1、第八章 工業產權法律制度第一節 知識產權的基本理論知識產權的概念和特征知識產權的范圍和分類知識產權法的概念和調整對象我國知識產權立法概況本章的內容知識產權的概念和特征智力成果的創造人對所創造的智力成果和工商活動的行為人對所擁有的標記依法享有的權利的總稱知識產權的無形性知識產權的法定性知識產權的專有性知識產權的地域性知識產權的時間性知識產權的范圍著作權專利權商標權發現權發明權其他科技成果權知識產權的分類工業產權與著作權創造性成果權與識別性標志權人身性知識產權和財產性知識產權有期限的知識產權和無期限的知識產權知識產權法的概念和調整對象調整在創造、利用智力成果和商業標記過程中所產生的各種權利義務關系

2、的法律規范的總稱因智力成果的創造與知識產權的授予而引起的社會關系智力成果的利用和交換而引起的社會關系因知識產權受到侵害和救濟而引起的社會關系因知識產權的管理而引起的社會關系第二節 專利法律制度專利制度的基本理論專利權的主體專利權的客體授予專利權的條件專利權的取得、行使和轉讓專利權的終止和無效專利實施的強制許可專利權的保護專利權的概念專利權人在法定期限內對其發明創造成果享有的專有權利。國家專利行政部門授予發明人或申請人生產經營其發明創造并禁止他人生產經營期發明創造的特權，是對發明創造的獨占的排他權。專利法的調整對象因確認發明創造的歸屬而發生的社會關系以授予發明創造專利權而發生的社會關系因發明創造

3、專利的實施、轉讓或者許可實施而發生的社會關系因發明創造專利權的保護而發生的社會關系專利權的主體發明人或設計人（自然人、不受行為能力的限制、直接參加發明創造活動、對發明創造的實質性特點有創造性貢獻）注：不用于專利申請人職務發明創造的單位（職務發明：執行本單位的任務或者主要是利用本單位的物質技術條件所完成的發明創造）外國人、外國企業或者外國其他組織職務發明在本職工作中作出的發明創造； 履行本單位交付的本職工作之外的任務所作出的發明創造； 退休、調離原單位后或者勞動、人事關系終止后年內作出的，與其在原單位承擔的本職工作或者原單位分配的任務有關的發明創造。主要利用本單位的物質技術條件完成的發明創造。（

4、本單位的物質技術條件，是指本單位的資金、設備、零部件、原材料或者不對外公開的技術資料等。 ）職務發明創造的申請申請職務發明創造申請專利的權利屬于該單位；申請被批準后，該單位為專利權人。（非職務發明創造，申請專利的權利屬于發明人或者設計人；申請被批準后，該發明人或者設計人為專利權人。）利用本單位的物質技術條件所完成的發明創造，單位與發明人或者設計人訂有合同，對申請專利的權利和專利權的歸屬作出約定的，從其約定。兩個以上單位或者個人合作完成的發明創造、一個單位或者個人接受其他單位或者個人委托所完成的發明創造，除另有協議的以外，申請專利的權利屬于完成或者共同完成的單位或者個人；申請被批準后，申請的單位

5、或者個人為專利權人。外國人、外國企業或者外國其他組織的專利申請權在中國有經常居所或者營業所的外國人、外國企業或者外國其他組織在中國申請專利的，根據巴黎公約的規定和國際慣例，享有與我國國名同等的待遇。在中國沒有經常居所或者營業所的外國人、外國企業或者外國其他組織在中國申請專利的，依照其所屬國同中國簽訂的協議或者共同參加的國際條約，或者依照互惠原則，根據本法辦理。在中國沒有經常居所或者營業所的外國人、外國企業或者外國其他組織在中國申請專利和辦理其他專利事務的，應當委托依法設立的專利代理機構辦理。專利權的客體發明實用新型外觀設計發明的概念和特點對產品、方法或者其改進所提出的新的技術方案利用自然規律而

6、進行的創造是具體的技術方案發明的分類產品發明和方法發明提交的申請文件不同，撰寫內容不同專利權人行使權利的方法不同，專利權的效力范圍不同在專利權侵權訴訟中，舉證責任不同（專利侵權糾紛涉及新產品制造方法的發明專利的，制造同樣產品的單位或者個人應當提供其產品制造方法不同于專利方法的證明。）實用新型的概念和特征對產品的形狀、構造或者其結合所提出的適于實用的新的技術方案新的技術方案限于產品，不包括方法具有固定的形狀、構造的產品發明與實用新型的區別發明實用新型保護范圍產品、方法產品（具有固定的形狀或構造）對創造性的要求實質性的特點和顯著的進步實質性特點和進步審查程序形式審查和實質審查形式審查保護期限20年

7、10年外觀設計產品的形狀、圖案或者其結合以及色彩與形狀、圖案的結合所作出的富有美感并適于工業應用的新設計。 須與產品相結合須能在產業上應用設計富有美感授予發明和實用新型專利權的條件新穎性：該發明或者實用新型不屬于現有技術；也沒有任何單位或者個人就同樣的發明或者實用新型在申請日以前向國務院專利行政部門提出過申請，并記載在申請日以后公布的專利申請文件或者公告的專利文件中。創造性：與現有技術相比，該發明具有突出的實質性特點和顯著的進步，該實用新型具有實質性特點和進步。實用性：該發明或者實用新型能夠制造或者使用，并且能夠產生積極效果。新穎性的判斷標準現有技術：申請日以前在國內外為公眾所知的技術公開1、

8、公開的方式：出版公開、使用公開、其他形式公開2、公開的地域標準：世界性標準3、公開的時間標準：申請日之前抵觸申請（在先申請被撤回、放棄或被視為撤回或被駁回的，不能構成抵觸申請）申請專利的發明創造在申請日以前六個月內，有下列情形之一的，不喪失新穎性：在中國政府主辦或者承認的國際展覽會上首次展出的在規定的學術會議或者技術會議上首次發表的他人未經申請人同意而泄露其內容的實用性具有可實施性具有再現性具有有益性授予外觀設計專利權的條件授予專利權的外觀設計，應當不屬于現有設計；也沒有任何單位或者個人就同樣的外觀設計在申請日以前向國務院專利行政部門提出過申請，并記載在申請日以后公告的專利文件中。授予專利權的

9、外觀設計與現有設計或者現有設計特征的組合相比，應當具有明顯區別。授予專利權的外觀設計不得與他人在申請日以前已經取得的合法權利相沖突。不授予專利權的發明創造或事項對下列各項，不授予專利權：（一）科學發現；（二）智力活動的規則和方法；（三）疾病的診斷和治療方法；（四）動物和植物品種；（五）用原子核變換方法獲得的物質；（六）對平面印刷品的圖案、色彩或者二者的結合作出的主要起標識作用的設計。對違反法律、社會公德或者妨害公共利益的發明創造，不授予專利權。對違反法律、行政法規的規定獲取或者利用遺傳資源，并依賴該遺傳資源完成的發明創造，不授予專利權。專利申請的原則先申請原則：兩個以上的申請人分別就同樣的發明

10、創造申請專利的，專利權授予最先申請的人。單一性原則：一份專利申請文件只能就一項發明創造提出專利申請優先權原則：專利申請人就其發明創造第一次提出專利申請后，在專利法規定的期限內，又就同一主題的發明創造提出專利申請，申請人有權要求將第一次申請日視為后一次申請的申請日單一性原則一件發明或者實用新型專利申請應當限于一項發明或者實用新型。一件外觀設計專利申請應當限于一項外觀設計。 屬于一個總的發明構思的兩項以上的發明或者實用新型，可以作為一件申請提出。同一產品兩項以上的相似外觀設計，或者用于同一類別并且成套出售或者使用的產品的兩項以上外觀設計，可以作為一件申請提出。同一申請人同日對同樣的發明創造既申請實

11、用新型專利又申請發明專利，先獲得的實用新型專利權尚未終止，且申請人聲明放棄實用新型專利權的，可以授予發明專利權外國優先權和本國優先權外國優先權：申請人自發明或者實用新型在外國第一次提出專利申請之日起十二個月內，或者自外觀設計在外國第一次提出專利申請之日起六個月內，又在中國就相同主題提出專利申請的，依照該外國同中國簽訂的協議或者共同參加的國際條約，或者依照相互承認優先權的原則，可以享有優先權。本國優先權：申請人自發明或者實用新型在中國第一次提出專利申請之日起十二個月內，又向國務院專利行政部門就相同主題提出專利申請的，可以享有優先權。申請人要求優先權的，應當在申請的時候提出書面聲明，并且在三個月內

12、提交第一次提出的專利申請文件的副本；未提出書面聲明或者逾期未提交專利申請文件副本的，視為未要求優先權。專利申請的提出（1）申請發明或者實用新型專利的，應當提交請求書、說明書及其摘要和權利要求書等文件。請求書應當寫明發明或者實用新型的名稱，發明人的姓名，申請人姓名或者名稱、地址，以及其他事項。說明書應當對發明或者實用新型作出清楚、完整的說明，以所屬技術領域的技術人員能夠實現為準；必要的時候，應當有附圖。摘要應當簡要說明發明或者實用新型的技術要點。權利要求書應當以說明書為依據，清楚、簡要地限定要求專利保護的范圍。依賴遺傳資源完成的發明創造，申請人應當在專利申請文件中說明該遺傳資源的直接來源和原始來

13、源；申請人無法說明原始來源的，應當陳述理由。專利申請的提出（2）申請外觀設計專利的，應當提交請求書、該外觀設計的圖片或者照片以及對該外觀設計的簡要說明等文件。申請人提交的有關圖片或者照片應當清楚地顯示要求專利保護的產品的外觀設計。國務院專利行政部門收到專利申請文件之日為申請日。如果申請文件是郵寄的，以寄出的郵戳日為申請日。 專利申請的修改和撤回申請人可以對其專利申請文件進行修改，但是，對發明和實用新型專利申請文件的修改不得超出原說明書和權利要求書記載的范圍，對外觀設計專利申請文件的修改不得超出原圖片或者照片表示的范圍。（專利部門要求修改，而申請人逾期不修改視為撤回）申請人可以在被授予專利權之前

14、隨時撤回其專利申請。專利公開前撤回后可以重新提出申請。公開后撤回則喪失了新穎性。發明專利申請的審查和批準初步審查申請公開實質審查授予專利權初步審查也稱形式審查，是對專利申請文件、委托事項以及是否屬于法律禁止授予專利權的事項等進行審查。國務院專利行政部門收到發明專利申請后，經初步審查認為符合本法要求的，自申請日起滿十八個月，即行公布。國務院專利行政部門可以根據申請人的請求早日公布其申請。申請公開國務院專利行政部門收到發明專利申請后，經初步審查認為符合本法要求的，自申請日起滿十八個月，即行公布。國務院專利行政部門可以根據申請人的請求早日公布其申請。實質審查對發明創造的新穎性、創造性和實用性進行審查

15、發明專利申請自申請日起三年內，國務院專利行政部門可以根據申請人隨時提出的請求，對其申請進行實質審查；申請人無正當理由逾期不請求實質審查的，該申請即被視為撤回。國務院專利行政部門認為必要的時候，可以自行對發明專利申請進行實質審查。 發明專利的申請人請求實質審查的時候，應當提交在申請日前與其發明有關的參考資料。發明專利已經在外國提出過申請的，國務院專利行政部門可以要求申請人在指定期限內提交該國為審查其申請進行檢索的資料或者審查結果的資料；無正當理由逾期不提交的，該申請即被視為撤回。授予專利權發明專利申請經實質審查沒有發現駁回理由的，由國務院專利行政部門作出授予發明專利權的決定，發給發明專利證書，同

16、時予以登記和公告。發明專利權自公告之日起生效。實用新型和外觀設計專利申請經初步審查沒有發現駁回理由的，由國務院專利行政部門作出授予實用新型專利權或者外觀設計專利權的決定，發給相應的專利證書，同時予以登記和公告。實用新型專利權和外觀設計專利權自公告之日起生效實用新型和外觀設計專利申請的審查批準只進行初步審查，不進行申請公開和實質審查程序。實用新型和外觀設計專利申請經初步審查沒有發現駁回理由的，由國務院專利行政部門作出授予實用新型專利權或者外觀設計專利權的決定，發給相應的專利證書，同時予以登記和公告。實用新型專利權和外觀設計專利權自公告之日起生效專利申請的復審國務院專利行政部門設立專利復審委員會。

17、專利申請人對國務院專利行政部門駁回申請的決定不服的，可以自收到通知之日起三個月內，向專利復審委員會請求復審。專利復審委員會復審后，作出決定，并通知專利申請人。專利申請人對專利復審委員會的復審決定不服的，可以自收到通知之日起三個月內向人民法院起訴。向外國申請專利的保密審查任何單位或個人將在中國完成的發明或者實用新型向外國申請專利的，應當事先報經國務院專利行政部門進行保密審查。違反規定向外國申請專利的發明或者實用新型，在中國申請專利的，不授予專利權專利權的行使（1）任何單位或個人實施他人專利的，應當與專利權人訂立實施許可合同，向專利權人支付專利使用費。被許可人無權允許合同以外的任何單位或個人實施該

18、項專利。發明專利申請公布后，申請人可以要求實施其發明的單位或個人支付適當的費用專利申請權或者專利權的共有人對權利的行使有約定的，從其約定。沒有約定的，共有人可以單獨實施或者以普通許可方式許可他人實施該專利；許可他人實施該專利的，收取的使用費應當在共有人之間分配。除前款規定的情形外，行使共有的專利申請權或者專利權應當取得全體共有人的同意。專利權的行使（2）被授予專利權的國有企業事業單位應當自專利權公告之日起3個月內發給發明人或設計人獎金被授予專利權的國有企業事業單位在專利權有效期限內，實施發明創造專利后，每年從發明或實用新型專利實施所取得的稅后利潤中提取不低于2%或從實施外觀設計專利所取得的稅后

19、利潤中提取不低于0.2%作為報酬支付給發明人或設計人；或發給一次性報酬。許可他人實施專利的，從許可費中提取不低于10%支付給發明人或設計人專利權的轉讓專利申請權和專利權可以轉讓。中國單位或者個人向外國人、外國企業或者外國其他組織轉讓專利申請權或者專利權的，應當依照有關法律、行政法規的規定辦理手續。轉讓專利申請權或者專利權的，當事人應當訂立書面合同，并向國務院專利行政部門登記，由國務院專利行政部門予以公告。專利申請權或者專利權的轉讓自登記之日起生效。專利權的終止專利權因期限屆滿或其他原因在期限屆滿前失去法律效力。此后，任何人可以無償使用有下列情況之一的，專利權終止（一）專利權期限屆滿（二）沒有按

20、照規定繳納年費的（三）專利權人以書面聲明放棄其專利權的（四）專利權人死亡，無繼承人或受遺贈人的專利權在期限屆滿前終止的，由國務院專利行政部門登記和公告。專利權的無效已經取得的專利權因為不符合專利法的規定，根據有關單位或個人的請求，經專利復審委員會審核后被宣告無效不符合授予專利的實質條件不符合專利申請文件的撰寫要求不符合先申請原則或單一性原則屬于不授予專利權的項目或侵犯了在先權利的專利權宣告無效的程序自國務院專利行政部門公告授予專利權之日起，任何單位或者個人認為該專利權的授予不符合專利法有關規定的，可以請求專利復審委員會宣告該專利權無效。專利復審委員會對宣告專利權無效的請求應當及時審查和作出決定

21、，并通知請求人和專利權人。宣告專利權無效的決定，由國務院專利行政部門登記和公告。對專利復審委員會宣告專利權無效或者維持專利權的決定不服的，可以自收到通知之日起三個月內向人民法院起訴。人民法院應當通知無效宣告請求程序的對方當事人作為第三人參加訴訟。專利宣告無效的法律效力宣告無效的專利權視為自始即不存在。宣告專利權無效的決定，對在宣告專利權無效前人民法院作出并已執行的專利侵權的判決、調解書，已經履行或者強制執行的專利侵權糾紛處理決定，以及已經履行的專利實施許可合同和專利權轉讓合同，不具有追溯力。但是因專利權人的惡意給他人造成的損失，應當給予賠償。依照前款規定不返還專利侵權賠償金、專利使用費、專利權

22、轉讓費，明顯違反公平原則的，應當全部或者部分返還。專利實施的強制許可（1）專利行政部門依照法定條件和程序頒布的實施專利的一種強制性許可方式 有下列情形之一的，國務院專利行政部門根據具備實施條件的單位或者個人的申請，可以給予實施發明專利或者實用新型專利的強制許可：（一）專利權人自專利權被授予之日起滿三年，且自提出專利申請之日起滿四年，無正當理由未實施或者未充分實施其專利的；（申請人應證明其以合理的條件請求專利權人許可其實施專利，但未能在合理的時間內獲得許可）（二）專利權人行使專利權的行為被依法認定為壟斷行為，為消除或者減少該行為對競爭產生的不利影響的。專利實施的強制許可（2）在國家出現緊急狀態或

23、者非常情況時，或者為了公共利益的目的，國務院專利行政部門可以給予實施發明專利或者實用新型專利的強制許可。為了公共健康目的，對取得專利權的藥品，國務院專利行政部門可以給予制造并將其出口到符合中華人民共和國參加的有關國際條約規定的國家或者地區的強制許可。一項取得專利權的發明或者實用新型比前已經取得專利權的發明或者實用新型具有顯著經濟意義的重大技術進步，其實施又有賴于前一發明或者實用新型的實施的，國務院專利行政部門根據后一專利權人的申請，可以給予實施前一發明或者實用新型的強制許可。在依照上述規定給予實施強制許可的情形下，國務院專利行政部門根據前一專利權人的申請，也可以給予實施后一發明或者實用新型的強

24、制許可。專利實施的強制許可（3）強制許可涉及的發明創造為半導體技術的，其實施限于公共利益的目的和消除或減少專利權人行使專利權的壟斷行為對競爭產生的不利影響的情形。國務院專利行政部門作出的給予實施強制許可的決定，應當及時通知專利權人，并予以登記和公告。給予實施強制許可的決定，應當根據強制許可的理由規定實施的范圍和時間。強制許可的理由消除并不再發生時，國務院專利行政部門應當根據專利權人的請求，經審查后作出終止實施強制許可的決定。專利實施的強制許可（4）取得實施強制許可的單位或者個人不享有獨占的實施權，并且無權允許他人實施。取得實施強制許可的單位或者個人應當付給專利權人合理的使用費，或者依照中華人民

25、共和國參加的有關國際條約的規定處理使用費問題。付給使用費的，其數額由雙方協商；雙方不能達成協議的，由國務院專利行政部門裁決。專利權人對國務院專利行政部門關于實施強制許可的決定不服的，專利權人和取得實施強制許可的單位或者個人對國務院專利行政部門關于實施強制許可的使用費的裁決不服的，可以自收到通知之日起三個月內向人民法院起訴。專利權的期限發明專利：20年實用新型專利：10年外觀設計專利：10年（均自申請日起計算）專利權的保護范圍專利權的保護范圍：專利權效力所及的發明創造的技術特征和技術幅度發明或者實用新型專利權的保護范圍以其權利要求的內容為準，說明書及附圖可以用于解釋權利要求的內容。外觀設計專利權

26、的保護范圍以表示在圖片或者照片中的該產品的外觀設計為準，簡要說明可以用于解釋圖片或者照片所表示的該產品的外觀設計。專利權的保護范圍應當以權利要求書中明確記載的必要技術特征所確定的范圍為準，也包括與該必要技術特征相等同的特征所確定的范圍。 （等同特征是指與所記載的技術特征以基本相同的手段，實現基本相同的功能，達到基本相同的效果，并且本領域的普通技術人員無需經過創造性勞動就能夠聯想到的特征。） 侵害專利權的行為未經專利權人許可，實施其專利的行為假冒他人專利的行為以非專利產品冒充專利產品、以非專利方法冒充專利方法的行為侵奪發明人或設計人的非職務發明創造專利申請權以及其他權益的行為不視為侵權的使用專利

27、產品或者依照專利方法直接獲得的產品，由專利權人或者經其許可的單位、個人售出后，使用、許諾銷售、銷售、進口該產品的；在專利申請日前已經制造相同產品、使用相同方法或者已經作好制造、使用的必要準備，并且僅在原有范圍內繼續制造、使用的；臨時通過中國領陸、領水、領空的外國運輸工具，依照其所屬國同中國簽訂的協議或者共同參加的國際條約，或者依照互惠原則，為運輸工具自身需要而在其裝置和設備中使用有關專利的；專為科學研究和實驗而使用有關專利的；為提供行政審批所需要的信息，制造、使用、進口專利藥品或者專利醫療器械的，以及專門為其制造、進口專利藥品或者專利醫療器械的。侵犯專利權的法律責任民事責任：停止侵害、消除影響

28、和賠償損失等行政責任：改正、沒收違法所得、罰款刑事責任民事責任侵犯專利權的賠償數額按照權利人因被侵權所受到的實際損失確定；實際損失難以確定的，可以按照侵權人因侵權所獲得的利益確定。權利人的損失或者侵權人獲得的利益難以確定的，參照該專利許可使用費的倍數合理確定。賠償數額還應當包括權利人為制止侵權行為所支付的合理開支。權利人的損失、侵權人獲得的利益和專利許可使用費均難以確定的，人民法院可以根據專利權的類型、侵權行為的性質和情節等因素，確定給予一萬元以上一百萬元以下的賠償。為生產經營目的使用、許諾銷售或銷售不知道是未經專利權人許可而制造并出售的專利侵權產品，能證明該產品合法來源的，不承擔賠償責任侵害

29、專利權案件的處理（1）未經專利權人許可，實施其專利，即侵犯其專利權，引起糾紛的，由當事人協商解決；不愿協商或者協商不成的，專利權人或者利害關系人可以向人民法院起訴，也可以請求管理專利工作的部門處理。管理專利工作的部門處理時，認定侵權行為成立的，可以責令侵權人立即停止侵權行為，當事人不服的，可以自收到處理通知之日起十五日內依照中華人民共和國行政訴訟法向人民法院起訴；侵權人期滿不起訴又不停止侵權行為的，管理專利工作的部門可以申請人民法院強制執行。進行處理的管理專利工作的部門應當事人的請求，可以就侵犯專利權的賠償數額進行調解；調解不成的，當事人可以依照中華人民共和國民事訴訟法向人民法院起訴。侵害專利

30、權案件的處理（2）專利侵權糾紛涉及新產品制造方法的發明專利的，制造同樣產品的單位或者個人應當提供其產品制造方法不同于專利方法的證明。專利侵權糾紛涉及實用新型專利或者外觀設計專利的，人民法院或者管理專利工作的部門可以要求專利權人或者利害關系人出具由國務院專利行政部門對相關實用新型或者外觀設計進行檢索、分析和評價后作出的專利權評價報告，作為審理、處理專利侵權糾紛的證據。在專利侵權糾紛中，被控侵權人有證據證明其實施的技術或者設計屬于現有技術或者現有設計的，不構成侵犯專利權。訴前救濟措施（1）專利權人或者利害關系人有證據證明他人正在實施或者即將實施侵犯專利權的行為，如不及時制止將會使其合法權益受到難以

31、彌補的損害的，可以在起訴前向人民法院申請采取責令停止有關行為的措施。申請人提出申請時，應當提供擔保；不提供擔保的，駁回申請。人民法院應當自接受申請之時起四十八小時內作出裁定；有特殊情況需要延長的，可以延長四十八小時。裁定責令停止有關行為的，應當立即執行。當事人對裁定不服的，可以申請復議一次；復議期間不停止裁定的執行。申請人自人民法院采取責令停止有關行為的措施之日起十五日內不起訴的，人民法院應當解除該措施。申請有錯誤的，申請人應當賠償被申請人因停止有關行為所遭受的損失。 訴前救濟措施（2）為了制止專利侵權行為，在證據可能滅失或者以后難以取得的情況下，專利權人或者利害關系人可以在起訴前向人民法院申

32、請保全證據。人民法院采取保全措施，可以責令申請人提供擔保；申請人不提供擔保的，駁回申請。人民法院應當自接受申請之時起四十八小時內作出裁定；裁定采取保全措施的，應當立即執行。申請人自人民法院采取保全措施之日起十五日內不起訴的，人民法院應當解除該措施。專利侵權訴訟時效侵犯專利權的訴訟時效為二年，自專利權人或者利害關系人得知或者應當得知侵權行為之日起計算。發明專利申請公布后至專利權授予前使用該發明未支付適當使用費的，專利權人要求支付使用費的訴訟時效為二年，自專利權人得知或者應當得知他人使用其發明之日起計算，但是，專利權人于專利權授予之日前即已得知或者應當得知的，自專利權授予之日起計算。權利人超過二年

33、起訴的，如果侵權行為在起訴時仍在繼續，在該項專利權有效期內，人民法院應當判決被告停止侵權行為，侵權損害賠償數額應當自權利人向人民法院起訴之日起向前推算二年計算。 第三節 商標法律制度商標制度的基本理論商標權商標注冊的申請和審查核準注冊商標的變更、續展和轉讓注冊商標的使用許可和爭議裁定商標使用的管理注冊商標專用權的保護馳名商標 商標的概念和特征由文字、圖形、字母、數字、三維標志和顏色組合以及上述要素的組合，使用于一定的商品或服務項目，用以區別商標使用者與同類商品的生產經營者或者同類服務業經營者的顯著標記組合標記顯著標記代表商品的生產者和服務者附于商品表面或包裝之上商標的分類文字商標、圖形商標、數

34、字商標、三維商標、組合商標商品商標、服務商標證明商標（對某種商品或服務具有檢測和監督能力的組織注冊）、集體商標（工商業團體或行業組織注冊供全體成員共同使用）、防御商標、聯合商標馳名商標（商標局認定）、著名商標（省級工商部門認定）、知名商標（市工商部門認定）商標法的概念和基本原則調整商標的組成、注冊、使用、管理和商標專用權的保護等法律規范的總稱保護商標專用權與 維護消費者利益相結合注冊取得商標專用權原則自愿注冊原則商標權的概念商標所有人對其商標擁有的獨占的、排他的權利（因商標所有人申請，經政府主管部門確認的專有權利）絕對權具有無形性、法定性、專有性、地域性和時間性商標權的主體通過法定程序，在自己

35、生產、制造、加工、揀選、經銷的商品或提供的服務上享有商標專用權的人包括自然人、法人或其他組織兩個以上自然人、法人或其他組織可以共同向商標局申請注冊同一商標，共同享有和行使該商標專用權商標權的客體客體：經商標局核準注冊的商標申請注冊的商標應當具備以下條件：1、商標應當具備顯著性（本身具有顯著性或通過長期使用獲得顯著性）、便于識別，不得與他人在先取得的合法權利相沖突2、具備可視性要求（氣味標志、音響標志不能成為商標）下列標志不得作為商標使用（1）同中華人民共和國的國家名稱、國旗、國徽、軍旗、勛章相同 或者近似的，以及同中央國家機關所在地特定地點的名稱或者標志性建筑物的名稱、圖形相同的； 同外國的國

36、家名稱、國旗、國徽、軍旗相同或者近似的，但該國政府同意的除外； 同政府間國際組織的名稱、旗幟、徽記相同或者近似的，但經該組織同意或者不易誤導公眾的除外； 與表明實施控制、予以保證的官方標志、檢驗印記相同或者近似的，但經授權的除外； 同“紅十字”、“紅新月”的名稱、標志相同或者近似的； 下列標志不得作為商標使用（2）帶有民族歧視性的； 夸大宣傳并帶有欺騙性的； 有害于社會主義道德風尚或者有其他不良影響的。 縣級以上行政區劃的地名或者公眾知曉的外國地名，不得作為商標。但是，地名具有其他含義或者作為集體商標、證明商標組成部分的除外；已經注冊的使用地名的商標繼續有效。 下列標志不得作為商標使用（3）僅

37、有本商品的通用名稱、圖形、型號的； 僅僅直接表示商品的質量、主要原料、功能、用途、重量、數量及其他特點的； 缺乏顯著特征的。以三維標志申請注冊商標的，僅由商品自身的性質產生的形狀、為獲得技術效果而需有的商品形狀或者使商品具有實質性價值的形狀，不得注冊。 對馳名商標的特殊保護就相同或者類似商品申請注冊的商標是復制、摹仿或者翻譯他人未在中國注冊的馳名商標，容易導致混淆的，不予注冊并禁止使用。就不相同或者不相類似商品申請注冊的商標是復制、摹仿或者翻譯他人已經在中國注冊的馳名商標，誤導公眾，致使該馳名商標注冊人的利益可能受到損害的，不予注冊并禁止使用。 不授予專利權的其他情形未經授權，代理人或者代表人

38、以自己的名義將被代理人或者被代表人的商標進行注冊，被代理人或者被代表人提出異議的，不予注冊并禁止使用。商標中有商品的地理標志，而該商品并非來源于該標志所標示的地區，誤導公眾的，不予注冊并禁止使用；但是，已經善意取得注冊的繼續有效。（地理標志，是指標示某商品來源于某地區，該商品的特定質量、信譽或者其他特征，主要由該地區的自然因素或者人文因素所決定的標志。）商標注冊的原則申請在先原則（使用在先作為補充，接到商標局通知后30天內提交第一次使用的日期證明，同日使用或均未使用的，協商解決，協商不成由商標局裁定）優先權原則1、商標注冊申請人自其商標在外國第一次提出商標注冊申請之日起六個月內，又在中國就相同

39、商品以同一商標提出商標注冊申請的，依照該外國同中國簽訂的協議或者共同參加的國際條約，或者按照相互承認優先權的原則，可以享有優先權。 2、商標在中國政府主辦的或者承認的國際展覽會展出的商品上首次使用的，自該商品展出之日起六個月內，該商標的注冊申請人可以享有優先權。 商標注冊申請的方法申請商標注冊的，應當按規定的商品分類表填報使用商標的商品類別和商品名稱。商標注冊申請人在不同類別的商品上申請注冊同一商標的，應當按商品分類表提出注冊申請。注冊商標需要在同一類的其他商品上使用的，應當另行提出注冊申請。注冊商標需要改變其標志的，應當重新提出注冊申請。注冊商標需要變更注冊人的名義、地址或者其他注冊事項的，

40、應當提出變更申請。商標注冊申請的期限（1）一般文件或材料的提交，直接遞交的，以遞交日為準；郵寄的，以寄出的郵戳日為準商標注冊的申請日期，以商標局收到申請文件的日期為準。申請手續齊備并按照規定填寫申請文件的，商標局予以受理并書面通知申請人；申請手續不齊備或者未按照規定填寫申請文件的，商標局不予受理，書面通知申請人并說明理由。 申請手續基本齊備或者申請文件基本符合規定，但是需要補正的，商標局通知申請人予以補正，限其自收到通知之日起日內，按照指定內容補正并交回商標局。在規定期限內補正并交回商標局的，保留申請日期；期滿未補正的，視為放棄申請，商標局應當書面通知申請人。 商標注冊申請的期限（2）兩個或者

41、兩個以上的申請人，在同一種商品或者類似商品上，分別以相同或者近似的商標在同一天申請注冊的，各申請人應當自收到商標局通知之日起日內提交其申請注冊前在先使用該商標的證據。同日使用或者均未使用的，各申請人可以自收到商標局通知之日起日內自行協商，并將書面協議報送商標局；不愿協商或者協商不成的，商標局通知各申請人以抽簽的方式確定一個申請人，駁回其他人的注冊申請。商標局已經通知但申請人未參加抽簽的，視為放棄申請，商標局應當書面通知未參加抽簽的申請人。 商標注冊的審查核準形式審查實質審查：對是否具有顯著性、是否含有禁止性內容以及是否與他人注冊商標相混同進行判斷公告核準復審或裁定公告核準商標局對受理的商標注冊

42、申請進行審查，對符合規定的，予以初步審定，并予以公告 自公告之日起三個月內，任何人有權對商標局初步審定予以公告的商標提出異議公告期滿無異議的，予以核準注冊，發給商標注冊證，并予以公告 商標局認為申請內容應當修正的，發給審查意見書，限其在15日內予以修正。逾期不修正或修正后仍不符合要求的，駁回申請。商標復審與裁定（1）對駁回申請、不予公告的商標，商標局應當書面通知商標注冊申請人。商標注冊申請人不服的，可以自收到通知之日起十五日內向商標評審委員會申請復審，由商標評審委員會做出決定，并書面通知申請人。 當事人對商標評審委員會的決定不服的，可以自收到通知之日起三十日內向人民法院起訴。 對初步審定、予以

43、公告的商標提出異議的，商標局應當聽取異議人和被異議人陳述事實和理由，經調查核實后，做出裁定。當事人不服的，可以自收到通知之日起十五日內向商標評審委員會申請復審，由商標評審委員會做出裁定，并書面通知異議人和被異議人。當事人對商標評審委員會的裁定不服的，可以自收到通知之日起三十日內向人民法院起訴。人民法院應當通知商標復審程序的對方當事人作為第三人參加訴訟。 商標復審與裁定（2）當事人在法定期限內對商標局做出的裁定不申請復審或者對商標評審委員會做出的裁定不向人民法院起訴的，裁定生效。經裁定異議不能成立的，予以核準注冊，發給商標注冊證，并予公告；經裁定異議成立的，不予核準注冊。經裁定異議不能成立而核準

44、注冊的，商標注冊申請人取得商標專用權的時間自初審公告三個月期滿之日起計算。注冊商標的變更變更商標注冊人名義、地址或者其他注冊事項的，應當向商標局提交變更申請書。商標局核準后，發給商標注冊人相應證明，并予以公告；不予核準的，應當書面通知申請人并說明理由。 變更商標注冊人名義的，還應當提交有關登記機關出具的變更證明文件。未提交變更證明文件的，可以自提出申請之日起日內補交；期滿不提交的，視為放棄變更申請，商標局應當書面通知申請人。 變更商標注冊人名義或者地址的，商標注冊人應當將其全部注冊商標一并變更；未一并變更的，視為放棄變更申請，商標局應當書面通知申請人。注冊商標的續展注冊商標所有人在商標注冊有效

45、期限屆滿前后的一定時間內，依法辦理一定手續延長其注冊商標有效期的制度注冊商標有效期滿，需要繼續使用的，應當在期滿前六個月內申請續展注冊；在此期間未能提出申請的，可以給予六個月的寬展期。寬展期滿仍未提出申請的，注銷其注冊商標。每次續展注冊的有效期為十年。續展不限次數。續展注冊經核準后，予以公告。每次續展都要進行申請。注冊商標的轉讓的一般規則轉讓注冊商標的，轉讓人和受讓人應當簽訂轉讓協議，并共同向商標局提出申請。受讓人應當保證使用該注冊商標的商品質量。轉讓注冊商標經核準后，予以公告。受讓人自公告之日起享有商標專用權。注冊商標的轉讓的具體規則（1）轉讓注冊商標的，轉讓人和受讓人應當向商標局提交轉讓注

46、冊商標申請書。轉讓注冊商標申請手續由受讓人辦理。商標局核準轉讓注冊商標申請后，發給受讓人相應證明，并予以公告。 轉讓注冊商標的，商標注冊人對其在同一種或者類似商品上注冊的相同或者近似的商標，應當一并轉讓；未一并轉讓的，由商標局通知其限期改正；期滿不改正的，視為放棄轉讓該注冊商標的申請，商標局應當書面通知申請人。 對可能產生誤認、混淆或者其他不良影響的轉讓注冊商標申請，商標局不予核準，書面通知申請人并說明理由。 注冊商標的轉讓的具體規則（2）注冊商標專用權因轉讓以外的其他事由發生移轉的，接受該注冊商標專用權移轉的當事人應當憑有關證明文件或者法律文書到商標局辦理注冊商標專用權移轉手續。 注冊商標專

47、用權移轉的，注冊商標專用權人在同一種或者類似商品上注冊的相同或者近似的商標，應當一并移轉；未一并移轉的，由商標局通知其限期改正；期滿不改正的，視為放棄該移轉注冊商標的申請，商標局應當書面通知申請人。 注冊商標的使用許可注冊商標所有人通過簽訂商標使用許可合同，許可他人使用其注冊商標，同時收取一定的許可使用費注冊商標使用許可的條件：1、許可人是商標所有人或由充分處置權人2、被許可人有生產使用許可的商品的資格3、使用許可的商標在法律保護期限內，且使用許可期限不得超過該注冊商標的有效期限4、使用許可的商品在該注冊商標核定使用的商品范圍內5、許可使用的商標與注冊商標一致商標許可使用的一般規則商標注冊人可

48、以通過簽訂商標使用許可合同，許可他人使用其注冊商標。許可人應當監督被許可人使用其注冊商標的商品質量。被許可人應當保證使用該注冊商標的商品質量。經許可使用他人注冊商標的，必須在使用該注冊商標的商品上標明被許可人的名稱和商品產地。商標使用許可合同應當報商標局備案。商標使用許可的種類獨占使用許可（僅許可一個被許可人使用，商標注冊人自己也不能使用）排他使用許可（商標注冊人自己可以繼續使用，但不得許可其他人使用）普通使用許可（自己可以使用，還可以許可其他人使用）注冊商標的爭議裁定（1）已經注冊的商標，違反商標法不得作為商標使用的標志的規定、不得作為商標注冊的標志的規定、不得以三維標志申請注冊商標的規定，

49、或者是以欺騙手段或者其他不正當手段取得注冊的，由商標局撤銷該注冊商標；其他單位或者個人可以請求商標評審委員會裁定撤銷該注冊商標。已經注冊的商標，違反商標法有關不予注冊并禁止使用的規定的，或違反商標法有關申請商標注冊不得損害他人在先權利、不得以不正當手段搶先注冊他人已經使用并有一定影響的商標的，自商標注冊之日起五年內，商標所有人或者利害關系人可以請求商標評審委員會裁定撤銷該注冊商標。對惡意注冊的，馳名商標所有人不受五年的時間限制。注冊商標的爭議裁定（2）商標評審委員會收到裁定申請后，應當通知有關當事人，并限期提出答辯。商標評審委員會做出維持或者撤銷注冊商標的裁定后，應當書面通知有關當事人。當事人

50、對商標評審委員會的裁定不服的，可以自收到通知之日起三十日內向人民法院起訴。人民法院應當通知商標裁定程序的對方當事人作為第三人參加訴訟。對注冊商標使用的管理（1）使用注冊商標，有下列行為之一的，由商標局責令限期改正或者撤銷其注冊商標：（一）自行改變注冊商標的；（二）自行改變注冊商標的注冊人名義、地址或者其他注冊事項的；（三）自行轉讓注冊商標的；（四）連續三年停止使用的。有上述第（一）項、第（二）項、第（三）項行為之一的，由工商行政管理部門責令商標注冊人限期改正；拒不改正的，報請商標局撤銷其注冊商標。 對使用注冊商標的管理（2）有上述第（四）項行為的，任何人可以向商標局申請撤銷該注冊商標，并說明有關情況。商標局應當通知商標注冊人，限其自收到通知之日起個月內提交該商標在撤銷申請提出前使用的證據材料或者說明不使用的正當理由；期滿不提供使用的證據材料或者證據材料無效并沒有正當理由的，由商標局撤銷其注冊商標。 對商標局撤銷注冊商標的決定，當事人不服的，可以自收到通知之日起十五日內向商標評審委員會申請復審，由商標評審委員會做出決定，并書面通知申請人。當事人對商標評審委員會