1、個(gè)人收集整理勿做商業(yè)用途1/ /9作者：ZHANGJIAN僅供個(gè)人學(xué)習(xí)，勿做商業(yè)用途企業(yè)合同中的法律風(fēng)險(xiǎn)與防范（一）有關(guān)法律的案例分析在一個(gè)國家或地區(qū)擁有最高法律效力的法律，它的實(shí)際作用與憲法實(shí)際上相同。20102010 年 0202 月 2525 日一、 合同的重要性合同的重要性不言而喻。合同就是企業(yè)下鍋的 米 ，再好的企業(yè)也難為無米之炊。合同本身的質(zhì)量決定交易是否安全，直接影響到企業(yè)的經(jīng)濟(jì)效益。合同的實(shí)施結(jié)果與預(yù)期目標(biāo)產(chǎn)生差異，甚至帶來損害，意味著 企業(yè)無法實(shí)現(xiàn)預(yù)定的經(jīng)營指標(biāo)。合同是企業(yè)通向市場的橋梁和紐帶，橋的一端是岀售產(chǎn)品或服務(wù)的企業(yè)， 另一端是購買產(chǎn)品或服務(wù)的用戶或顧客。對某一具體企

2、業(yè)而言，這種作為 賣方 和 買方 的兩重身份都擁有，并且時(shí)刻在交替重疊，即企業(yè)在岀售自己的產(chǎn)品或服務(wù)的同時(shí)，又在購買他人的產(chǎn)品或服務(wù)。可以毫 不夸張地說，市場經(jīng)濟(jì)就是 合同（訂單）經(jīng)濟(jì) ，企業(yè)馳騁市場、提高產(chǎn)品或服務(wù)的市場份額（市場占有 率），也就是尋求訂單、希望得到更多訂單的過程。企業(yè)要開展生產(chǎn)經(jīng)營活動，必須配置各種資源，購買原材料、能源，購買或租賃設(shè)備，購買或自建或租賃 辦公用房或廠房，弓I I 進(jìn)技術(shù)，融資，外包業(yè)務(wù)，銷售產(chǎn)品或服務(wù)，保管、儲運(yùn)產(chǎn)品等，就會涉及到買賣合 同、供用電、水、氣、熱力合同、租賃合同、借款合同、建設(shè)工程合同、運(yùn)輸合同、保管合同、倉儲合同、技術(shù)合同等；產(chǎn)品和服務(wù)實(shí)行

3、經(jīng)銷或代理制的，將涉及到委托合同、行紀(jì)合同等；在資本運(yùn)營、外引內(nèi) 聯(lián)、實(shí)施”走岀去 戰(zhàn)略等過程中，還可能涉及大量的并購重組合同、合資合作合同、涉外經(jīng)濟(jì)合同等。一 句話，凡是”有名合同 都可能涉及，甚至還會涉及 ”無名合同 ，合同種類十分繁雜。可以說，合同是企業(yè)的”命門 ，企業(yè)要練就金剛不壞之身、東方不敗似的蓋世武功，就必須千方百計(jì)護(hù)住 自己的”命門 ，花大力氣、下真功夫搞好 合同管理，防范和化解合同法律風(fēng)險(xiǎn)。二、 合同的法律風(fēng)險(xiǎn)合同的法律風(fēng)險(xiǎn)，是指企業(yè)在訂立、履行合同的過程中，未來實(shí)際結(jié)果與預(yù)期目標(biāo)發(fā)生差異而導(dǎo)致企業(yè)必 須承擔(dān)法律責(zé)任，并因此給企業(yè)造成損害的可能性。它往往是由于企業(yè)外部的合同法

4、律環(huán)境發(fā)生變化，或 由于企業(yè)主體及其員工未按照法律法規(guī)的規(guī)定或合同的約定行使權(quán)利、履行義務(wù)而造成的。在合同法上，廣義的風(fēng)險(xiǎn)是指各種非正常的損失，它既包括可歸責(zé)于合同一方或雙方當(dāng)事人的事由所導(dǎo)致 的損失，又包括不可歸責(zé)于合同雙方當(dāng)事人的事由所導(dǎo)致的損失；狹義的風(fēng)險(xiǎn)僅指因不可歸責(zé)于合同雙方 當(dāng)事人的事由所帶來的非正常損失。合同風(fēng)險(xiǎn)中很重要的一項(xiàng)是標(biāo)的物意外毀損或滅失風(fēng)險(xiǎn)，即指貨物發(fā)生毀損或滅失時(shí)買方是否還應(yīng)支付貨 款的風(fēng)險(xiǎn)，但因市場行情變化而發(fā)生的降價(jià)屬于正常的商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)，除非顯失公平或構(gòu)成情勢變更而免責(zé)。合同風(fēng)險(xiǎn)中的另一種重要風(fēng)險(xiǎn)就是合同的主體不適格、 合同的整體或部分條款即合同的內(nèi)容因違反法律或

5、 行政法規(guī)的強(qiáng)制性或禁止性規(guī)定所導(dǎo)致的期待利益不能實(shí)現(xiàn)的風(fēng)險(xiǎn)，又稱合同的法律風(fēng)險(xiǎn)，它包括合同內(nèi) 容約定不明確所產(chǎn)生的爭議對合同最終全個(gè)人收集整理勿做商業(yè)用途2/ /9面履行所帶來的嚴(yán)重影響等。通過對眾多案例的剖析，利用經(jīng)濟(jì)合同進(jìn)行欺詐是合同的主要法律風(fēng)險(xiǎn)，主要形式有：-溜， 人去樓空”是三無公司在經(jīng)濟(jì)交往中慣用的騙術(shù)。這些人往往以簽訂數(shù)額巨大的購銷合同取得對方 的歡心，爾后以少量預(yù)付款騙取大宗貨物，或以少量貨物騙取巨額資金，最后就”人去樓空 逃之夭夭。-搞文字游戲，伺機(jī)混水摸魚，蒙到一個(gè)算一個(gè)。某食品加工廠在一家大報(bào)上登載廣告，尋求產(chǎn)品加工者。一批生產(chǎn)廠家與之簽訂了加工承攬合同。合同規(guī)定，承攬

6、方向定做方交付合同保證金400400 至 80008000 元不等，并要交技術(shù)培訓(xùn)費(fèi) 10001000 元，第一批發(fā)件 300300 套，由承攬方 2525 天內(nèi)加工組裝成品，待驗(yàn)收合格后再發(fā)第二 批散件 2 2 萬套。如驗(yàn)收不合格，則合同解除。合同還附上驗(yàn)收標(biāo)準(zhǔn)以定做方認(rèn)可為標(biāo)準(zhǔn)。承攬方接到散件 后，業(yè)工細(xì)作，但驗(yàn)收時(shí)，卻無論如何也不會合格。這樣一個(gè)個(gè)被解除了合同，合同保證金、技術(shù)培訓(xùn)費(fèi) 等白白損失。-騙者以某單位承包人、業(yè)務(wù)員等合法身份對外簽訂經(jīng)濟(jì)合同，待貨物到手后，則以低價(jià)傾銷岀去，收入自然歸已，爾后改換面孔溜之大吉，損壞合同雙方的利益。-假戲真做，玩 空頭支票”。履行經(jīng)濟(jì)合同時(shí)，以支票

7、付款提貨，有意交付不符合要求的支票，利用銀行 支票承付的時(shí)間差騙取貨物。這也是一種很長見的詐騙行為，以至現(xiàn)在相當(dāng)多的企業(yè)規(guī)定收到支票3 3 天后方可發(fā)送貨物，以防 空頭支票 的假戲真做。-在經(jīng)濟(jì)交往中以虛假中介騙人。譬如上述的合同騙局中，幾乎都有一個(gè)中介機(jī)構(gòu)在為對方作介紹，即使 合同圈套被識破，中介合作作為一個(gè)獨(dú)立的合同也已執(zhí)行完畢，追回中介費(fèi)的法律依據(jù)不足，只能白白損 失了事。某咨詢公司與某合資綢廠簽訂了中介合同，合同規(guī)定，由咨詢公司對其訂購的德國箭桿綢機(jī)進(jìn)行 全考察，編制可行性報(bào)告，并介紹一家紡織設(shè)備公司負(fù)責(zé)對綢機(jī)的技術(shù)參數(shù)鑒定，咨詢公司職責(zé)履行完畢 。合同簽訂后，合資綢廠交納了1515

8、萬元中介費(fèi)。在履行合同中，合資綢廠很快發(fā)現(xiàn)，所謂對綢機(jī)的技術(shù)參數(shù)鑒定的合同是一個(gè)地道的騙局，要求追回中介費(fèi)，則被中介方以合同條款中 非定購方責(zé)任”為由而拒絕，苦處難言。-在合同履行過程中設(shè)置陷阱。在對產(chǎn)品（商品）的驗(yàn)收、咨詢和運(yùn)輸環(huán)節(jié)中挖空心思設(shè)置圈套，以少充 多、以次充好，以假充真等等。在市場購銷交往中，手法大多以送貨要收條為名，讓對方在驗(yàn)收單上簽字 ，或偷梁換柱以劣質(zhì)貨換下已驗(yàn)收待提運(yùn)的產(chǎn)品（商品），或突然襲擊，制造倉促、混亂局面，干擾對方 正常履行職責(zé)，并利用對方人員經(jīng)驗(yàn)不足、責(zé)任心不強(qiáng)、法律知識欠缺以及異地情況不熟等弱點(diǎn)，使對方 上當(dāng)，達(dá)到非法得利的目的。三、在簽訂合同過程中的風(fēng)險(xiǎn)預(yù)防

9、如何有效地防范合同風(fēng)險(xiǎn)，提高企業(yè)的法律意識，加強(qiáng)內(nèi)部管理，有針對性地構(gòu)建企業(yè)事前防范、事中控 制、事后補(bǔ)救的全方位的合同法律風(fēng)險(xiǎn)防范機(jī)制，是減少和避免企業(yè)糾紛最有效的途徑。在簽訂合同時(shí)應(yīng) 當(dāng)著重注意以下方面：1 1、重視合同的形式合同法基于合同自治原則，規(guī)定當(dāng)事人訂立合同可以采用口頭形式，但是由于口頭合同在發(fā)生糾紛時(shí) 難于證明事實(shí)真相，難于分清是非和責(zé)任，因此，一般采用合同書的形式。信件和數(shù)據(jù)電文（包括電報(bào)、 電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件）也是法律允許的。當(dāng)事人采用信件、數(shù)據(jù)電文等形式訂立合同的，最好在合同成立之前要求簽訂確認(rèn)書。法律、行政法規(guī)規(guī)定采用書面形式的，應(yīng)當(dāng)采用書面形式；當(dāng)事人

10、約定采用書面形式的，應(yīng)當(dāng)采用書面形式。例如，按照城市房地產(chǎn)管理法 房地產(chǎn)轉(zhuǎn)讓，應(yīng)當(dāng)簽訂書面轉(zhuǎn)讓合同 的規(guī)定，那么口頭轉(zhuǎn)讓房地個(gè)人收集整理勿做商業(yè)用途3/ /9產(chǎn)的合同就無效。2 2、嚴(yán)格審查對方的主體資格首先，一定要考慮交易對方的主體資格、履行合同的能力、信用情況等，對對方的營業(yè)執(zhí)照和企業(yè)參加年 檢的證明資料以及信用作一些必要的調(diào)查，不能僅憑其名片、介紹信、工作證、公章、授權(quán)書、營業(yè)執(zhí)照 復(fù)印件等證件來證明。其次，不能同企業(yè)的科室、車間等內(nèi)部部門簽訂合同。例如某配件廠與某制造廠一車間簽訂加工承攬合同 ，合同上蓋的是車間的章，結(jié)果有多半產(chǎn)品質(zhì)量未達(dá)標(biāo)，于是配件廠要求該車間承擔(dān)違約責(zé)任，該車間卻

11、以自己不具備合同主體為由進(jìn)行抗辯，法院判決合同無效。再次，關(guān)于分公司和子公司有否簽訂合同的權(quán)利的問題。根據(jù)公司法規(guī)定，公司可以設(shè)立分公司，分 公司不具有企業(yè)法人資格，其民事責(zé)任由公司承擔(dān)。公司可以設(shè)立子公司，子公司具有企業(yè)法人資格，依 法獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任。因而子公司是有權(quán)利簽訂合同并承擔(dān)由此產(chǎn)生的責(zé)任。而分公司可不可以呢？根據(jù)民事訴訟法規(guī)定：公民、法人和其他組織可以作為民事訴訟的當(dāng)事人。最高人民法院關(guān)于適用民事 訴訟法若干問題的意見中對其他組織作了進(jìn)一步規(guī)定，其他組織是指合法成立、有一定的組織機(jī)構(gòu)和財(cái) 產(chǎn)，但又不具備法人資格的組織，法人依法設(shè)立并領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的分支機(jī)構(gòu)就屬于其他組織的一種。由此

12、 可見，分公司有訴訟主體資格，可以成為民事訴訟的當(dāng)事人，是可以簽訂合同的。3 3、合同內(nèi)容要明確和完整應(yīng)嚴(yán)格審查合同內(nèi)容，使權(quán)利、義務(wù)對等，條款規(guī)范，約定明確，以利履行。例如，對質(zhì)量有特殊要求， 但在合同中沒有約定并且沒有達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的話，那么在就質(zhì)量問題發(fā)生糾紛時(shí)，一般就會以國家標(biāo)準(zhǔn)或 者行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)為準(zhǔn)。所以必須在合同中約定好貨物的品種、規(guī)格、型號、等級等，以防止糾紛的產(chǎn)生，即便 糾紛產(chǎn)生，合同中已有的約定也對自己有利。履行地點(diǎn)和方式，也會涉及到風(fēng)險(xiǎn)責(zé)任的轉(zhuǎn)移問題。比如說 貴陽的甲公司和海口的乙公司簽訂了一份買賣合同，約定由乙公司向貴陽的甲公司提供海鮮，交貨地點(diǎn)在 海口某某飛機(jī)場，那么，貨物在

13、飛機(jī)上的風(fēng)險(xiǎn)，如因延遲航班而致使海鮮壞了或者飛機(jī)失事海鮮毀損等，就由貴陽的甲公司承擔(dān)。相反，如果交貨地點(diǎn)約定在甲公司的冷凍倉庫，貨物在飛機(jī)上的風(fēng)險(xiǎn)以及從飛機(jī) 場到甲公司的冷凍倉庫的風(fēng)險(xiǎn)就由海口的乙公司承擔(dān)。所以，在簽訂合同過程中，要充分運(yùn)用談判技巧盡 量爭取避免己方的風(fēng)險(xiǎn)。在合同中，包括違約金的計(jì)算方法都應(yīng)明確。如果合同中沒有明確約定違約金的 數(shù)額或計(jì)算方法，法院一般就會視為雙方當(dāng)事人放棄違約金權(quán)利，而不予支持。而且應(yīng)該針對合同內(nèi)容中 不同的違約行為設(shè)定不同程度的違約條款和違約責(zé)任。用語要嚴(yán)謹(jǐn)規(guī)范。在簽訂合同時(shí)不要使用模棱兩可詞和多音多義詞，如： 還欠款 的 還 字有兩種讀音，就有兩種完全不同

14、的意思，一種意思是已經(jīng)償還了欠款，另一種意思是仍然欠款，沒有償還。要注意定金 、訂金和預(yù)付款表達(dá)的法律意義不一樣，定金具備擔(dān)保的性質(zhì)，主要功能在于擔(dān)保合同的履行，給付定金 并不是履行債務(wù)的行為。而訂金的性質(zhì)實(shí)則預(yù)付款，不具有定金的法律作用和意義，預(yù)付款是預(yù)先支付的 一部分價(jià)款，不具備擔(dān)保性質(zhì)，給付預(yù)付款本身就構(gòu)成了履行債務(wù)的行為。當(dāng)合同履行不能或履行遲延時(shí) ，就定金而言，如果是定金給付方違約，則無權(quán)要求返還定金，如果是定金收受方違約，則應(yīng)雙倍返還定 金；就預(yù)付款而言，無論是由于給付方違約還是收受方違約而解除合同時(shí)，收受方均應(yīng)如數(shù)退還預(yù)付款。4 4、注意合同的生效條件依法成立的合同，自成立時(shí)生效

15、。一般情況下，承諾生效時(shí)合同就生效。法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等生效手續(xù)的，依照其規(guī)定。合同法規(guī)定的幾種特殊的生效合同：1附條件的合同。根據(jù)合同法第 4545 條規(guī)定，當(dāng)事人對合同的效力可以約定附條件，既可以約定生效條件，也可以約定解除條件。2附期限的合同。根據(jù)合同法第 4646 條規(guī)定，當(dāng)事人對合同的效力可以約定附期限，既可以約定生效期 限，也可以約定終個(gè)人收集整理勿做商業(yè)用途4/ /9止期限。3限制民事行為能力人訂立的合同。該類合同屬于效力待定合同，其有無效力取決于限制民事行為能力人 的法定代理人的追認(rèn)與否。對該類合同，相對人有催告權(quán)，善意相對人還有撤銷權(quán)。4未被追認(rèn)的由沒有代理

16、權(quán)的人訂立的合同。合同對被代理人不發(fā)生效力，由行為人自己承擔(dān)責(zé)任。5表見代理合同。該類合同比較特殊，即行為人雖然沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理 人名義訂立的合同，但是相對人有理由相信行為人有代理權(quán)的，該代理行為有效。6單位代表人越權(quán)訂立的合同，除非相對人知道或者應(yīng)當(dāng)知道超越權(quán)限的以外，該代表行為有效。7無處分權(quán)的人處分他人財(cái)產(chǎn)的合同，如果經(jīng)過了權(quán)利人追認(rèn)或者無處分權(quán)的人訂立合同后取得處分權(quán)的，該合同有效。5 5、 關(guān)于合同的擔(dān)保有的單位注冊資金只有 500500 萬元，但是可能簽訂 30003000 萬元的合同，這樣的合同風(fēng)險(xiǎn)是很大的。如何防范這 樣的風(fēng)險(xiǎn)，最好的辦法就是使用擔(dān)

17、保條款，讓對方提供足夠的擔(dān)保。根據(jù)擔(dān)保法的規(guī)定：擔(dān)保的方式 有五種：保證、抵押、質(zhì)押、留置、定金。簽訂抵押擔(dān)保合同的，必須要辦理抵押登記，因?yàn)樵趯Ψ接卸?個(gè)債權(quán)人時(shí)，如果僅僅簽訂抵押合同而沒有辦理抵押登記，就不能夠優(yōu)先受償。有的企業(yè)將自己并不享有 所有權(quán)的財(cái)產(chǎn)設(shè)定抵押，或者是抵押的標(biāo)的物本身即不符合我國法律的有關(guān)規(guī)定，為禁止用于抵押的財(cái)產(chǎn) 或標(biāo)的物本身就是法律禁止流通物， 這樣的抵押合同無效， 造成債權(quán)人財(cái)產(chǎn)流失。 但如果交易對方提供的 是擔(dān)保人，應(yīng)該注意審查擔(dān)保人的實(shí)力和誠信。還有些企業(yè)認(rèn)為由行政機(jī)關(guān)或其所屬事業(yè)單位提供擔(dān)保更 加可靠，但事實(shí)上按照擔(dān)保法有關(guān)規(guī)定，行政機(jī)關(guān)及事業(yè)單位不具有對外

18、擔(dān)保資格，這樣的擔(dān)保形同 虛設(shè)，是最不可靠的。6 6、 或裁或決應(yīng)當(dāng)明確我國實(shí)行”或裁或決 制度，選擇仲裁機(jī)構(gòu)進(jìn)行仲裁和向法院提起訴訟是相互排斥的。在合同中應(yīng)明確發(fā)生 爭議后的解決方式，即選擇仲裁或者訴訟，還要明確哪個(gè)仲裁機(jī)構(gòu)或者法院，但二者不能同時(shí)選擇，否則 選擇無效。選擇仲裁機(jī)構(gòu)進(jìn)行仲裁可以在合同中進(jìn)行約定，也可以在發(fā)生糾紛后雙方當(dāng)事人再協(xié)議選擇。選擇時(shí)不能 用模糊詞語，諸如”發(fā)生爭議時(shí)提交仲裁機(jī)構(gòu)裁決、用仲裁方式解決糾紛”的約定是無效的，而必須明確是哪 b b 個(gè)仲裁委員會，如貴陽仲裁委員會。和法院的二審終審制不一樣，仲裁是一裁終局，不能反悔再向法院 提起訴訟，除非法律規(guī)定的仲裁裁決無效

19、的情形，仲裁裁決生效后，當(dāng)事人必須履行裁決。民事訴訟法規(guī)定，發(fā)生 合同糾紛管轄法院是被告住所地、合同履行地。同時(shí)也規(guī)定可以協(xié)議選擇管轄法院。但是選擇管轄法院不能選擇兩個(gè)（包括兩個(gè)）以上的法院，不能違反級別管轄和專屬管轄的規(guī)定。 比如說，某公司想在花溪修一幢房子，標(biāo)的為30003000 萬元，雖然說房子是不動產(chǎn)，按理說可以選擇花溪區(qū)法院，但是，這種選擇違反級別管轄，30003000 萬元的標(biāo)的應(yīng)該屬于省高級人民法院管轄，就算雙方在合同中約定了管轄法院為花溪區(qū)法院也是無效的。四、合同履行過程中發(fā)生風(fēng)險(xiǎn)的補(bǔ)救措施1 1、在合同履行過程中，避免合同修改帶來新的法律風(fēng)險(xiǎn)。合同簽訂時(shí)，評審其商務(wù)和技術(shù)要件

20、、文本條 款等，不存在法律風(fēng)險(xiǎn)或法律風(fēng)險(xiǎn)可控，但在合同履行過程中，雙方協(xié)商變更合同主體和修改合同內(nèi)容， 卻可能產(chǎn)生新的法律風(fēng)險(xiǎn)，所以企業(yè)必須有效控制和規(guī)范合同修改程序，將合同修改與合同簽訂同樣對待 ，避免合同修改帶來新的法律風(fēng)險(xiǎn)。2 2、及時(shí)協(xié)商變更、撤銷或解除合同。根據(jù)合同實(shí)際履行情況及市場的波動變化，對原合同的標(biāo)的、數(shù)量、 價(jià)格、履行期限等內(nèi)容進(jìn)行變更是一種普遍現(xiàn)象。變更合同就是對合同內(nèi)容的修改和補(bǔ)充，必須雙方進(jìn)行 協(xié)商。如果發(fā)現(xiàn)簽訂合同之時(shí)，己方個(gè)人收集整理勿做商業(yè)用途5/ /9意思表示不真實(shí)，包括重大誤解、顯失公平、對方以欺詐或脅迫手段 或乘人之危使己方違背真實(shí)意思訂立合同，則可行使撤

21、銷權(quán)，行使方式主要是請求人民法院或仲裁機(jī)構(gòu)予 以變更或者撤銷合同，撤銷權(quán)的除斥期間為一年。如果發(fā)生了不可抗力、情勢變更、對方當(dāng)事人嚴(yán)重違約 以及約定的解除事由等，不能或不宜履行合同、繼續(xù)合同關(guān)系，可通過雙方協(xié)商或一方行使解除權(quán)解除合 同，可以不經(jīng)過仲裁機(jī)構(gòu)或人民法院。3 3、及時(shí)行使法定抗辯權(quán)利。合同法賦予合同當(dāng)事人三大抗辯權(quán)，即先履行抗辯權(quán)、同時(shí)履行抗辯權(quán)和不 安抗辯權(quán)，對于降低交易風(fēng)險(xiǎn)起著極為重要的作用。如合同中明確約定了履行次序，已方作為先履行一方 ，有足夠證據(jù)證明對方出現(xiàn)財(cái)務(wù)危機(jī)或?yàn)l臨破產(chǎn)等情況，可以行使不安抗辯權(quán)；如已方作為后履行一方， 在對方未先履約或履行不符合約定時(shí)，可以行使先履

22、行抗辯權(quán)；如合同中未明確約定履行次序，雙方互負(fù) 的債務(wù)均已屆清償期，一方在對方履行之前或?qū)Ψ铰男胁环霞s定時(shí)，可以行使同時(shí)履行抗辯權(quán)。 有些企 業(yè)簽訂合同后并不關(guān)注對方經(jīng)營狀況的變化和實(shí)際履約情況， 自己履行了義務(wù)卻因?qū)Ψ教潛p、 破產(chǎn)或轉(zhuǎn)移 財(cái)產(chǎn)而無法收回投資的案件并不罕見。例如：某貿(mào)易公司與某建材廠簽訂買賣合同，定期向其發(fā)貨，貨到 付款。后因建材廠經(jīng)營不善，接連幾次付款遲延，該公司明知這種情況，卻繼續(xù)發(fā)貨，最終建材廠無力支 付貨款。如果該公司在知道對方經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化時(shí)，及時(shí)行使不安抗辯權(quán)，就可以避免上述損失。4 4、要在訴訟時(shí)效期間行使訴權(quán)。合同的訂立和履行是一種多方面、諸因素交織在一起的

23、復(fù)雜的過程。在 這一過程中，難免會發(fā)生這樣或那樣的爭議。根據(jù)合同法規(guī)定，合同爭議解決的途徑是：協(xié)商、調(diào)解、仲 裁或起訴。協(xié)商、調(diào)解末成，就應(yīng)當(dāng)及時(shí)仲裁或起訴。仲裁或起訴都是有時(shí)效期限的，在訴訟時(shí)效期限內(nèi) 當(dāng)事人若不主張權(quán)利，則將喪失勝訴權(quán)。有些企業(yè)負(fù)責(zé)人只管簽合同，而并不派專人去監(jiān)督合同自簽訂至 履行的整個(gè)過程，直到有些債權(quán)無法追回訴至法院時(shí)，才知道已經(jīng)過了訴訟時(shí)效。很多企業(yè)一般都會存在 三角債務(wù)， 但只要二者還能繼續(xù)維繼交易關(guān)系或者是企業(yè)自身經(jīng)濟(jì)實(shí)力雄厚， 彼此就不會開口要賬。 可是 一旦關(guān)系破裂或者企業(yè)經(jīng)營岀現(xiàn)危機(jī)，不得不去收賬時(shí)，往往有相當(dāng)一部分債權(quán)已經(jīng)超過了訴訟時(shí)效，除 非對方自愿償還

24、，否則即使通過法律途徑也無法要回錢來。有一些企業(yè)雖然派人去負(fù)責(zé)收債，但多數(shù)情況 下是無功而返，也沒有與債務(wù)人達(dá)成還債協(xié)議，以致在訴訟時(shí)沒有任何可以證明訴訟時(shí)效中斷的證據(jù)，法 院不予保護(hù)。五、加強(qiáng)合同管理1 1、合同管理規(guī)章。要想將合同法律風(fēng)險(xiǎn)管理機(jī)制打造成為一種長效機(jī)制，就必須把合同風(fēng)險(xiǎn)防范納入企 業(yè)各項(xiàng)管理制度、工作流程之中，要通過規(guī)章制度來規(guī)范各部門、各崗位在合同風(fēng)險(xiǎn)防范中的職責(zé)，建立 和完善合同風(fēng)險(xiǎn)管理制度體系，如合同管理辦法、合同專用章管理規(guī)定、授權(quán)委托書證管理規(guī) 定、合同審查、會簽、審批管理規(guī)定、合同糾紛調(diào)處管理規(guī)定等，使企業(yè)合同管理的各項(xiàng)活動 全部納入法制化、規(guī)范化運(yùn)作的軌道。2

25、2、加強(qiáng)對使用印章的管理。合同法規(guī)定，企業(yè)法定代表人的簽名或蓋章只要具備其一，合同便具有法律 效力。嚴(yán)格印章的使用程序，簽訂合同必須使用合同專用章；合同專用章由專人使用、保管；合同專用章 應(yīng)由合同歸口管理部門刻制、編號、發(fā)放、備案；防止掌管印章的人由于人情關(guān)系等原因隨意向他人岀具 蓋有印章的空白合同、介紹信，或者將印章借與他人使用而不問其具體用途。3 3、授權(quán)委托書證管理。企業(yè)對外簽訂合同，應(yīng)由其法定代表人或授權(quán)代理人進(jìn)行。未經(jīng)授權(quán)，任何人不 得以企業(yè)名義對外簽約，包括除法定代表人之外的其它領(lǐng)導(dǎo)層人員。而法定代表人直接簽約不多，主要是 委托代理人辦理，這就有必要建立一整套合同授權(quán)委托制度。根據(jù)

26、實(shí)際情況，供銷業(yè)務(wù)人員宜發(fā)放授權(quán)委 托證，可在一定時(shí)間內(nèi)多次使用，其它人員發(fā)放授權(quán)委托書，一事一用。授權(quán)委托書證的授權(quán)范圍、代理 權(quán)限、有效期限、辦理?xiàng)l件、程序等都必須明確，并且要特別對授權(quán)委托證的年審、使用、在合同注明編 號、遺失補(bǔ)辦和交還程序，對方授權(quán)委托書證的岀具存底等做岀規(guī)定，并嚴(yán)格管理。授權(quán)及時(shí)收回，定期 換發(fā)新的代理授權(quán)證明，防止被授權(quán)人濫用權(quán)力。對離職人員的授權(quán)憑證如蓋有企業(yè)公章的空白合同書、 介紹信等要及時(shí)收回，告知交易伙伴本企業(yè)人員的變動情況，以防一些已經(jīng)喪失授權(quán)的人員仍然冒用原單 位的名義與他人簽訂合同。4 4、合同文本管理。企業(yè)常用的合同文本，必須事先起草印制好，并依法適

27、時(shí)修改，如產(chǎn)品或服務(wù)銷售常 用的買賣合同、物資采購常用的買賣合同、外包業(yè)務(wù)常用的承攬合同等，其它合同文本也有必要準(zhǔn)備好規(guī) 范文本。一事一用的重要合同，要爭取起草權(quán)，以便更充分地考慮和保護(hù)自己一方的權(quán)益。使用對方岀具 或起草的合同文本時(shí)，必須交公司法律顧問認(rèn)真審查。個(gè)人收集整理勿做商業(yè)用途6/ /95 5、合同履行管理。主要是管理合同按時(shí)按質(zhì)按量履行，并履行附隨義務(wù)（通知、協(xié)助、保密）；遇合同 內(nèi)容不明確從而影響到履行時(shí)，應(yīng)及時(shí)協(xié)商補(bǔ)充；審查合同主體、內(nèi)容的變更；依法行使不安抗辯權(quán)、代 位權(quán)、撤銷權(quán)等權(quán)利；辦理債務(wù)轉(zhuǎn)移、委托收款等事宜。6 6、合同糾紛處理。企業(yè)強(qiáng)化合同管理可避免許多合同糾紛，但

28、并不能完全排除合同糾紛的產(chǎn)生。建立企 業(yè)合同糾紛調(diào)處制度，需要明確糾紛處理的原則、糾紛具體負(fù)責(zé)機(jī)構(gòu)和基本程序等。首先由經(jīng)辦部門與對 方協(xié)商解決，企業(yè)法律事務(wù)機(jī)構(gòu)積極配合，給予幫助和指導(dǎo)；協(xié)商不成需申請仲裁或提起訴訟的，一律移 交企業(yè)法律事務(wù)機(jī)構(gòu)，由其決定自行辦理還是外聘律師辦理，經(jīng)辦部門負(fù)責(zé)提供證據(jù)材料。企業(yè)法律事務(wù) 機(jī)構(gòu)應(yīng)注意訴訟時(shí)效和對外委托案件的考核。7 7、合同檔案管理。必須制定嚴(yán)格的歸檔制度，妥善保管合同檔案。合同依法簽訂后，承辦人員要將合同 正本上交本單位合同管理人員保管，自留副本備用，必要時(shí)抄送、抄報(bào)有關(guān)部門；效合同要編號登記，逐 個(gè)建立檔案，與合同有關(guān)的文書也要附在合同卷內(nèi)歸檔

29、，包括合同附件，往來信件、電報(bào)、電傳、傳真、 電子數(shù)據(jù)交換、電子郵件以及送貨、提貨、托運(yùn)、驗(yàn)收等有關(guān)憑證，貨物銷售發(fā)票，貨款托收、承付憑證 ，有關(guān)財(cái)務(wù)單據(jù)，產(chǎn)品的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)、封樣、樣品或鑒定報(bào)告等；履行完畢的合同，按會計(jì)檔案保管期限保8 8 強(qiáng)化企業(yè)員工尤其是領(lǐng)導(dǎo)層的合同風(fēng)險(xiǎn)意識。合同管理是一項(xiàng)專業(yè)性很強(qiáng)的工作，要求業(yè)務(wù)人員、管 理人員除具備業(yè)務(wù)知識外，必須熟練掌握合同法及相關(guān)法律知識。實(shí)踐證明，不少合同風(fēng)險(xiǎn)的產(chǎn)生，是由 于企業(yè)員工自身的道德操守造成的。對此，大多數(shù)的企業(yè)無能為力，由于行為的隱蔽性，加上取證、定性 困難，對員工轉(zhuǎn)簽合同謀取私利等行為制約辦法不多。企業(yè)除了提高人員素質(zhì)，提高經(jīng)營管理

30、水平外，聘 請法律功底好，又有實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)，素質(zhì)高而責(zé)任心強(qiáng)的律師擔(dān)任企業(yè)的法律顧問，負(fù)責(zé)審查合同，嚴(yán)把法律 關(guān)，是一條防范合同風(fēng)險(xiǎn)的最有效的途徑。個(gè)人收集整理勿做商業(yè)用途7/ /9版權(quán)申明本文部分內(nèi)容，包括文字、圖片、以及設(shè)計(jì)等在網(wǎng)上搜集整理。 版權(quán)為張儉個(gè)人所有This article in eludes someparts, in cludi ng text, pictures, and design. Copyright is Zhang Jia ns pers onal own ership.用戶可將本文的內(nèi)容或服務(wù)用于個(gè)人學(xué)習(xí)、研究或欣賞，以及其他非商業(yè)性或非盈利性用途，但同時(shí)應(yīng)遵守著作權(quán)法及其他相關(guān)法律