1、醫療損害責任的立法原則和基本類型楊立新 中國人民大學法學院 教授 侵權責任法規定醫療損害責任的立法原則包括以下三個原則：兼顧受害患者、醫療機構和全體患者之間的利益關系;以過錯責任原則作為調整三者利益關系的平衡器;堅持民事訴訟武器平等原則。應采取統一的醫療損害責任的概念，取消醫療事故責任和醫療過錯責任的差別，實行統一的賠償標準。在此基礎上，應當將醫療損害責任分為醫療技術損害責任、醫療倫理損害責任和醫療產品損害責任。在制定侵權責任法中，如何規定醫療損害責任，特別是如何確定其立法原則和責任基本類型，存在較大的爭議。我認為侵權責任法草案規定醫療損害責任的基本規則是正確的，但應當作出適當調整，具體意見如

2、下。規定醫療損害責任的必要性侵權責任法必須規定醫療損害責任，原因在于：我國目前實行的醫療損害責任制度，是由三個“雙軌制”構成的二元化結構。這個結構的表現是：第一，醫療損害責任的稱謂實行雙軌制，一是醫療事故責任稱謂，二是醫療過錯責任稱謂，兩種醫療損害責任并存;第二，適用法律法規確定的醫療賠償標準實行雙軌制，一是醫療事故責任依照醫療事故處理條例規定的賠償標準進行賠償，其標準很低，賠償數額不足，二是醫療過錯責任依照民法通則以及最高人民法院關于人身損害賠償司法解釋規定的標準賠償，賠償數額較高;第三，醫療損害責任鑒定實行雙軌制，一是醫學會組織醫療事故鑒定組進行醫療事故鑒定，二是其他法律鑒定機構如法醫鑒定

3、機構進行醫療過錯責任鑒定。因此，在司法實踐中形成了由這三個雙軌制構成的二元化醫療損害責任體系，當事人起訴醫療事故責任的，如果能夠拿到醫學會組織的醫療事故鑒定組出具的醫療事故鑒定結論，認定為醫療事故的，法院就依照醫療事故責任確定，適用條例確定賠償責任，賠償較少的賠償金;當事人起訴醫療過錯責任的，法醫鑒定機構等能夠出具醫療過錯結論的，則法院認定為醫療過錯責任，確定較高的賠償數額。這種二元化的醫療損害責任體制是不合理的，存在的弊病是：第一，分割了完整的醫療損害責任制度，造成受害患者不能得到同等的法律保護，形成矛盾;第二，加重醫療機構舉證責任，使醫療機構轉嫁風險，形成防御性醫療，損害全體患者的利益;第

4、三，造成審判秩序混亂，損害司法權威。對此，立法不能不引起高度重視。規定醫療損害責任的立法原則侵權責任法規定醫療損害責任的基點，就是要改變現行醫療損害責任制度的二元化結構，實行統一的醫療損害責任制度，保證立法的統一，保證對民事權利保護的統一性。因此，侵權責任法規定醫療損害責任的立法原則是：1. 兼顧受害患者、醫療機構和全體患者之間的利益關系這是規定醫療損害責任制度的基本要求。首先，應當著重關注的是受害患者及受害患者一方，他們是權利受到損害的受害人，是最需要保護和關心的人群，立法的原則首先就是使受害患者一方受到的損害能夠得到充分救濟。其次，應當考慮保護醫療機構的利益。我國醫療制度確實具有一定的福利

5、性，任何醫療技術和醫療手段其實都具有風險性，而且醫療損害發生的原因復雜，更重要的是醫學需要通過醫療實踐不斷發展以造福人類，因此，不能對醫療機構科以過重的賠償責任，保護好醫療機構的正當利益。再次，還應當保護的是全體患者的利益。醫院的經費基本上來源于向患者收費，支付給受害患者的賠償金只能在醫院的經費中支出，如果醫療機構承擔的賠償數額過高，醫院必然會向患者收取更多的費用，最終一定轉嫁到全體患者身上，使全體患者的利益受到損害。2. 以過錯責任原則作為調整三者利益關系的平衡器侵權責任法規定醫療損害責任，應當堅持過錯責任原則作為平衡器，妥善處理受害患者、醫療機構和全體患者利益關系。過錯責任原則作為調整受害

6、患者、醫療機構和全體患者之間的利益關系的最好平衡器，其作用表現在：一是沒有醫療過失醫療機構就沒有責任;二是醫療機構僅就自己的醫療過失所造成的損害承擔賠償責任，對于他人的過失，醫療機構不承擔責任;三是基于醫療過失與其他侵權責任中的故意或過失相比的非嚴重程度，應當適當限制精神損害撫慰金的賠償數額，不能賠償過高。3. 堅持民事訴訟武器平等原則規定醫療損害責任，必須妥善處理訴訟機會、訴訟風險和訴訟利益的平衡。實體法要求民事主體的法律地位平等。反映在訴訟中，程序正義要求雙方享有平等的程序權利，必須保證訴訟的雙方當事人地位平等、機會平等和風險平等，這就是民事訴訟的武器平等原則。在醫療糾紛訴訟中，受害患者一

7、方經常處于劣勢，在訴訟政策上適當向受害患者一方傾斜是必要的。但超過必要程度過于向受害患者一方傾斜，將舉證責任更多地推給醫療機構一方，必然會使雙方當事人在訴訟地位及風險利益關系上失衡，導致作為防御一方的醫療機構疲于應對，具有巨大訴訟壓力。因此，應當在程序上區別不同的情況，分別適用舉證責任倒置或者舉證責任緩和規則、完全的過錯推定或者不完全的過錯推定規則、完全的因果關系推定或者不完全的因果關系推定規則，做到保障雙方當事人地位平等、機會平等和風險利益平等，使醫患關系協調發展。不同類型醫療損害的法律適用按照上述醫療損害責任的立法原則，侵權責任法草案規定的醫療損害責任規則基本上是正確的，但要適當調整。我認

8、為，應當作出以下明確的規定更為準確：采取統一的醫療損害責任的概念，取消醫療事故責任和醫療過錯責任的差別，實行統一的賠償標準。在此基礎上，應當將醫療損害責任分為醫療技術損害責任、醫療倫理損害責任和醫療產品損害責任。由于過失，醫務人員違反當時的醫療水平和技術規范，造成患者損害的，是醫療技術損害責任，適用過錯責任原則確定侵權責任。對于造成的損害，應當按照人身損害賠償責任的一般標準確定賠償責任，但應依照醫療過失行為的原因力確定，只對醫療過失行為造成的損害部分承擔責任。由于違反注意義務、保密義務等醫療倫理和良知，侵害患者精神性人格權等損害的，適用過錯推定原則確定賠償責任。而應當賠償適當的精神損害賠償金，

9、但應當是象征性的賠償，不宜責任過重、數額過大。在醫療過程中，使用醫療器械、消毒制劑、藥品、血液以及血液制品等醫療產品，造成患者損害的，是醫療產品侵權責任，應當按照產品侵權責任的基本原理，在承擔風險責任時，即受害患者直接向醫療機構承擔侵權責任時，生產者、銷售者以及醫療機構承擔責任適用無過錯責任原則;在最終責任的承擔上，醫療機構承擔的是過錯責任，只有存在過失才能承擔賠償責任，沒有過錯，其承擔了損害賠償責任之后，有權向應當承擔最終責任的責任人請求追償，而不是最終承擔侵權責任。關于醫療損害責任的鑒定，應當確認其是醫療司法鑒定性質，而不是單純的醫學鑒定，因此，應當改變由醫學會組織醫療事故鑒定的做法，改由法院聘請醫學專家進行醫療損害責任鑒定，鑒定的醫學專家應當向法院負責，而不是對