1、信托業務交流張文淵2011年11月1第一章信托的基本含義2一、信托的概念一、信托的概念 信托（TRUST） 信托，按其詞義解釋，就是相信和委托。兩者之中，“信”是“托”的基礎和前提條件，“托”是“信”的表現形式和具體內容。 本法所稱信托，是指委托人基于對受托人的信任，將其財產權委托給受托人，由受托人按委托人的意愿以自己的名義，為受益人的利益或者特定目的，進行管理或者處分的行為。 -信托法第2條3二、信托制度的主要法規二、信托制度的主要法規 構建了我國的信托制度是“一法兩規” 一法： 中華人民共和國信托法（2001年施行） 兩規： 信托公司管理辦法 (銀監會令2007年第2號) 信托公司集合資金

2、信托計劃管理辦法 (銀監會令2007年第3號)4三、信托的構成要素三、信托的構成要素1、信托財產：財產權為信托行為成立的前提2、信托當事人：委托人、受托人、受益人 - 多邊信用關系3、信托目的：不違反法律、行政法規或者損害社會 公共利益 以信任為基礎，核心是“受人之托，代人理財”5信托目的要求信托目的1、設立信托，必須有合法的信托目的。 信托目的不得違反法律，行政法規或者損害社會公共利益。2、專以訴訟或者討債為目的設立的信托無效。 訴訟信托是委托人將債權等實體權利及相應訴訟權利轉移給受托人，由受托人以訴訟當事人身份，為實現實體利益進行訴訟，產生訴訟利益歸于受益人的一種信托制度。 立法理由：避免

3、濫訴或劇訴6四、信托的職能四、信托的職能 財產管理職能 資金融通職能 社會投資職能 社會公益服務職能7五、與相關法律制度的比較五、與相關法律制度的比較（一）、信托與代理 相同點：(1)兩者都基于信任而產生，受托人和代理人均處于被信任者的地位；(2)兩者都是為了他人的利益而從事活動，受托人為受益人的利益而活動，代理人為本人的利益而活動。 區別：(1)當事人不同；(2)財產權屬不同；(3)使用的名義不同；(4)被信任者的權限不同；(5)適用范圍不同；(6)法律后果的承擔主體不同。8（二）、信托與行紀 相同點：(1)兩者是基于信任而產生的；(2)兩者均涉及到財產的管理與處分；(3)受托人和行紀人均以

4、自己的名義對外活 動，并就此活動的法律后果自負責任。 區別：(1)當事人不同；(2)業務性質不同；(3)涉及財產范圍不同；(4)成立要件和利益歸屬不同；(5)介入權規定不同。 9第二章金融信托業務10一、金融信托業務的分類一、金融信托業務的分類 資金信托 動產信托 不動產信托 其他財產和財產權信托 動產信托、不動產信托以及其他財產和財產權信托進行受益權拆分轉讓的，應當遵守本辦法的相關規定。-信托公司集合資金信托計劃管理辦法第53條11二、信托業務法律關系被投資項目投資客戶交付管理運用收取信托報酬信托財產信托公司投融資獲取收益交易對手委托人受托人簽訂信托合同簽訂信托合同受益人收益分配12三、信托

5、業務的相關概念 信托業務：是指信托公司以營業和收取報酬為目的，以受托人身份承諾信托和處理信托事務的經營行為。 集合資金信托計劃：由信托公司擔任受托人，按照委托人意愿，為受益人的利益，將兩個以上（含兩個）委托人交付的資金進行集中管理、運用或處分的資金信托業務活動。 單一資金信托計劃就是一個委托人。13四、委托人 委托人為自然人、法人或其他依法成立的組織。委托人為自然人、法人或其他依法成立的組織。 - - 信托法信托法第第1919條條 例外：例外：集合信托計劃的委托人為合格投資者。 合格投資者是指符合下列條件之一，能夠識別、判斷和承擔信托計劃相應風險的人： 1、投資一個信托計劃的最低金額不少于10

6、0萬元人民幣的自然人、法人或者依法成立的其他組織法人或者依法成立的其他組織； 2、個人或家庭金融資產總計在其認購時超過100萬元人民幣，且能提供相關財產證明的自然人； 3、個人收入在最近三年內每年收入超過20萬元人民幣或者夫妻雙方合計收入在最近三年內每年收入超過30萬元人民幣，且能提供相關收入證明的自然人。 - 集合資金信托計劃管理辦法第6條 14委托人主要權利（1）知情權： 委托人有權了解信托財產的管理運用、處分及收支情況，并有權要求受托人作出說明。信托法第20條。（2）解任權： 受托人違法管理信托財產，委托人有權解任受托人。信托法第22條。（3）指定受益人的權利或確定受益人范圍的權利。（4

7、）法律規定的其他權利，如信托財產管理方法調整請求權（信托法第21條）。15委托人主要義務（1）轉移信托財產 信托財產轉移應遵循民法通則和物權法 關于財產轉移的規定。（2）支付信托報酬（3）除委托人已在信托文件中聲明保留權利 者外，不得干預受托人的活動。16五、受托人（信托公司）受托人為自然人、法人或其他依法成立的組織。受托人為自然人、法人或其他依法成立的組織。 - - 信托法信托法第第2424條條受托人一般為專業的信托公司，其經營范圍分為大三類：受托人一般為專業的信托公司，其經營范圍分為大三類： 信托業務：信托業務：1、資金信托；2、動產信托；3、不動產托； 4、有價證券信托；5、其他財產或財

8、產權信托； 投行業務：投行業務：6、作為投資基金或者基金管理公司的發起人從事投資基金業務；7、經營企業資產的重組、購并及項目融資、公司理財、財務顧問等業務；8、受托經營國務院有關部門批準的證券承銷業務； 9、辦理居間、咨詢、資信調查等業務；10、代保管及保管箱業務； 自營業務：自營業務：11、存放同業、拆放同業、貸款、租賃、投資方式運用固有財產；12、以固有財產為他人提供擔保； 13、從事同業拆借； 14、法律法規規定或中國銀監會批準的其他業務。17受托人主要權利權利來源：信托文件和法律規定。（1）對信托財產享有管理權和處分權；（2）請求支付信托報酬的權利；（3）請求補償費用的權利。 受托人為

9、處理信托事務而支出的必要費用或者 承擔的必要費用，應當由信托財產承擔。18受托人主要義務（1）忠實義務：信托之所以成為一種特殊的財產管 理方案或制度，根源就在于信托財產上固有地體 現著權利和利益的分離。信托當事人的特殊信任 關系、受托人作為被信任人的地位，決定著忠實 義務正是受托人最根本性質的義務。（2）分別管理義務：信托財產的獨立性（3）親自管理義務：選任責任和監督責任（4）信息披露義務：保存完整記錄供委托人、受益人查閱，定期披露19六、信托公司經營的特別規定第十七條信托公司可以根據中華人民共和國信托法等法律法規的有關規定開展公益信托活動。第十八條信托公司可以根據市場需要，按照信托目的、信托

10、財產的種信托目的、信托財產的種類或者對信托財產管理方式類或者對信托財產管理方式的不同設置信托業務品種。第十九條信托公司管理運用或處分信托財產時，可以依照信托文件的約定，采取投資、出售、存放同業、買入返售、租賃、貸款投資、出售、存放同業、買入返售、租賃、貸款等方式進行。中國銀行業監督管理委員會另有規定的，從其規定。信托公司不得以賣出回購方式管理運用信托財產。信托公司不得以賣出回購方式管理運用信托財產。第二十條信托公司固有業務項下可以開展存放同業、拆放同業、貸款、租賃、投資等業務。投資業務限定為金融類公司股權投資、金融產品投資和投資業務限定為金融類公司股權投資、金融產品投資和自用固定資產投資。自用

11、固定資產投資。信托公司不得以固有財產進行實業投資不得以固有財產進行實業投資，但中國銀行業監督管理委員會另有規定的除外。第二十一條信托公司不得開展除同業拆入業務以外的其他負債業務，且同業拆入余額不得超過其凈資產的20%。中國銀行業監督管理委員會另有規定的除外。第二十二條信托公司可以開展對外擔保業務，但對外擔保余額不得超但對外擔保余額不得超過其凈資產的過其凈資產的50%50%。20七、受益人 受益人是在信托中享有信托受益權的人，可以是自然人、法人或者依法成立的其他組織。 委托人可以是受益人，也可以可以是同一信托的唯一受益人。 受托人可以是受益人，但不得不得是同一信托的唯一受益人。 - - 信托法第

12、43條信托公司集合資金信托計劃管理辦法的特別規定：第5條：信托公司設立信托計劃，應當符合以下要求：（一）委托人為合格投資者；（二）參與信托計劃的委托人為惟一受益人；（自益信托？）（自益信托？）第29條：信托計劃存續期間，受益人可以向合格投資者轉讓其持有的信托單位。信托公司應為受益人辦理受益權轉讓的有關手續。信托受益權進行拆分轉讓的，受讓人不得為自然人。機構所持有的信托受益權，不得向自然人轉讓或拆分轉讓。 拆分轉讓拆分轉讓：個人和個人和/ /或機構或機構機構，受讓人不得為自然人機構，受讓人不得為自然人 整體轉讓：除合格投資者外個人無限制，機構只能轉機構整體轉讓：除合格投資者外個人無限制，機構只能

13、轉機構21受益人的主要權利義務（1）信托受益權（2）新受托人的選任權（3）知情權（4）轉讓權（4）支付報酬的信托義務委托人、受益人支付信托報酬的信托義務體現在信托報酬由信托財產承擔或信托文件約定由委托人或受益人支付。22八、信托財產 所謂信托財產，受托人因承諾信托而取得的財產是信托財產，即委托人為設立信托而交付給受托人的財產。受托人因信托財產的運用管理、處分或者其他情形而取得的財產也歸入信托財產。 - - 信托法第14條 信托財產范圍廣泛，除法律、行政法現禁止流通的財產外，均可成為信托財產，如貨幣資金、房產、股權等合法享有的一切財產權利。特征：信托財產是獨立的，獨立于受托人（信托公司）的固有財

14、產，獨立于委托人的其他財產，不同信托財產間相互獨立。所有權與受益權的分離，由受托人來管理，受益人不需管理信托財產，但享有信托財產的利益。23九、信托財產的功能信托財產法律上的獨立地位，使得信托制度具有“風險隔離”的功能。信托財產的獨立性： 1、獨立于委托人未設立信托的其他財產。委托人設立他益信托時，委托人依法解散、撤銷或破產時，信托財產不作為委托人的清算或破產財產；委托人是自然人而死亡的，信托財產不作為其遺產。 2、獨立于受托人的固有財產，受托人依法解散、撤銷或破產時，信托財產不作為受托人的清算或破產財產。 3、除法律規定的情形外，對信托財產不得強制執行。 除外情形是：債權人在設立信托前已對信

15、托財產享有優先受償權、受托人處理信托事務產生的債務、信托財務本身應負擔的稅款。24信托財產的獨立性 信托一旦有效設立，則信托財產從委托人、受托人和受益人的固有財產中分離出來，成為一種獨立的財產整體，委托人、受托人和受益人各方的債權人行使債權均不得及于信托財產。 體現：（1）破產隔離； （2）信托財產損益的獨立分別管理、分別記賬25十、信托計劃成立的要求第五條信托公司設立信托計劃，應當符合以下要求：（一）委托人為合格投資者合格投資者；（二）參與信托計劃的委托人為惟一惟一受益人；（三）單個信托計劃的自然人人數不得超過50人，但單筆委托金額在30 萬元以上的自然人投資者和合格的機構投資者數量不受限制

16、；（四）信托期限不少于1 1年年；（五）信托資金有明確的投資方向和投資策略，且符合國家產業政策以 及其他有關規定；（六）信托受益權劃分為等額份額等額份額的信托單位；（七）信托合同應約定受托人報酬約定受托人報酬，除合理報酬外，信托公司不得以任 何名義直接或間接以信托財產為自己或他人牟利；（八）中國銀行業監督管理委員會規定的其他要求。26第三章信托業務實務27一、實務上信托業務的典型類型基礎設施貸款信托 房地產信托 證券投資信托 銀信合作信托 私人股權投資信托 28實務上信托業務的典型類型房地產信托l房地產貸款型信托l房地產股權型信托l房地產財產受益型信托 對房地產信托的限制：432規則+設立批準

17、29房地產信托類型 1、貸款型信托30房地產信托類型 2、股權型信托31房地產信托類型 3、財產受益型信托32實務上信托業務的典型類型證券投資信托l投資型證券信托 l融資型證券信托 33實務上信托業務的典型類型銀信合作信托 l不良資產處置信托 l信貸資產證券化信托 l人民幣理財計劃掛鉤信托 34二、信托業務流程信托公司項目接洽 初步分析投資價值商務談判交易設計與投資架構資金募集信托計劃具體實施慎審調查 律師跟蹤服務信托合同和信托計劃說明書律師設計交易結構制作合同文件律師盡職調查報告是否只差錢公司財務專家核算項目現金流量信托公司：都是財務專家，到處找項目。律師：作支持服務工作項目：有房地產項目為

18、主，向多元化發展35信托公司的其他業務 信托公司的其他業務： 信托公司不僅僅只有發起設立信托計劃一項業務，信托公司管理辦法第16條將信托公司經營范圍的分為11大類。 在現實操作中，除設立信托外，信托公司常用的是通過擔任融資方財務顧問的方式招募投資者并介紹給融資方，可以達到設立信托計劃相同的投資、融資目的。這種方式可以規避銀監會對設立集合資金信托計劃的監管，同時能夠降低信托公司的經營風險。（詳見案例）36律師通常提供的服務1、解答與信托融資有關的法律咨詢，應要求出具相關法律意見書；2、協助擬定融資申請書、對擬定的融資申請書進行法律審查；3、結合法律規定審查信托公司提出的信托融資方案的合法性和可行

19、性，提示風險；4、審查合作框架協議、融資合同、配套合同、信托文件等；5、協助融資方就融資方案、融資框架協議、合同文件以及配套協議等與相關方進行協商、溝通和談判，根據談判情況對合同文件進行修改；6、協助辦理強制執行公證；7、其他與信托相關的服務。37三、信托公司經營規則1、經營規則：（1）受益人最大利益原則：信托公司管理運用或者處分信托財產，必須恪盡職守，履行誠實、信用、謹慎、有效管理的義務，維護受益人的最大利益。（2）利益沖突避免原則：信托公司在處理信托事務時應當避免利益沖突，在無法避免時，應向委托人、受益人予以充分的信息披露，或拒絕從事該項業務。（3）親自處理信托事務原則：信托文件另有約定或

20、有不得已事由時，可委托他人代為處理，但信托公司應盡足夠的監督義務，并對他人處理信托事務的行為承擔責任38三、信托公司經營規則2、禁止行為：（1）利用受托人地位謀取不當利益；（2）將信托財產挪用于非信托目的的用途；（3）承諾信托財產不受損失或者保證最低收益，且證券投資信托業務不得設定預期收益率；（4）以信托財產提供擔保。3、信托公司開展關聯交易，應以公平的市場價格進行，逐筆向銀監會事前報告，向受益人并進行信息披露。39第四章集合資金信托40集合資金信托（一）概述1、定義：信托公司按照委托人的意愿，為受益人的利益，將兩個（含）以上委托人交付的資金集中管理、運用或處分的資金信托。2、基本要求：（1）

21、委托人為合格投資者；（2）自益信托；（3）自然人委托人不得超過50人；（4）期限不少于1年；（5）信托受益權劃分為等額份額的信托單位。41（一）概述3、信托計劃的推介（1）應制定規范詳盡的信息披露材料，明示信托計劃風險收益特征，且不得有誤導性陳述；（2）異地推介應向注冊地、推介地報告；（3）禁止行為：保底承諾；公開營銷宣傳；虛假、誤導性陳述；不正當競爭惡意貶低同行；委托非金融機構推介。（4）委托人以現金方式認購信托單位的，可委托商業銀行代理收付。42（一）概述4、盡職調查：盡職調查報告應包括可行性分析、合法性、風險評估、有無關聯交易等事項。5、基本信托文件：信托計劃說明書；信托合同；認購風險申

22、明書；保管合同；其他信托文件。43信托計劃說明書第十二條信托計劃說明書至少應當包括以下內容：（一）信托公司的基本情況；（二）信托計劃的名稱及主要內容；（三）信托合同的內容摘要；（四）信托計劃的推介日期、期限和信托單位價格；（五）信托計劃的推介機構名稱；（六）信托經理人員名單、履歷；（七）律師事務所出具的法律意見書；（八）風險警示內容；（九）中國銀行業監督管理委員會規定的其他內容。44信托合同第十三條信托合同應當載明以下事項：（一）信托目的；（二）受托人、保管人的姓名（或者名稱）、住所；（三）信托資金的幣種和金額；（四）信托計劃的規模與期限；（五）信托資金管理、運用和處分的具體方法或安排；（六）

23、信托利益的計算、向受益人交付信托利益的時間和方法；（七）信托財產稅費的承擔、其他費用的核算及支付方法；（八）受托人報酬計算方法、支付期間及方法；（九）信托終止時信托財產的歸屬及分配方式；（十）信托當事人的權利、義務；（十一）受益人大會召集、議事及表決的程序和規則；（十二）新受托人的選任方式；（十三）風險揭示；（十四）信托當事人的違約責任及糾紛解決方式；（十五）信托當事人約定的其他事項。45信托合同首頁的強制性規定 第十四條信托合同應當在首頁右上方用醒目字體載明下列文字： 信托公司管理信托財產應恪盡職守，履行誠實、信用、謹慎、有效管理的義務。信托公司依據本信托合同約定管理信托財產所產生的風險，由

24、信托財產承擔。信托公司因違背本信托合同、處理信托事務不當而造成信托財產損失的，由信托公司以固有財產賠償；不足賠償時，由投資者自擔。46（二）信托財產的保管1、信托計劃的資金實行保管制?，F金信托財產商業銀行保管，且保管賬戶與信托財產專戶應為同一賬戶。非現金信托財產自我保管或第三方保管。2、保管人職責：（1）安全保管信托財產；（2）為不同信托計劃分別設置保管賬戶；（3）確認和執行受托人管理運用信托財產指令，并核對交易記錄、資金和財產賬目；（4）記錄資金劃付情況，保存資金用途說明；（5）定期向受托人出具保管報告。47（三）信托計劃的管理運用1、信托經理：每個信托計劃至少配備一名信托經理。2、資金運用

25、規則：（1）不得提供擔保；（2）貸款額度不得超過所有信托計劃實收余額的50%；（3）不得將資金運用于股東或其關聯人，有例外；（4）不得以固有財產與信托財產進行交易；（5）不得將不同信托財產進行交易；（6）不得將同一公司管理的不同信托計劃運用于同一項目。48（四）受益人大會1、組成：全體受益人2、召開情形信托合同約定情形或以下情形：（1）提前終止信托計劃或延長信托期限；（2）改變信托財產運用方式；（3）更換受托人；（4）提高受托人信托報酬。3、召集人：受托人或持有信托單位10%以上的受益人。4、召集程序：至少提前十天公告，公告至少以下事項：召開時間、會議形式、審議事項、議事程序和表決方式。49（

26、五）信息披露1、基本要求：真實、準確、完整。2、定期披露：按季制作信托資金管理報告、信托資金運用及收益情況表。3、臨時披露：下列情形，應在獲知三個工作日后向受益人披露，并自披露日起七日內向受益人書面提出應對措施：（一）信托財產可能遭受損失；（二）信托資金使用方的財務狀況嚴重惡化；（三）信托計劃的擔保方不能繼續提供有效擔保。50（六）信托終止和清算1、終止情形：（一）信托文件約定的終止事由發生；（二）信托的存續違反信托目的；（三）信托目的已經實現或者不能實現；（四）信托當事人協商同意；（五）信托期限屆滿；（六）信托被解除；（七）信托被撤銷；（八）全體受益人放棄信托受益權。 2、清算報告：終止后十

27、個工作日內做出清算報告，經審計后向受益人披露。如約定不需審計，可提交未審計報告。如受益人未對清算報告提出異議，則受托人就報告所列事項解除責任。513、信托利益的分配（1）受托人以清算后剩余信托財產為限向受益人分配信托利益。（2）分配方式：現金方式、維持終止時信托財產原狀方式、混合方式。4、禁止行為：信托公司將信托收益歸入其固有財產，或者挪用其他信托財產墊付信托計劃的損失或收益。52非信托計劃業務案例博欣天籟郡項目 博欣天籟郡項目將采用有限合伙制基金模式，基金基本要素如下： 1、基金名稱：昆明盛融欣投資中心（有限合伙） 2、基金投資范圍：通過股權投資的形式受讓安寧博欣0.4億元股權，并以合伙資金

28、向安寧博欣增資3億元人民幣，投入資金用于博欣天籟郡項目的開發建設。 3、普通合伙人：普通合伙人由云南盛泰康業房地產開發股份有限公司（簡稱“盛泰康業”）設立的云南睿鑄恒投資有限公司擔任。 4、有限合伙人：有限合伙人分為優先有限合伙人（LP1）和劣后有限合伙人（LP2），LP1由中融信托向合格投資者募集，LP2由云南博欣擔任。53博欣天籟郡項目5、基金的認購：其中優先有限合伙人（LP1）出資3億元；劣后有限合伙人云南博欣以股權和債權以及現金形式出資，以其持有的4000萬股安寧博欣股份和其對安寧博欣9000萬元的債權出資，同時現金出資1000萬元（對應認繳出資額折算總計為14000萬）。有限合伙人的出資總額為4.4億元。普通合伙人以現金出資1000萬元。6、基金的運用：合伙企業通過與云南博欣、盛泰康業分別簽署股權轉讓協議及債權轉讓協議，實現云南博欣與盛泰康業以上述權利認繳出資，并以優先有限合伙人出資的3億元對安寧博欣進行增資，增資后安寧博欣注冊資本合計4億元，合伙企業持有其85%的股權，云南博欣持有5%，盛泰康業持有10%；同時有限合伙企業以股東借款的形式向安寧博欣發放1000萬元現金貸款。 7、退出機制：在有限合伙投資期限屆滿或提前終止時