1、談建設工程的趕工及索賠問題 摘要:大多數招標工程的合同工期明顯比定額工期要短。往往會出現趕工的問題,有趕工就可能存在一定的趕工費用。本文將就這方面的內容進行簡單的討論。 關鍵詞:趕工;索賠 趕工費,又稱趕工補償費,是指施工合同約定工期相比定額工期有提前,施工單位為縮短工期所發生的費用。 定額工期是指在一定的經濟和社會條件下,在一定時期內由建設行政主管部門制定并發布的項目建設所消耗的時間標準。定額工期體現合理的建設工期,反映的是在平均建設管理水平、施工裝備水平和正常的建設條件下的工期,對建設工期的確定具有指導意義。 合同工期是指在定額工期的指導下,由發承包雙方根據建設項目的具體情況,經招投標或協

2、商一致后,在施工合同中確認的工期。合同工期一經簽訂,對合同雙方都具有約束力。 大多數招標工程的合同工期明顯比定額工期要短。毫無疑問,這主要是因為建設單位期望工程早日建成投入使用,而施工單位在投標時也必須滿足建設單位關于工期的實質性要求。這些都是可以理解的,但建設單位/招標代理單位在確定工期目標時不能缺乏約束,盲目壓縮工期;施工單位在僧多粥少的情況下應該認真研究確定實現工期目標的技術措施,不能不加以考慮或采取非正常的措施以期中標,以避免中標后為趕工期投入大量人力、物力,而在經濟上不可能再得到補償的情況,或者導致一些工程倉促完工,產生質量問題和造價方面的許多糾紛。 我相信大多數的施工單位都碰到過由

3、于業主的原因而致使項目延誤的情況。在此情況下施工單位可能覺得自己有權就這類延誤獲得工期的延長,但是往往業主或工程師不同意或拒絕對延長工期。但是業主或工程師很少會發出明確或清楚地趕工指示。通常,這樣的指示不像是提出趕工的要求,而更像是一種威脅,即如果完工日期延誤則將要支付違約賠償金。如果在違約賠償金數量很大,且合同又不允許承包商在完工前進行仲裁或以其它中間的爭議解決方式來解決爭議的情況下,承包商就毫無疑問的面臨兩難境地了。 這幾年中,很多國家的承包商都嘗試提出這樣的索賠,但是據我所知,成功的很少。 在美國,要提出趕工索賠,承包商必須證明以下五個因素: 第一,他必須證明他有權就延誤要求延長工期。

4、第二,他必須就延誤發出適當通知,并在發生趕工成本前提出延長工期的要求。這也意味著他必須向業主或工程師提供足夠的資料已證明他的要求。 第三,業主或工程師如果業主未給予或拒絕了延長工期的要求,則可能是對該要求立即拒絕或在合同完成后再作決定。 第四,業主或工程師發出了明確的趕工指示或發出了要求趕工的暗示。僅僅拒絕工期延長是不足以證明存在上述趕工指示或暗示的。但構成上述趕工指示或暗示的方式也是很多的。比如,威脅要承包商支付違約賠償金就可以理解為趕工的暗示。同樣,發出違約通知以威脅合同終止,或發出不良履行報告也可認為是趕工的暗示。 最后,承包商必須進行了趕工或試圖趕工,并且因上述趕工遭受到了損失。但是承

5、包商不需證明他所采取的趕工措施成功的彌補了延誤。 在國內,通常出現趕工爭議,有以下的解決途徑: 一、協商和談判 雙方的協商分為兩個階段,第一段為技術協商,第二階段是商務談判。 1) 技術協商 對于趕工爭議,雙方技術協商要進行多次的會談、商討。根據雙方事先的約定,這些會談將基于一定的原則,即各方在協商期間的任何同意、確認和承諾,并不影響或損害其在將來一旦走向仲裁時的權利。同時以合同規定、事實和中間機構的建議為依據,按照澄清和確定事實、根據合同和中間機構建議判定其有效性、劃分責任及評估其影響等四個步驟進行分析和評估。通過技術協商,趕工爭議的大多數項目也得到了解決,為爭議的最終解決奠定了基礎。 技術

6、協商往往無法達成最終的解決途徑。因此,當達到一定的僵局即需要雙方的高層進行商務談判。 2)商務談判 為突破僵局,承包商方面提出由雙方高層開始談判, 即所謂的 “商務談判”。即由業主和承包商方面的高層組成談判組,在技術協商成果的基礎上,從整體上達成一定的解決方案。業主接受了商務談判的建議。 從技術協商的情況看,就每一個具體問題達成一致幾乎是不可能的,也不現實。過多的對于細節的爭論也會使問題更為復雜,而且將無休止地拖延下去。這顯然對雙方都是不利的。此外,技術協商基于一定的原則,會談內容對任何一方都將沒有約束力,也不能阻止承包商方面出現反復和提出新的問題。從根本上說,問題的最終解決還要求雙方相互理解

7、和作出讓步和妥協。 一般來說,“仲裁”是雙方極力避免的。因為仲裁的漫長過程和巨額費用對雙方都是很大的負擔。但意愿畢竟是意愿,商務談判并不總是能達到預期的目標。 業主和承包商之間的商務談判中,雙方高層都十分重視,并為此做了精心準備。談判既有技術,也包括合同、法律和商務等各方面的內容;在友好協商的氛圍中,交織著許多針鋒相對、劍拔弩張和斗智斗勇的激烈交鋒。 若雙方經過激烈的商務談判后,最終能夠達成一致的協議,則承包方爭得了一定的趕工補償,業主方也對商談進行了一定的讓步,則該協議將是協商的最終結果。若無法達成最終的協議,則雙方將進入下一步的仲裁或訴訟(二者只能任選其一)階段。 二、仲裁 仲裁指爭議雙方

8、在爭議發生前或爭議發生后達成協議,自愿將爭議交給第三者作出裁決,雙方有義務執行的一種解決爭議的方法。 仲裁機構和法院不同。法院行使國家所賦予的審判權,向法院起訴不需要雙方當事人在訴訟前達成協議,只要一方當事人向有審判管轄權的法院起訴,經法院受理后,另一方必須應訴。仲裁機構通常是民間團體的性質,其受理案件的管轄權來自雙方協議,沒有協議就無權受理。 仲裁的特點如下: (一)自愿性 仲裁以雙方當事人的自愿為前提,即是否將發生在雙方當事人之間的糾紛提交仲裁,交予哪個仲裁機構仲裁,如何組成,由誰組成,以及仲裁的審理方式、開庭形式等都是在當事人自愿的基礎上,由雙方當事人協商確定的。因此,仲裁是最能充分體現

9、當事人意思自治原則的爭議解決方式。 (二)專業性 根據我國仲裁法的規定,仲裁機構都備有分專業的,由專家組成的仲裁員名冊供當事人進行選擇,專家仲裁由此成為民商事仲裁的重要特點之一。 (三)靈活性 由于仲裁充分體現當事人的意思自治,仲裁中的諸多具體程序可以由雙方當事人協商確定與選擇,因此與訴訟相比,程序更加靈活,更具有彈性。 (四)保密性 仲裁以不公開審理為原則,這是世界性的通行做法。 (五)快捷性 仲裁實行一裁終局制,一經仲裁庭作出即發生法律效力。 (六)經濟性 仲裁的經濟性主要表現在:第一,時間上的快捷性使得仲裁所需費用相對減少;第二,仲裁無需多審級收費,使得仲裁費往往低于訴訟費;第三,仲裁的自愿性、保密性使當事人之間通常沒有激烈的對抗,且商業秘密不必公之于世,對雙方當事人之間今后的商業機會影響較小。 (七)