理笆人的投資運作，霸也無權(quán)要求隨意哀變更基金合同中澳有關(guān)資產(chǎn)組合方唉式和投資比例的唉約定。但是根據(jù)跋信托法原理，信案托財產(chǎn)管理方法班的選擇應(yīng)當(dāng)有利斑于實現(xiàn)信托目的罷，符合受益人的邦最大利益。因此把，信托財產(chǎn)的管唉理方法就不應(yīng)當(dāng)氨是一成不變的，疤而是應(yīng)當(dāng)根據(jù)實唉際情況、信托目壩的、受益人的權(quán)胺利進(jìn)行必要的調(diào)疤整。21如敖果出現(xiàn)當(dāng)事人訂八立合同時未能預(yù)凹見的特別事由，把致使基金財產(chǎn)的伴管理方法不利于翱實現(xiàn)基金目的或按者不符合基金份氨額持有人的利益氨時，也應(yīng)當(dāng)賦予罷基金份

51、額持有人般請求調(diào)整基金管埃理方法的權(quán)利。百雖然證券投資皚基金法對此沒背有規(guī)定，但是根艾據(jù)信托法與稗證券投資基金半法之間的適用岸關(guān)系，信托法絆第21條特殊阿情況下受益人有岸權(quán)要求受托人調(diào)艾整信托財產(chǎn)管理隘方法的規(guī)定對于矮基金關(guān)系當(dāng)事人背同樣適用。因此絆，因訂立基金合罷同時未能預(yù)見的翱特別事由，致使皚基金財產(chǎn)投資的柏資產(chǎn)組合方式和阿投資比例不利于稗實現(xiàn)基金目的或凹者不符合基金份壩額持有人的利益吧時，基金份額持斑有人有權(quán)要求基頒金管理人予以調(diào)翱整。拔（4）基金傲合同提前終止權(quán)罷在普通信托阿關(guān)系中，除法定芭終止情形外受益八人并無權(quán)單方終伴止信托。但在投班資基金法律關(guān)系啊中，基金份額持白有人的受益人權(quán)笆

52、利得到了極大的捌擴張，這集中體骯現(xiàn)在基金份額持隘有人的基金合同耙終止權(quán)上：在基伴金合同有效期屆頒滿之前，基金份挨額持有人有權(quán)通熬過基金份額持有佰人大會提前終止捌基金合同。根據(jù)伴證券投資基金瓣法的要求，提俺前終止基金合同版的決定應(yīng)經(jīng)參加耙基金份額持有人爸大會的基金份額芭持有人所持表決伴權(quán)的三分之二以把上通過，并報國扳務(wù)院證券監(jiān)督管笆理機構(gòu)核準(zhǔn)或備唉案。罷（5）基金挨合同修改權(quán)靶證券投資扳基金管理暫行辦矮法曾經(jīng)規(guī)定過骯基金份額持有人拜有權(quán)修改基金契懊約，但是新頒布吧的證券投資基白金法并沒有明扳確規(guī)定基金份額盎持有人的基金合艾同修改權(quán)。我們阿認(rèn)為，依據(jù)私法擺自治原則，基金襖關(guān)系當(dāng)事人當(dāng)然絆完全有權(quán)通

53、過平爸等協(xié)商對基金合伴同進(jìn)行修改。但頒是應(yīng)當(dāng)視修改基班金合同所涉及事吧項的性質(zhì)分別做笆出規(guī)定：如果修霸改基金合同涉及哀的事項是一些非俺根本的事項的變扳更，如僅僅變更懊基金的名稱，或按者是這些事項的扮變更對基金份額巴持有人有利，比頒如降低基金管理礙人、托管人的收艾費標(biāo)準(zhǔn)，那么，疤對基金契約涉及癌該類事項變更只靶須由基金管理人矮、托管人達(dá)成一背致，并報證券監(jiān)跋管部門批準(zhǔn)即可岸，而無須由基金安份額持有人會議八做出決議。2絆2如果是對有鞍關(guān)基金的運作根矮本事項及持有人翱利益保護(hù)事項的拌修改，可以借鑒唉英國的做法，在把基金份額持有人百會議上單獨作為頒一項議題進(jìn)行表巴決，如有關(guān)基金澳投資政策和投資翱目標(biāo)的

54、改變、基藹金管理費和托管翱費的提高等，而鞍不能將所有的事辦項籠統(tǒng)地包含在矮一項修改議題中拌來表決通過。埃23拔3基金信岸托違反救濟權(quán)把信托法原理敗上，在受托人因八違背管理職責(zé)、背處理信托事務(wù)不跋當(dāng)致使信托財產(chǎn)胺受到損失時，受愛益人有權(quán)請求受阿托人恢復(fù)信托財伴產(chǎn)的原狀或者賠捌償信托財產(chǎn)的損頒失。但是在受托般人違反信托目的哀處分信托財產(chǎn)的隘情況下，兩大法扒系的救濟方法有稗所不同。英美信挨托法上受益人對巴信托財產(chǎn)享有具絆有物權(quán)性質(zhì)的巴“澳實質(zhì)所有權(quán)奧”爸，因此如果受讓芭人明知違反信托俺目的而接受該財埃產(chǎn)，則受益人可扮行使追索權(quán)，直襖接向受讓人請求罷返還信托財產(chǎn)，搬但受讓人主觀為壩善意且有償接受凹該財

55、產(chǎn)的除外。阿24由于大捌陸法系中不存在暗所謂的胺“胺雙重所有權(quán)啊”半，受益人的權(quán)利皚不能歸入傳統(tǒng)的埃所有權(quán)體系而難艾以對信托財產(chǎn)享襖有物上請求權(quán)，氨因此受益人在受巴托人違反信托目拔的處分信托財產(chǎn)半時并不享有物上暗追及權(quán)，但是法哎律仿照債的保全暗制度，賦予了受皚益人類似債權(quán)人吧撤銷權(quán)的權(quán)利。罷中日韓的信托法班都規(guī)定當(dāng)受托人翱違反信托目的處板分信托財產(chǎn)時，埃受益人有權(quán)申請扳法院撤銷該處分背行為，并有權(quán)要八求受托人和明知熬違反信托目的而氨接受該財產(chǎn)的受礙讓人承擔(dān)恢復(fù)原骯狀、返還信托財爸產(chǎn)或者予以賠償傲的民事責(zé)任。當(dāng)傲然受益人撤銷權(quán)埃的行使仍受到公懊示、公信原則和八善意取得規(guī)則的挨制約：對于依法艾應(yīng)當(dāng)

56、登記而未唉登記的信托財產(chǎn)壩，未經(jīng)登記不得敖對抗第三人，并扳且受益人僅能在胺第三人具有惡意柏或者重大過失時胺行使撤銷權(quán)。俺25罷依照證券靶投資基金法和岸信托法的規(guī)版定，信托型基金昂份額持有人主要稗享有以下三項救拌濟權(quán)：盎（拌1）損害賠償請敖求權(quán)半信托法半規(guī)定在受托人違敗反信托目的處分叭信托財產(chǎn)或者違隘背管理職責(zé)、處扳理信托事務(wù)不當(dāng)扳致使信托財產(chǎn)受愛到損失時，受益稗人人有權(quán)要求受爸托人予以賠償。霸證券投資基金稗法第20條、疤31條和第59班條也列舉了針對伴基金管理人、基伴金托管人的五類按禁止性行為以及澳不得使用基金財靶產(chǎn)進(jìn)行的八種投安資和活動，如果壩基金管理人、基拌金托管人在履行礙各自職責(zé)的過程叭

57、中，違反基金合隘同約定或從事法襖律禁止的活動，唉給基金財產(chǎn)或者斑基金份額持有人吧造成損害的，應(yīng)辦當(dāng)分別對各自的翱行為依法承擔(dān)賠藹償責(zé)任；因共同捌行為給基金財產(chǎn)白或者基金份額持邦有人造成損害的八，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶癌賠償責(zé)任。柏（2）不當(dāng)盎處分行為撤銷權(quán)氨證券投資按基金法沒有關(guān)絆于基金份額持有盎人對基金管理人隘、托管人不當(dāng)處柏分基金財產(chǎn)的行捌為行使撤銷權(quán)的白規(guī)定，因此應(yīng)當(dāng)矮適用信托法愛上有關(guān)受益人對把受托人不當(dāng)處分隘行為享有撤銷權(quán)皚的規(guī)定。基金管芭理人、基金托管敗人違反基金合同懊義務(wù)處分基金財絆產(chǎn)的，基金份額熬持有人有權(quán)申請百人民法院撤銷該扳處分行為；如果靶該基金財產(chǎn)的受叭讓人明知是違反八法律規(guī)定和基

58、金辦合同義務(wù)的而接埃受該財產(chǎn)，對基挨金份額持有人的氨損失應(yīng)當(dāng)予以賠愛償。敗（3）利益爸歸入請求權(quán)拔信托的本質(zhì)矮決定了信托利益稗應(yīng)當(dāng)歸屬于受益佰人或者被運用于霸委托人設(shè)立信托吧時所確定的特定皚目的，受托人利拌用信托財產(chǎn)為自壩己謀取利益是各胺國法律都不容許扮的，因此法律規(guī)安定受托人利用信昂托財產(chǎn)為自己取伴得的利益仍屬于罷信托利益。例如奧日本禁止受托人叭享有信托利益，哀美國則要求違反瓣信托而取得利益案的受托人承擔(dān)責(zé)案任，而英國更是背明確規(guī)定如果受白托人違反信托取頒得一定的利益，吧則受益人有權(quán)要柏求將該利益納入阿信托財產(chǎn)，2鞍6我國信托拜法第26條也昂規(guī)定將受托人利巴用信托財產(chǎn)為自傲己取得的利益歸百入

59、信托財產(chǎn)。唉證券投資基金法翱遵循了信托法氨的這一基本規(guī)則襖，該法第88條絆第2款強調(diào)了投搬資基金法律關(guān)系隘中的利益歸入問挨題，如果基金管暗理人、基金托管絆人將基金財產(chǎn)挪扮作他用而取得財氨產(chǎn)和收益，則基俺金份額持有人有懊權(quán)請求基金管理笆人和托管人將不骯當(dāng)取得的財產(chǎn)和辦收益歸入基金財安產(chǎn)。暗（二）基金扒份額持有人大會愛的召開與決議隘1基金份扮額持有人會議召隘集人的范圍班各國一般規(guī)藹定基金份額持有傲人會議由受托人巴召集，沒有賦予哀基金發(fā)起人以召稗集權(quán)，并且基金挨份額持有人在受吧托人未在規(guī)定期皚限內(nèi)召集會議的板情況下還享有自白行召集權(quán)。例如胺英國規(guī)定受托人吧或經(jīng)理在受托人叭咨詢經(jīng)理后可以敗隨時召集基金

60、份捌額持有人會議。疤27我國臺邦灣地區(qū)也規(guī)定了捌受益人會議（基佰金份額持有人會暗議）由受益人在敗法定事項發(fā)生后絆請求受托人召集邦，受托人在受益鞍人提出書面請求凹2個月后仍未召擺集的，受益人在佰征得主管機關(guān)同叭意后可自行召集癌。28罷證券投資哀基金法中關(guān)于疤基金份額持有人叭會議召集權(quán)的規(guī)拔定與國外立法基傲本相同，并且取疤消了先前一些規(guī)俺范性文件對基金靶主要發(fā)起人召集扮權(quán)的規(guī)定，主要罷有如下分配：背第一，基金奧份額持有人大會癌首先由基金管理拔人召集。基金管班理人負(fù)責(zé)基金的暗投資運作和事務(wù)拌執(zhí)行，召集基金按份額持有人會議盎也應(yīng)當(dāng)是其職責(zé)半份內(nèi)之事。背第二，基金伴管理人未按規(guī)定班召集或者不能召白集時，