1、浙江大學遠程教育學院?民法總論?課程作業姓名:年級:學 號:學習中央:第一章民法概述一、簡做題1、民法的含義是什么？民法是調整平等民事主體之間的財產關系和人身關系的法律標準的總和.“民法這一概念,在不同的語境下使用,具有不同的含義：第一,民法可分為形式意義上的民法和實質意義上的民法.第二,民法可分為廣義的民法和狹義的民法.2、民法所調整的財產關系是什么？民法上的財產包括有形財產和無形財產.有形財產是有形的物質實體,如土地、房屋、機器等.有形是就財產的存在形式而言的,并不單指可見物；電、天然氣等肉眼無法分別的物體,也屬于有形財產.無形財產包括債權等各種財產權利.3、民法為什么是私法？民法是調整市

2、民社會的法律,是關于私權利和私人利益的法律,市民生活的自治性和閉合性構成了一道阻止公權力進入的壁壘,公權力除非必要,無權干預當事人自主的決定.二、論述題1、論述我國民法的開展.一中國古代的民事立法.中國奴隸社會、封建社會諸法合體,重型輕民,雖有調整人事關系、財產關系的法律標準, 但沒有專門的民事法律.二清末、民國時期的民事立法.?大清民律草案?,我國歷史上第一次民法典編篡活動.三新中國成立以來的民事立法.新中國成立以來,廢除了國民黨政府的六法全書.長期以來,我國一直以單行法、民事政策的 形式處理民事關系第二章民法的根本原那么一、簡做題1、權利濫用的構成要件是什么？答：權利濫用的構成,應具備如下

3、要件：第一,行為人有合法的權利存在.第二,行為人有加害于他人和社會的目的.第三,行為人行使權利的行為損害了他人的合法權益或者國家、社會公共利益.2、概括老實信用原那么的內容.答：老實信用原那么包括兩方面有機聯系的內容：一是老實,主要指當事人在民事活動中的言行符合實際,表里如一,意思表示真實、合法.二是信用,主要指當事人在民事活動中信守諾言,不出爾反爾.3、簡述我國民法公平原那么主要表達.答：我國民法公平原那么主要表達在以下方面：第一,民法標準民事主體的權利、義務與責任的公平性.第二,民事主體享有的民事權利與承當的民事義務的公平性.第三,第三,法院處理民事案件的公平性.二、論述題1、論述老實信用

4、原那么的功能.答：民法老實信用原那么是指民事主體在進行民事活動時恪守承諾和信用,意思表示真實,不躲避法律,在行使權利和履行義務時持有善意的根本原那么.老實信用原那么的功能主要 有：一指導民事主體正確行使權利和履行義務.凡行使民事權利,履行民事義務,違 背老實信用原那么,應構成違法.二解釋、評價和補充民事法律行為.對于民事主體實施的民事法律行為,可依老實信用原那么進行解釋、評價或補充,以使民事主體之間的利益以及民事主體和社會之間的利益趨于 平衡.三解釋和補充法律標準.進行法律解釋時,必須受老實信用原那么的支配,方能維持公平 正義.在法律不完備而需要進行漏洞補充時,也應以老實信用原那么為最高原那么

5、予以補充.第三章民事法律關系一、簡做題1、民事責任的承當方式有哪些？答：根據?民法通那么?第 134條規定,民事責任承當的方式主要有以下10種：1停止侵害；2排除阻礙；3消除危險；4返還財產；5恢復原狀；6修理、 重作、更換；7賠償損失；8支付違約金；9消除影響、恢復名譽；10賠禮抱歉. 以上承當民事責任的方式,可以單獨適用,也可以合并適用.2、簡述民事法律關系的要素.答：民事法律關系的要素是指構成民事法律關系所必須具備的條件.通說認為,民事法律關系是由主體、內容和客體三個要素構成. 任何民事法律關系都由這三個要素構成, 要素發生 變化,具體的民事法律關系就發生變化.3、簡述形成權及其特點.答

6、：形成權是指權利人根據自己單方面的意思表示,使民事法律關系發生、變更或消滅的權利.其主要特點是權利人對某一法律關系可以單方面采取行動.形成權主要有成認權、選擇權、拋棄權、解除權、撤銷權、抵銷權等.由于形成權是賦予當事人以單方的意思干預法律 關系的權利,所以法律對于相對人的保護問題要倍加注意.因此,法律對形成權的構成要件有嚴格的規定.二、論述題論述民事權利的保護.答：民事權利的保護,也稱權利救濟,是指民事權利受到侵害時,用民事保護的方法,預防或減少權利受到侵害,或使受到侵害的權利得到恢復.根據民事權利的保護舉措性質不同,民事權利的保護方法有兩種：自力救濟和公力救濟.1自力救濟自力救濟,即民事權利

7、的自我保護, 是指民事權利受到侵害時,民事主體自己采取必要的措施保護其權利.民事權利的自我保護方法包括自衛行為和自助行為.2公力救濟 公力救濟,即民事權利的國家保護,是指民事權利受到侵害時,國家機關根據權利人的請求, 通過法定程序主要是民事訴訟程序予以保護.權利人一般可以提出的民事訴訟有三類：一是確認之訴,請求法院確認某項權利的存在及其歸屬的訴訟.二是給付之訴,請求法院責令義務人履行某種給付行為,以實現自己的權利的訴訟.三是變更之訴,請求法院依審判程序變更或者消滅民事權利義務關系的訴訟.第四章自然人一、簡做題1、宣告死亡的效力如何？答：宣告死亡的效力與生理死亡的效力相同,即被宣告死亡人喪失民事

8、主體資格,民事權利水平終止；原先參加的民事法律關系消滅；婚姻關系解除；其個人合法財產變為遺產開始繼承.被宣告死亡和自然死亡的時間不一致的,被宣告死亡所引起的法律后果仍然有效,但自然死亡前實施的民事法律行為與被宣告死亡引起的法律后果相抵觸的,那么以其實施的民事法律行為為準2、死亡宣告撤消后的效力如何？答：在死亡宣告被撤銷的情況下,應當妥善處理因宣告死亡引起的一系列問題.根據?民法通那么?及有關司法解釋的規定,應作如下處理：第一、被撤銷死亡宣告的人有權請求返還財產,但原物已被第三人合法取得的,第三人可 不予返還.第二、被宣告死亡的人與配偶的婚姻關系, 自死亡宣告之日起消滅. 死亡宣告被人民法院撤

9、銷,如果其配偶尚未再婚的, 夫妻關系從撤銷死亡宣告之日起自行恢復； 如果其配偶再婚后 又離婚或者再婚后配偶又死亡的,那么不得認定夫妻關系自行恢復.第三、被宣告死亡的人在被宣告死亡期間, 其子女被他人依法收養, 被宣告死亡的人在死亡 宣告被撤銷后,僅以未經本人同意而主張收養關系無效的, 一般不應準許,但收養人和被收 養人同意的除外.3、監護人的責任內容是什么？答：第一,保護被監護人的身體健康第二,照顧被監護人的生活第三,保護和治理被監護人的財產和其他合法權益第四,代理被監護人進行民事活動 第五,對被監護人進行治理和教育 第六,代理被監護人進行訴訟二、論述題論述我國法律是如何規定死者生命痕跡保護法

10、律關系答：尊重死者生命痕跡,是社會文明進步的要求.我們認為,應該設立一種新的、明確的、獨立的民事法律關系來保護死者的生命痕跡,這種民事法律關系不依附于死者生前所享有的民事權利,不是對死者生前民事權利的延伸保護.其構成如下：1死者生命痕跡保護法律關系的主體.可以參照?關于審理名譽權案件假設干問題的解答?第5條的規定,將近親屬包括配偶、父母、子女、兄弟、姐妹、祖父母、外祖父母、孫子女、外孫子女規定為這一法 律關系的權利主體； 任何民事主體包括近親屬,也包括自然人以外的民事主體均為義務主體.死者不能成為該法律關系的主體或所謂的“擬制主體,由人民檢察院直接提起死者生命痕跡保護的民事案件公訴,尚無法律依

11、據；2死者生命痕跡保護法律關系的內容. 死者生命痕跡保護法律關系的內容是指法定權利主體保護死者生命痕跡免受侵害和在受到侵害后進行救濟的權利,以及義務主體不得侵害死者生命痕跡的義務.這里的權利,不是死者而是法律直接賦予死者近親屬 而是法律直接規定社會公眾應當 死者生命痕跡保護法律關系的客 即死者生命痕跡.產生死者生命3條規定：“自然人死亡后,其的民事權利,也不是死者的近親屬從死者處繼承過來的權利, 的一項民事權利.義務主體的義務,也不是對死者的義務, 承當的一項義務；3死者生命痕跡保護法律關系的客體. 體是該法律關系主體享有的權利和義務所共同指向的對象, 痕跡保護法律關系的法律事實是自然人的死亡

12、事件.?關于確定民事侵權精神損害賠償責任假設干問題的解釋?第近親屬因以下侵權行為遭受精神痛苦,向人民法院起訴請求賠償精神損害的,人民法院應當依法予以受理：一以侮辱、誹謗、貶損、丑化或者違反社會公共利益、社會公德的其他 方式,侵害死者姓名、肖像、名譽、榮譽；二非法披露、利用死者隱私,或者以違反社會公共利益、社會公德的其他方式侵害死者隱私；三非法利用、損害遺體、遺骨,或者以違反社會公共利益、社會公德的其他方式侵害遺體、遺骨.建議在未來的?民法典?中明確規定,死者的近親屬有保護死者遺體含器官和其他局部、姓名、肖像、名譽、隱私、榮譽等生命痕跡不受非法侵害的權利,民事主體由于過錯侵害死者上述生命痕跡的,

13、應當停止侵害、恢復名譽、消除影響,向死者近親屬賠禮抱歉；同時造成近親屬精神痛苦的,應賠 償精神損失.第五章法人一、簡做題1、根據?公司法?的規定,公司法人的清算的種類有哪些.答：根據?公司法?的規定,公司法人的清算可分為破產清算和非破產清算.破產清算是指依企業破產法規定的清算程序進行清算.企業法人不能清償到期債務,并且資產缺乏以清償全部債務或者明顯缺乏清償水平的,依照企業破產法規定清理債務.非破產清算是指不依企業破產法規定進行的清算.根據?公司法?的規定,公司因規定的情形解散的,應當在解散事由出現之日起十五日內成立清算組,開始清算.有限責任公司的清算組由股東組成,股份的清算組由董事或者股東大會

14、確定的人員組成.逾期不成立清算組進行清算的,債權人可以申請人民法院指定有關人員組成清算組進行清算.人民法院應當受理該申請,并及時組織清算組進行清算.2、簡述企業法人終止的原因.答：不同的法人有不同的終止原因和程序.?民法通那么?第45條規定了企業法人終止的原因：1依法被撤銷,即法人依照法律的直接規定或因違反法律的規定而被解散的情況,屬于強行解散；2自行解散,即法人的目的事業完成或法人機關的決議、法人章程規定的存續 期限屆滿或解散事由的發生而自動解散的情況；3依法宣告破產,即企業法人不能清償到4其他原因.期債務,人民法院可根據債權人或債務人的申請,依法宣告其破產；3、簡述我國?公司法?對企業設立

15、的規定.答：?公司法?規定,設立公司,應當依法向公司登記機關申請設立登記.符合該法規定的設立條件的,由公司登記機關分別登記為有限責任公司或者股份；不符合公司法規定的設立條件的,不得登記為有限責任公司或者股份.法律、行政法規規定設立公司必須報經批準的, 應當在公司登記前依法辦理批準手續.可見我國公司法人的設立以準那么主義(登記主義)為原那么,以行政許可主義為補充.有限責任公司和股份的設立,應當依照?公司登記治理條例?辦理公司登記.公司的登記事項包括名稱、住所、法定代表人、注冊資本、企業類型、經營范圍、營業期限、有 限責任公司股東或者股份發起人的姓名或者名稱.經公司登記機關核準設立登記并發給?企業

16、法人營業執照?,公司即告成立.公司經公司登記機關依法核準登記,領取?企 業法人營業執照?,方取得企業法人資格.二、論述題如何理解揭開公司面紗制度.答：公司人格否認原那么是美國法院在審理公司糾紛案件中首創的一個判例法原那么,在英美法中稱為“揭開公司的面紗(piering the corporate veil ),“在大陸法中稱為直索(durchgriff ) 責任或“透視理論.所謂公司面紗,即公司作為法人必須以其全部出資獨立地對其法律行為和債務承當責任,公司的股東以其出資額為限對公司承當有限責任.公司與其股東具有相互獨立的人格, 當公司資產缺乏償付其債務時,法律不能透過公司這層“面紗要求股東承當

17、責任.而所謂“刺破公司面紗,是指在某些情形下,為保護公司的債權人,法院可揭開公司的面紗,否認股東與公司分別獨立之人格,判令股東直接負責清償公司的債務.法人人格否認制度的價值就是遏制出資人或者其他人利用法人承當對外債務的制度來牟取私利和躲避責任的行徑,使權利義務的分配符合公平正義的要求.法人人格的否認不是對法人人格的永久性剝奪,只是在某種特定法律關系中,否認法人的獨立主體地位,因此,法人人格否認不是“法人否認說.2005年10月27日第十屆全國人民代表大會常務委員會第十八次會議修訂?公司法?規定 了法人人格否認制度.該法第20條規定：“公司股東應當遵守法律、行政法規和公司章程,依法行使股東權利,

18、不得濫用股東權利損害公司或者其他股東的利益；不得濫用公司法人獨立地位和股東有限責任損害公司債權人的利益.“公司股東濫用股東權利給公司或者其他股東造成損失的,應當依法承當賠償責任.“公司股東濫用公司法人獨立地位和股東有限責任, 逃避債務,嚴重損害公司債權人利益的,應當對公司債務承當連帶責任.第六章非法人組織一、簡做題1、合伙的特點有哪些.2、個體工商戶有何特點.二、論述題合伙的內部關系與外部關系.第七章民事法律關系客體簡做題1、區分動產與不動產有何法律意義.答：動產與不動產,是法律對物進行的最重要的分類.區分動產和不動產的意義在于：第一,物權變動的法定要件和公示方法不同.不動產物權的變動,一般示

19、方法,動產物權的變動,那么一般以物的實際交付為要件和公示方法.第二,所存在的物權類型不同.用益物權主要存在于不動產.?擔保法?規定的留置權只能存在于動產第三,訴訟管轄和準據法不同. 因不動產發生的糾紛, 由不動產所在地法院或有關機關負責 處理,而動產的訴訟管轄那么相比照擬靈活,并不依動產的所在地確定管轄權.在涉外不動產糾紛中,處理不動產問題的準據法是不動產所在地法.2、智力成果的主要類型.答：1、作品：著作權法上的作品,是指文學、藝術和科學領域內,具有獨創性并能以某種 有形形式加以復制的智力創作成果.2、創造：創造是指對產品、方法或其改良所提出的新的技術方案.3、實用新型：實用新型是指對產品的

20、形狀、構造及其組合所提出的適用于實用的新的技術 方案.它是專利權的客體之一.4、外觀設計：外觀設計是指對產品的形狀、圖案、色彩或者及其結合所作出的富有美感并 且適于工業上應用的新設計.外觀設計也是專利權的客體之一.5、商標：商標是指以文字、圖形或兩者的組合以某種方式置于商品或效勞上,用以區別經 營者的商品或者效勞的顯著標志.6、科學發現二、論述題試論述物的特點.答：物具有以下法律特征：第一、存在于人身之外.人的身體是生命的載體, 不能與一般的物相提并論,故不屬于民法 上的物.第二、能滿足人們的社會需要. 物能滿足人們的社會需要,也就是說,物必須對人有價值或使用價值,由于人們成立一定的法律關系都

21、是為了能從中獲取一定的利益或滿足一定的需 要.第三、能為人所實際限制.不能為人力所支配的東西,例如日月星辰,盡管可能具有巨大的價值,但可望不可即,因此只能成為物理學意義上的或哲學意義上的物或物質,而不能成為民事法律關系的客體. 故能夠為民事主體所實際限制或支配的物質客體,才能成為民法上的物. 第四、物以有體物為限.羅馬法將物分為有體物和無體物.有體物是指占有一定空間而有形存在的物體,如固體、氣體、液體等；無體物是指沒有實體存在,人們憑主觀擬制的物,如 債權、繼承權等.第八章民事法律行為一、簡做題1、民事法律行為有何特點.答：民事法律行為具有以下特點：1、民事法律行為是人為的法律事實；2、民事法

22、律行為是民事主體實施的旨在追求民事法律后果的行為；3、民事法律行為是以意思表示為基本構成要素的行為.2、民事法律行為與事實行為的區別.答：民事法律行為與事實行為主要區別在于：第一,民事法律行為以追求民事法律后果為其宗旨,而事實行為不以追求民事法律后果為其宗旨,當事人實施行為的目的并不在于追求民事法律后果.第二,民事法律行為最根本的構成要素或本質在于意思表示,而不在于事實構成,而事實 行為的本質是符合法律規定的行為事實.第三,民事法律行為的行為人應具有民事行為水平,而事實行為的行為人并不要求具有相應的民事行為水平,無民事行為水平人和限制民事行為水平人都能為事實行為.第四,民事法律行為以行為人意思

23、表示的內容發生法律效力,而事實行為那么依法律規定直接產生法律后果.3、區分有償行為和無償行為的意義.答：區分有償行為和無償行為的意義在于：第一,對行為主體行為水平的要求不同.有償行為的行為主體應具有相應的行為水平,而無償行為的行為主體沒有行為水平的要求.第二,對行為效力性能的認定不同.當有償行為顯失公平時,受損害人有權要求變更或撤銷.而無償行為那么不存在顯失公平的認定問題.第三,對行為責任的認定輕重不同. 對于行為人責任的輕重,因其行為屬于有償或者無償,法律作了不同的規定.?合同法?第374條規定：“保管期間,因保管人保管不善造成保管物 毀損、滅失的,保管人應當承當損害賠償責任,但保管是無償的

24、,保管人證實自己沒有重大過失的,不承當損害賠償責任. 4、民事法律行為無效的法律后果.答：概括起來,民事法律行為被確認無效的法律后果有以下三個方面:第一,返還財產或恢復原狀. 民事法律行為被確認為無效,當事人因民事法律行為取得的財產,應當返還給對方.如果一方取得,取得方應返還給對方；如果雙方取得,那么雙方返還.返還財產的,原那么上應當全部返還. 的,應當折價補償.對于當事人的人身關系受到影響的, 為成立之前的法律地位或法律關系.如原物存在,那么返復原物；不能返還或者沒有必要返還那么談不上返還財產, 應該恢復原狀,即恢復民事法律行 例如當事人雙方的結婚行為被確認無效的, 那么應該恢復當事人未婚人

25、的地位.第二,賠償損失.民事法律行為被確認無效后,有過錯的當事人應當賠償對方的損失；雙方有過錯的,那么應各自承當與其過錯程度相應的責任.賠償損失的前提必須是當事人有過錯,雖然有損失,但對方沒有過錯,就不能請求賠償.第三,追繳財產.雙方惡意串通,實施民事法律行為損害國家、集體或者第三人利益的,應 當追繳雙方取得的財產,收歸國有、集體所有或者返還給第三人.5、民事行為的一般成立要件有哪些？答：民事法律行為的一般成立要件是指一切民事法律行為成立所必不可少的共同要件.民事法律行為的一般成立要件包括：(1)民事主體.任何民事法律行為都不能沒有當事人,沒有當事人就無法作出意思表示,就不可能成立民事法律行為

26、. 單方行為的當事人是一方, 雙方行為的當事人為兩方,多方行 為的當事人是三方以上；2意思表示.沒有意思表示就不構成民事法律行為,意思表示是民事法律行為成立的基 本要件；3明確的標的.標的是指意思表示內容所指向的對象,可以是某種物即標的物,也可以是某種需要進行的行為標的行為.標的不明確,民事法律行為無法成立.6、附條件民事法律中行為中的條件具有的特點？1、條件應當是尚未發生的事實,即具有未來性.如果當事人約定的事實在實施民事法律行為時已經發生或者正在發生,那么不構成民事法律行為的所附條件.2、條件應當是當事人在約定時不知道其將來是否發生,即具有或然性.如果當事人在約定之時確知其在將來必須發生或

27、者必須不發生的事實,那么均不是民事法律行為的所附條件.3、條件應當是當事人依其意志所選擇的事實,即具有意定性. 如果是法律規定的條件那么不屬于民事法律行為的所附條件.4、條件應當是符合法律要求的事實,即具有合法性.二、論述題1、效力待定民事行為的種類.答：效力待定民事行為的種類為：一欠缺民事法律行為水平的民事法律行為.限制民事法律行為水平人訂立的未得到法定代理人同意的合同純獲利益的合同或者與其年齡、智力、精神健康狀況相適應的合同除外,是欠缺民事法律行為水平的民事法律行為,屬于效力待定的民事法律行為.二欠缺代理權的民事法律行為行為人沒有代理權、超越代理權或者代理權終止后以被代理人的名義訂立的合同

28、,是欠缺代理權的民事法律行為, 屬于效力待定的民事法律行為.三欠缺處分權的民事法律行為無處分權的人處分他人財產的合同,為效力待定的民事法律行為.四欠缺債權人同意的民事法律行為 根據?合同法?第 84條“債務人將合同的義務全部或者局部轉移給第三人的,應當經債權 人同意的規定,我們可以認為債務人事先未經債權人同意而將合同的義務全部或者局部轉 移給第三人的行為,屬于效力待定的行為.如果事后經債權人同意,那么債務人轉移債務的行 為有效；如果事后債權人拒絕同意,那么債務人轉移債務的行為無效.2、試論可撤銷可變更民事行為的種類答：可撤銷可變更民事行為的種類：一因重大誤解實施的民事法律行為因重大誤解實施的民

29、事法律行為是指行為人基于對所要進行的民事法律行為內容的重大事 項存在熟悉上的重大缺陷所實施的民事法律行為.二、在成立時顯失公平的民事法律行為在成立時顯失公平的民事法律行為,是指在成立時雙方的權利義務分配明顯違反民法的 公平原那么的民事法律行為.三一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危,使對方在違背真實意思的情況下所進行的民 事法律行為,一方以欺詐、脅迫的手段,使對方在違背真實意思的情況下所進行的并損害非 國家利益的民事法律行為,為可變更撤銷民事法律行為.四乘人之危的民事法律行為乘人之危的民事法律行為是指利用他人的危難處境或緊迫需要,強迫對方接受某種明顯不公平的條件而使其作出違背本意的民事法律行為.

30、3、試論無效行為的種類答：無效行為的種類：一無民事法律行為水平人實施的民事法律行為民事法律行為要具有效力,民事主體必須具有相應的民事法律行為水平.無民事法律行為水平人的行為應由其法定代理人代理,其自己實施的民事法律行為原那么上無效,但根據?民法通那么意見?以及司法實踐中的情形,也有例外.無民事法律行為水平的未成年人所進行的某些習慣所允許的,或與日常生活密切相關的細小民事法律行為,如購置零食、坐公交車等,一般認為是有效的.二限制民事法律行為水平人的單方民事法律行為限制民事法律行為水平人依法實施的與其年齡、智力和精神健康狀況相適應的或純獲利益的民事法律行為有效.限制民事法律行為水平人實施的依法不能

31、獨立實施的行為主要有三種情況：一是得到法定代理人同意的行 為,二是未經法定代理人同意的單方行為,三是未經法定代理人同意的合同行為.三一方以欺詐、脅迫手段所進行的損害國家利益的民事法律行為1. 一方以欺詐手段所進行的損害國家利益的民事法律行為2. 一方以脅迫手段所進行的損害國家利益的民事法律行為四惡意串通,損害國家、集體或者第三人利益的民事法律行為惡意串通,損害國家、集體或者第三人利益的民事法律行為,是指行為人雙方為牟取不正當利益,互相勾結串通而實施的有損于國家、集體或第三人利益的民事法律行為.五以合法形式掩蓋非法目的的民事法律行為 以合法形式掩蓋非法目的的民事法律行為,又稱為躲避法律的民事法律

32、行為,是指行為人為躲避法律到達違法目的而實施的以合法形式出現的民事法律行為.六損害社會公共利益的民事法律行為損害社會公共利益的民事法律行為,是指行為人實施的行為結果對社會公共利益造成損害的 民事法律行為.七違反法律、行政法規的強制性規定的民事法律行為這是?合同法?明確規定的無效情形.以合同為例,需要說明以下幾點：第一,只有違反法律、行政法規規定的合同,才可能無效,違反地方性法規、行政規章及 其他標準性文件不會導致合同無效.第二,只有違反強制性規定的合同,才可能無效,違反任意性規定不會導致合同無效.第九章代理一、簡做題1、代理的特點主要有哪些？答：1代理行為是行為主體與權利主體不一致的民事法律行

33、為民事法律行為以行為主體與權利主體是否一致為標準,民事法律行為可分為本人行為和代理行為.本人行為是指以本人名義進行,行為的法律后果由本人承受的民事法律行為,所以其行為主體與權利主體一致； 代理行為是代理人在代理權限內,以被代理人的名義實施,其法律后果由被代理人直接承受的民事法律行為,所以其行為主體與權利主體不一致.代理行為不同于本人行為,也不同于行紀行為.2代理人以被代理人的名義實施民事法律行為代理人只能以被代理人的名義進行代理活動, 才能為被代理人取得權利、 設定義務.代理人 以自己的名義實施代理行為,屬于本人行為而非代理行為,不產生代理的法律后果.是否以 被代理人的名義實施行為是區別代理行

34、為與非代理行為的重要標志.1 3代理人在代理權限內實施民事法律行為代理人進行代理行為必須具有代理權,代理人在代理權的權限范圍 內實施代理行為,不能超越代理權的范圍實施代理行為.委托代理人是根據被代理人的授權進行代理,法定代理人或指定代理人只能在法律規定的代理權限內進行代理行為.代理不同于無權代理.4代理人實施的民事法律行為由被代理人直接承受法律后果 代理人在代理權限內以被代理人的名義實施的民事法律行為,相當于被代理人本人的行為, 產生與被代理人本人行為相同的法律后果.因此被代理人享有因代理行為產生的民事權利, 同時也應承當代理行為產生的民事義務和民事責任.2、再代理具有哪些法律特征？答：再代理

35、具有以下法律特征：第一,再代理權不是由被代理人直接授予的,而是由原代理人轉托的. 因此,再代理的代理權應以原代理人的代理權限為限,不能超過原代理人的代理權.超越原代理權的,屬于無權代理.第二,再代理人是由代理人以自己的名義選任的,不是由被代理人直接選任的.第三,再代理人行使代理權時仍應以被代理人的名義進行,法律后果直接歸屬于被代理人, 而不歸屬原代理人,也不是先歸屬原代理人,再移轉給被代理人.區分本代理與再代理的意義在于確定再代理的特別條件以及再代理行為后果的承當.依照 ?民法通那么?第68條的規定,委托代理人為被代理人的利益需要轉托他人代理的,應當事先取得被代理人的同意. 事先沒有取得被代理

36、人同意的, 應當在事后及時告訴被代理人, 如 果被代理人不同意,由代理人對自己所轉托的人的行為負民事責任,但在緊急情況下,為了保護被代理人的利益而轉托他人代理的除外.3、法定代理權、指定代理權的消滅原因有哪些？答：1被代理人取得或者恢復民事行為水平法定代理和指定代理主要就是為了保護無民事行為水平人和限制民事行為水平人的利益,彌補他們在民事行為水平上的缺乏. 被代理人取得或者恢復民事行為水平的,代理已經沒有存在的必要,代理權依法終止.2被代理人或者代理人死亡 代理是一種民事法律關系,如被 代理人或者代理人死亡的,那么代理法律關系失去了民事主體,代理權也隨之消滅. 但?民法通那么意見?第82條規定

37、的情況除外.3代理人喪失民事行為水平 法定代理和指定代理需要代理人行使代理權來實現被代理人的利益.代理人喪失民事行為能力,那么代理人不能通過行使代理權來實現和保護被代理人的利益,代理權依法終止.4指定代理的人民法院或者指定單位取消指定這是指定代理的代理權消滅的原因.指定代理權因人民法院或者指定單位的指定而產生,因人民法院或者指定單位取消指定而消滅.5由其他原因引起的被代理人和代理人之間的監護關系消滅如監護人不履行監護責任,或者侵害了被監護人的合法權益,人民法院可根據其他有監護資格的人或者單位的申請,變更監護關系,使被代理人和代理人之間的監護關系消滅.被代理人和代理人之間的監護關系消滅,法定代理

38、權、指定代理權也隨之消滅.二、論述題1、表見代理的構成條件答：表見代理是指行為人沒有代理權、超越代理權或者代理權終止后以被代理人名義進行代理行為,相對人有理由相信行為人有代理權,依照法律規定為有效的代理.?合同法?第49條規定了表見代理制度.構成相對人相信行為人有代理權的理由多種多樣,例如,被代理人曾有授權于行為人的表示而實際未授權；被代理人將有關證書 如空白介紹信交付給行為人,由行為人自行填寫內容；代理關系終止后,被代理人未及時收回授權委托書,行為人仍持此授權委托書與相對人實施民事法律行為.行為人沒有代理權、超越代理權或者代理權終止后以被代理人名義進行代理行為,一般屬于效力待定行為,其效力主要取決于被代理人的追認與否,善意相對人只有撤銷的權利.如果在善意相對人有理由相信行為人有代理權的情形下,仍然將行為人的無權代理行為作為效力待定行為對待,對相對人有失公允,也不利于交易平安.因此,規定表見代理行為有效是必要的.2、狹義無權代理的法律后果答：狹義無權代理,是指行為人沒有代理權,也缺乏以使第三人有理由相信其有代理權的事實或理由,而以他人的名義與第三人實施民事法律行為.1 .無權代理人未經相對人主張撤銷,也未經本人追認的,合同自始無效 彳