1、2019-7-20專題一：民商事案件律師出庭時易犯的錯誤主講人：王忠一漢才苑府特聘專家12019-7-20一、法學理論不扎實二、法律技能欠缺三、缺乏出庭訓練或實戰化四、律師出庭的專業化培訓少五、缺少攻防思維的實操訓練筆記欄:一、法學理論不扎實1、基本理論不清2、證據規則掌握不足3、無視法官釋明權4、同比法官，類案化訓練缺乏筆記欄:證據規則掌握不足*舉證責任分配不明晰*證明標準短板*舉證倒置運用隨意筆記欄:無視法官釋明權*合同效力釋明*法律關系釋明*鑒定提起的釋明*證明高度的釋明*經釋明后仍不改訴求，法院裁駁筆記欄:同比法官，類案化訓練不足*同年結案多，量變引起質變*法官會議知識共享*系統內培訓

2、強*文書、庭審公開倒逼法官大幅提升素質*裁判思維二、法律技能欠缺1、法律文書寫作2、類案比對方面3、對司法前沿問題不敏銳4、庭審情商不咼筆記欄:法律文書寫作*文書寫作目的不清晰：不能說服法官*請求權、裁判思維不嚴謹，經常跳躍*找法基礎錯誤，全盤跑題*不會扣要件事實展開攻防*不合司法文書體，常用疑問句*觀點與證據不搭*結論推導突兀筆記欄:對司法前沿問題不敏銳*不看公報、指導案例、人們司法、不 追劇”*不研讀 八民會”紀要、杜萬華講話、民一庭長講話 要點、對焦點問題、司法解釋的宗旨理解偏差庭審情商不咼*庭前：不分析主審法官、不知其學術專長、以往裁判 觀點；不分析對方出庭律師，對對手輕敵；不會察 言

3、觀色，以自己”為中心*庭中：不聽指揮；和對造磕、和法官磕、申請法院整 體回避三、缺乏出庭訓練、實戰化1、應用法學技能薄弱2、青年律師缺少上路陪練”3、出庭是綜合技能的體現4、出庭是“動手”、“動口”能力筆記欄:出庭是動手、動口能力*動手：證據編目如何體現請求權；如何用權利構成要件把法律邏 輯、請求權構成要件聯系起來符合訴請。*動口：如何說服法官、最短時間良性溝通、抵消對方的庭審 勢 能”使法官對己方主張形成心證，支持己方訴請筆記欄:四、律師出庭的專業化培訓少1、律協缺乏針對出庭實戰技能的培訓2、律師受案源限制，庭審經驗不夠筆記欄:五、缺少攻防思維的實操訓練1、法官裁判思維概念2、裁判思維是案由

4、思維開始的，以攻防為框架展開的3、案由項下案件“容量”和案由與案由之間的邊界不清晰4、案由項下的確定權利請求權的基礎規范不明晰5、案由項下權利請求不當筆記欄:裁判思維是案由思維開始的，以攻防為框架展開的*案由定位*案由確定*案由功能筆記欄:案由項下案件“容量”和案由與案由之間的邊界不 清晰*案由確定復雜、涉及到對當事人訴的準確把握和 并案問題*案由確定中法律關系識別問題列舉*民事案由的容量識別*案由內涵把握問題列舉*案由適用規則問題筆記欄:案由項下的確定權利請求權的基礎規范不明晰*基礎規范概念*不理解共同侵權概念、把兩主體 生拉”為共同侵權*訴權受限范圍不清晰，隨意起訴超訴權的案由案由項下權利

5、請求不當*請求權基礎不明確，法官無法審理、且法官無法越俎代庖*檢索律師常見訴請問題*案由項下確定權利要求，但無訴的利益*案由項下圍繞要件事實，證據裁剪不當*案由項下證明責任分配不當*案由項下證明高度（標準）不清晰筆記欄:專題二：律師庭前準備：如何制訂訴訟策略192019-7-20一、出庭目標：說服法官，己方勝訴二、縝密設計訴訟方案三、最后案情證據梳理、出庭目標：說服法官，己方勝訴1、出庭目標：說服主審法官，匹配法官群體 已有的該類案件的思維定勢2、實現路徑：學習案由、學習裁判思維，請 求權基礎、法學理論功底扎實、訴訟技能嫻 熟、入路，符合常態法官思維二、縝密設計訴訟方案1、原告方2、被告方筆記

6、欄:原告方*評判管轄法院與民事受理范圍*梳理權利請求基礎規范邏輯，對基礎法規構成要件 分析*評判是否受既判力約束和前案自認的約束*從客戶的生活糾紛中梳理提煉訴訟請求，評判其合 理性*起訴狀構成及其注意要點評判管轄法院與民事受理范圍*仲裁和訴訟關系，有無有效仲裁條款*是否是民事案件受案范圍*有無前置程序限制（如勞動仲裁）*有無訴權限制（如法定不得離婚的限制、無上訴權 案件的限制）*是否是民事案件筆記欄:梳理權利請求基礎規范邏輯，對基礎法規構成要件分析*梳理基礎規范內涵的法律條文的構成要件*根據法律構成要件確立原告的主張責任，基本路徑：起訴-權利請求-法律條文-分析構成要件- 分配舉證責任*分析法

7、律構成要件注意和既判力的客觀范圍結合 起來評判是否受既判力約束和前案自認的約束*前訴確定判決能夠在多大范圍產生遮斷后訴請求 和主張*何種范圍內的主體要受到判決既判力的拘束*注意法條民訴法解釋247條和相關既判力原理*注意有無前案以及前案訴訟律師的庭審筆錄筆記欄:從客戶的生活糾紛中梳理提煉訴訟請求，評判其合理性*不當訴求*歸入案由法，分析己方請求權的科學性*案由風險評估，舉證責任、證明高度風險評估*本案要件事實材料比對以往受理法院成熟案例、 公報案例、指導性案例等、預判案件。筆記欄:起訴狀構成及其注意要點主體，我是誰？*名稱正確嗎？*我方、對方在訴訟拘束階段一直存續嗎?*我有訴權嗎？筆記欄:起訴

8、狀構成及其注意要點對方是誰？*對方存在嗎？*對方有訴訟行為能力嗎?筆記欄:起訴狀構成及其注意要點法律關系是什么、能選擇嗎？*非同一法律關系，也不符合并案審理的法定情形* 合同之訴與侵權之訴的選擇筆記欄:起訴狀構成及其注意要點程序*有無前案的基礎或前置作用*有無刑民交叉問題筆記欄:起訴狀構成及其注意要點選定案由*考慮案由的成熟度、匹配度*從案由構成要件入手、分析案件材料與其的 重合 度”*案由與鄰近案由的選定*路演案由起訴狀構成及其注意要點設計訴訟請求*可執行性*符合三個訴的構成要件和實體法的請求權基礎筆記欄:起訴狀構成及其注意要點匹配支持訴求的事實和理由*事實構成要件證據材料梳理和分裝各構成要

9、件板塊分裝各構成要件的證明材料是否達到證明高度、 有無形成證據鏈筆記欄:起訴狀構成及其注意要點匹配支持訴求的事實和理由*理由法律依據，具體到條甚至款項指導性案例及類比度或指導性案例提煉的司法精神最高院、省高院紀要；領導講話等法理通說筆記欄:起訴狀構成及其注意要點 證據材料梳理、編目*梳理編目的邏輯：時間和構成要件*以構成要件為板塊，每一板塊內按時間軸突出要件事實、間 接事實、輔助事實的邏輯編排*注意板塊之間的 骨肉”肌理和邏輯協調，不能發生硬沖突、 違反全案邏輯統一性*注意證據小組團的合力和證據與證據之間的絲絲入扣*注意證據編目的美觀、清晰、邏輯層次、時間軸、法律關系 等融合性被告方*定位：防

10、守方還是同時反訴，厘清是否構成反訴、 判斷同案反訴還是另案起訴*目標：針對原告觀點一對一攻防、辯駁對方，同時 明確己方觀點主張筆記欄:三、最后案情證據梳理1、熟悉案情、重要節點，卷宗粘紙標記2、搭建攻防框架3、以請求權為主脈絡，梳理案件思路4、制作法律關系圖、時間軸圖、大事記等重要的庭審提示5、心理上的準備：預判法官、預判庭審提綱，預判對方， 查軟補強筆記欄:專題三：律師開庭時事項及庭審各階段要點392019-7-20、整體提示、庭審各階段要點一，整體提示庭審目標清晰-說服法官*闡述己方觀點、邏輯清晰、圍繞案件實施展開*抵消對方觀點、絲絲入扣、入理、入法、入邏輯、即一對 一針對對方，也要考慮適

11、時小結、升華*說服法官證據材料以時間橫軸、案件要件事實縱軸等編制證據目錄 編制法律語言，以實體法條為經、以程序訴訟法條為緯 圍繞審判主線，抓住權利基礎，尋找訴訟分歧點一，整體提示 出庭禁忌*偽證*和法官死磕*咄咄逼人*實體法、程序法方面出現硬傷*動輒申請法官回避、提起鑒定*指責其他法官辦案不公一，整體提示 出庭禁忌*證據突襲、不整理證據目錄、不帶原件*事實方面進行詢問時，避重就輕不正面回答*搶奪當事人對親身事實的發言*大段的排比、比喻進行煽情，用過多的與案件無關的事實 進行鋪墊、入戲太深、職業素養不深*反復重復筆記欄:一，整體提示出庭禁忌*把庭審爭議導入對當事人或代理人操守的爭議甚至攻擊問 題*著裝油膩*著裝香艷*開庭套近乎*開庭不專注筆記欄:二、庭審各階段要點1、表達訴求、發表答辯*明確闡明自己的訴求或答辯要點，復制書面文件筆記欄:二、庭審各階段要點2、證據出示、發表質證意見*圍繞證據三性發表意見*公文書證不要輕易發表否定真實性的意見*注意前案在證據三性上的意見，不要前后沖突*證據發表意見要注意該類案件的證明高度*注意證據的非法排除問題，一票否決*加強證據理論的學習筆記欄:二、庭審各階段要點3、認證*法院專有職權*分析主審法官以往類案裁判案件時對證明高度的把握尺度, 預判*注意庭審中法官的神情、是否在庭審結束時，還究問案件 的要件事實甚至是核心事實*注