1、第四節建設工程物權制度第四節建設工程物權制度1041、物權的主要種類和與土地相關的物權、物權的主要種類和與土地相關的物權 一、物權的種類一、物權的種類 包括所有權、用益物權和擔保物權 1）所有權所有人依法對自己財產（包括不動產和動產）所享有的占有、使用、收益和處分的權利。【注意】處分權是所有權內容的核心。 2）用益物權權利人對他人所有的不動產或者動產，依法享有占有、使用和收益的權利。包括土地承包經營權、建設用地使用權、宅基地使用權和地役權。3）擔保物權權利人在債務人不履行到期債務或者發生當事人約定的實現擔保物權的情形，依法享有就擔保財產優先受償的權利。【區別】所有權是自己的物，用益物權是別人的

2、物，擔保物權是自己、他人的物均可設立。【例題單選題】下列物權中，不屬于用益物權的是（ ）A.土地所有權B.土地承包經營權C.建設用地使用權D.地役權【答案】A【解析】用益物權包括土地承包經營權、建設用地使用權、宅基地使用權和地役權。1042、物權的設立、變更、轉讓、消滅和保護、物權的設立、變更、轉讓、消滅和保護不動產物權變動登記主義，登記時設立。屬于國家所有的自然資源，所有權可不登記動產物權變動交付主義，占有或交付時設立。【注意】機動車、船舶、航空器未登記不得對抗善意第三人。物權保護可以通過和解、調解、仲裁、訴訟等途徑解決；n【例題例題單選題單選題】甲將閑置不用的工程設備出售給乙，雙甲將閑置不

3、用的工程設備出售給乙，雙方約定方約定3天后交付設備，次日，甲又將該設備賣給丙，并天后交付設備，次日，甲又將該設備賣給丙，并向丙交付了該設備。經查，丙不知甲與乙之間有合同關系。向丙交付了該設備。經查，丙不知甲與乙之間有合同關系。關于甲、乙、丙之間的合同效力的說法，正確的是（）關于甲、乙、丙之間的合同效力的說法，正確的是（）A.甲與乙、丙之間的合同均有效甲與乙、丙之間的合同均有效B.甲與乙之間的合同無效，甲與丙之間的合同有效甲與乙之間的合同無效，甲與丙之間的合同有效C.甲與乙、丙之間的合同均無效甲與乙、丙之間的合同均無效D.甲與乙之間的合同先生效后失效，甲與丙之間的合同有效甲與乙之間的合同先生效后

4、失效，甲與丙之間的合同有效n【答案答案】A【解析解析】甲與乙，甲與丙之間的合同均是有效的，但由于甲丙之間交甲與乙，甲與丙之間的合同均是有效的，但由于甲丙之間交付了設備，根據付了設備，根據物權法物權法，動產物權權的設立和轉讓，自交付時發，動產物權權的設立和轉讓，自交付時發生效力。因此甲丙之間已轉讓了物權，但并不等于甲乙之間的合同失生效力。因此甲丙之間已轉讓了物權，但并不等于甲乙之間的合同失效。正確的處理是，甲丙之間已轉讓物權，所以設備歸丙所有，但甲效。正確的處理是，甲丙之間已轉讓物權，所以設備歸丙所有，但甲乙之間合同有效，根據此合同，甲向乙承擔違約責任。乙之間合同有效，根據此合同，甲向乙承擔違約

5、責任。n【案例案例】某公司與土地管理局訂立某公司與土地管理局訂立工業開發及用地出讓合工業開發及用地出讓合同同，該公司對土地進行平整等工作后，土地管理局要求該實，該公司對土地進行平整等工作后，土地管理局要求該實業有限公司退回土地使用權。此時，尚未完成土地使用權登記。業有限公司退回土地使用權。此時，尚未完成土地使用權登記。縣土地管理局認為由于尚未進行土地使用權登記，合同還沒有縣土地管理局認為由于尚未進行土地使用權登記，合同還沒有生效。該公司則向法院提起訴訟，要求繼續履行合同，辦理建生效。該公司則向法院提起訴訟，要求繼續履行合同，辦理建設用地使用權登記手續。設用地使用權登記手續。n【分析分析】 （1

6、）雙方訂立的）雙方訂立的工業開發及用地出讓合同工業開發及用地出讓合同應當已經生效。應當已經生效。（2）該實業有限公司（以下簡稱原告）的建設用地使用權尚）該實業有限公司（以下簡稱原告）的建設用地使用權尚未設立。建設用地使用權自登記時設立。未設立。建設用地使用權自登記時設立。（3）如果土地規劃確實改變，縣土地管理局（以下簡稱被告）如果土地規劃確實改變，縣土地管理局（以下簡稱被告）可以要求原告按照新的規劃要求使用土地。如果原告不能按照可以要求原告按照新的規劃要求使用土地。如果原告不能按照新規劃要求使用土地，原告有權要求解除合同，被告應當賠償新規劃要求使用土地，原告有權要求解除合同，被告應當賠償原告的

7、損失。如果原告可以按照新規劃要求使用土地，原告有原告的損失。如果原告可以按照新規劃要求使用土地，原告有權要求繼續履行合同，被告應當為其辦理建設用地使用權登記權要求繼續履行合同，被告應當為其辦理建設用地使用權登記手續。手續。第五節建設工程債權制度第五節建設工程債權制度1051、債的基本法律關系、債的基本法律關系一、債的概念一、債的概念按照合同約定或法律規定，在當事人之間產生的特定權利和義務關系。二、債的內容二、債的內容債權就是一方當事人享有請求另一方當事人為或者不為一定行為的權利，對方有履行之的義務（債權遠遠不止要求“償還欠款”的含義）。【注意】債權是相對權（主體、內容、責任三方面），而物權是絕

8、對權。1052、建設工程債的產生和常見種類、建設工程債的產生和常見種類一、建設工程債的產生一、建設工程債的產生（一）合同之債合同之債，是債發生最主要、最普遍的依據；當事人之間因產生了合同法律關系，也就產生了權利義務關系，便設立了債的關系。n【例題單選題】引起債權債務關系發生的最主要、最普遍的根據是（）。A.合同B.扶養C.不當得利D.無因管理n【答案】A【解析】合同之債，是債發生最主要、最普遍的依據。（二）侵權之債侵權，是指公民或法人沒有法律依據而侵害他人的財產權利或人身權利的行為。侵權行為一經發生，即在侵權行為人和被侵權人之間形成債的關系。侵權責任法規定：1.擱置物、懸掛物脫落墜落致害：所有

9、人、管理人、使用人承擔責任（過錯推定）2.建筑物、構筑物自因倒塌，建設單位、施工單位承擔連帶責任（無過錯責任）若有其他責任單位（勘察、設計、監理、供應商），可以追償；若因其他責任人原因-即外因-倒塌，責任人承擔責任（過錯責任）3.高空拋物，可能加害人承擔補償責任（公平原則）（三）無因管理是指管理人員和服務人員沒有法律上的特定義務，也沒有受到他人委托，自覺為他人管理事務或提供服務。（四）不當得利沒有法律上或者合同上的依據，有損于他人利益而自身取得利益的行為。二、建設工程債的常見種類二、建設工程債的常見種類 主要包括施工合同債、買賣合同債和侵權之債。n【2012下考題單選題】某施工企業進行爆破施工

10、時，不慎將臨近一住宅墻體震裂，該施工企業與住宅居民因（）產生了債權債務關系。A.合同B.侵權行為C.不當得利D.無因管理n【答案】Bn【例題單選題】沒有法定或者約定義務，為避免他人利益受損失進行管理或者服務而發生的債稱為（）之債。A.合同B.侵權C.不當得利D.無因管理n【答案】Dn【案例案例】某施工項目在施工過程中，施工單位與某施工項目在施工過程中，施工單位與A材料供應商訂立了材料買賣合同，但施工單位材料供應商訂立了材料買賣合同，但施工單位誤將應支付給誤將應支付給A材料供應商的貨款支付給了材料供應商的貨款支付給了B材料材料供應商。供應商。問：（問：（1）B材料供應商是否應當返還材料款，應材料

11、供應商是否應當返還材料款，應當返還給誰，為什么當返還給誰，為什么?（2）如果）如果B材料供應商拒材料供應商拒絕返還材料款，絕返還材料款，A材料供應商應當如何保護自己材料供應商應當如何保護自己的權利，為什么的權利，為什么?n【分析】（1）B材料供應商應當返還材料款，其材料款應當返還給施工單位。因為，B材料供應商獲得的這一材料款，沒有法律上或者合同上的依據，且有損于他人利益而自身取得利益，屬于債的一種，即不當得利之債，應當返還。這一債是建立在施工單位與B材料供應商之間的，故應當返還給施工單位。（2）A材料供應商應當向施工單位要求支付材料款來保護自己的權利。因為，由于施工單位誤將應支付給A材料供應商

12、的貨款支付給了B材料供應商，意味著施工單位沒有完成應當向A材料供應商付款的義務。但是，B材料供應商與A材料供應商之間并無債權債務關系。因此，A材料供應商無權向B材料供應商主張權利。第六節建設工程知識產權制度第六節建設工程知識產權制度1061、知識產權的法律特征、知識產權的法律特征我國知識產權包括著作權（版權）、專利權、商標專用權、發現權、發明權以及其他科技成果權。知識產權具有如下四個法律特征：人身權和財產權的雙重屬性；專有性；地域性；期限性。1062、建設工程知識產權的常見類型、保護和侵權、建設工程知識產權的常見類型、保護和侵權責任責任一、建設工程知識產權的常見類型一、建設工程知識產權的常見類

13、型1）專利權客體（保護客體（保護對象）對象）概念概念保護保護期期授予條件授予條件發明發明 對產品、方法或者改進提出的新技術方案20年新穎性、創造性、實用性實用新型實用新型 對產品的形狀、構造或者結合提出的新技術方案；10年外觀設計外觀設計 對產品的形狀、圖案或色彩、形狀、圖案的結合做出的新設計 10年新穎性、富有美感、適于工業應用【注意】保護期均自申請日起算n【例題多選題】專利權的保護對象包括（）。A.文字作品B.發明C.建筑作品D.實用新型E.外觀設計n【答案】BDE【解析】專利權保護對象：發明、實用新型、外觀設計；著作權保護對象：文字作品、建筑作品、圖形作品。 2）商標權1.商標與商標專用

14、權概念商標是指企業、事業單位和個體工商業者，為了使其生產經營的商品或者提供的服務項目有別于他人的商品或者服務項目，用具有顯著特征的文字、圖形、字母、數字、三維標志和顏色組合，以及上述要素的組合來表示的標志。商標可以分為商品商標和服務商標兩大類。2.商標專用權的內容以及保護對象商標專用權的內容包括使用權和禁止權兩個方面。商標專用權的保護對象是經國家商標管理機關核準注冊的商標，未經核準注冊的商標不受商標法保護。 3.注冊商標的續展、轉讓和使用許可注冊商標有效期為10年，自核準注冊之日起算可無數次地提出續申請，每次續展注冊的有效期為10年。應在到期前6個月內申請，還有6個月的寬展期，寬展期滿仍未申請

15、的，注銷其注冊商標。【注意】專利是從申請日起算，商標是從核準注冊日起算。第七節建設工程擔保制度第七節建設工程擔保制度n1071、擔保與擔保合同的規定、擔保與擔保合同的規定【提示1】擔保合同是主合同的從合同，主合同無效，擔保合同無效。【提示2】擔保的主要方式有保證、抵押、質押、留置、定金等。 n【例題單選題】主債權債務合同無效，擔保合同（），但法律另有規定的除外。A.仍然有效B.無效C.在擔保期間內有效D.效力待定n【答案】Bn1072、建設工程保證擔保的方式和責任、建設工程保證擔保的方式和責任 所謂保證，是指保證人和債權人約定，當債務人不履行債務時，保證人按照約定履行債務或者承擔責任的行為。【

16、提示1】銀行出具的書面保證為保函，其他保證人出具的為保證書。【提示2】保證人應該是第三人，債務人不能作為保證人。n【例題單選題】保證合同是（）訂立的合同。A.債權人與債務人B.債務人和保證人C.債權人與保證人D.債權人與債務人和保證人n【答案】C【解析】本題考查的是建設工程保證擔保的方式和責任。保證合同是保證權人與保證人簽訂的合同，而保證權人就是債權人。【2011考題單選題】施工企業要求建設單位出具銀行保函作為工程款支付擔保，則保證人應為（）。A.監理單位B.銀行C.建設單位D.施工企業 【答案】Bn一、保證的基本法律規定一、保證的基本法律規定（一）保證合同保證人與債權人應當以書面形式訂立保證

17、合同。保證合同應當包括：書面訂立的合同；被保證的主債權種類、數額；債務人履行債務的期限；保證的方式；保證擔保的范圍；保證的期間和其它。（二）保證方式一般保證：首先由債務人清償，清償不能才由保證人承擔；保證人有先訴抗辯權。連帶責任保證：履行期滿后，債權人可以要求債務人或保證人承擔責任。【提示】如果當事人對保證方式沒有約定或約定不明確，視為連帶責任保證。 （三）保證人的資格具有代為清償能力的法人、其他組織或者公民，可以作為保證人。以下組織不得作為保證人：1.國家機關（經國務院批準的外債項目）；2.學校、幼兒園、醫院等公益性事業單位和社會團體；3.企業分支機構、職能部門不得為保證人，分支機構得法人書

18、面授權外。n二、建設工程施工中常見的保證種類二、建設工程施工中常見的保證種類種類主體間關系保證內容施工投標保證金施工投標保證金 投標人向招標人提供避免投標人在投標有效期內隨意撤回投標書，或在中標后不簽訂合同，不提交履約保函施工合同履約施工合同履約保證金保證金中標人向招標人提供保證施工合同順利履行工程款支付擔保工程款支付擔保招標人（業主）向中標人（施工單位）提供保證按照合同約定支付工程款預付款擔保預付款擔保承包人向發包人提供保證承包人按合同規定進行施工n1073、抵押權、質權、留置權、定金的規定、抵押權、質權、留置權、定金的規定 一、抵押權一、抵押權（一）概念抵押是指債務人或第三人不轉移對財產的

19、占有，將該財產作為債權的擔保。債務人不履行債務時，債權人有權以該財產折價或者以拍賣、變賣該財產的價款優先受償的擔保方式。（二）抵押物債務人或第三人提供。抵押物是不動產或者特殊的動產（機器、交通工具等）【注意】不轉移占有抵押物。以下財產不得抵押：1.土地所有權；2.耕地、宅基地、自留地、自留山等集體所有的土地使用權3.學校、幼兒園、醫院等以公益為目的的事業單位、社會團體的教育設施、醫療設施和其他社會公益設施；4.所有權、使用權不明或者有爭議的財產5.依法被查封、扣押、監管的財產6.其它 【提示】用以下財產抵押的，應當辦理抵押登記、抵押權自登記時設立：（1）建筑物和其他土地附著物；（2）建設用地使

20、用權；（3）以招標、拍賣、公開協商等方式取得的荒地等土地承包經營權；（4）正在建造的建筑物。n【2012上考題單選題】下列財產中，不能作為抵押財產的是（）。A.正在建造的船舶B.在建工程項目C.城市土地使用權D.被法院扣押的車輛n【答案】D【解析】以下財產不得抵押：1.土地所有權；2.耕地、宅基地、自留地、自留山等集體所有的土地使用權；3.學校、幼兒園、醫院等以公益為目的的事業單位、社會團體的教育設施、醫療設施和其他社會公益設施；4.所有權、使用權不明或者有爭議的財產；5.依法被查封、扣押、監管的財產；6.其它。n【2012下考題單選題】以正在建造的建筑物抵押的，抵押權自（）時設立。A.抵押合同成立B.抵押登記C.建筑工程竣工D.抵押合同生效n【答案】B【解析】用以下財產抵押的，應當辦理抵押登記、抵押權自登記時設立：（1）建筑物和其他土地附著物；（2）建設用地使用權；（3）以招標、拍賣、公開協商等方式取得的荒地等土地承包經營權；（4）正在建造的建筑物。n【2011考題多選題】下列抵押財產中，抵押權自登記時設立的有（）。A.建