1、意識自治的適用及其限制一、緣起意思自治是傳統(tǒng)民法的最高理念， 早在羅馬法中就確立了意思自治原則。 羅馬法承認了一切私法主體 的自由意志，即不受他人擺布而自愿地進行經(jīng)濟活動的權利。這也是羅馬法之所以有強大的生命力所在。把這一根本原則抽象出來就叫“意思自治”或“私法自治”。 這一民法的基本原則為后 來的各國民法所接受。意思自治是指民事主體有權依照自己的理性判斷，去設計自己的生活，管理自己的事務，自主選擇、自主參與并自主責任。 具體可以從兩個方面來理解： 一是從實體法意義上，民事主體有 權自主實施民事行為，他人不得干涉；在不違反強制法律強制性 規(guī)定的前提下，民事主體自愿達成的協(xié)議優(yōu)先于任意性法律規(guī)范

2、 的作用；民事主體僅對基于自主表達的真實意思而為的民事行為 負責。二是從沖突法的意義上，意思自治是指當事人有權協(xié)商選 擇適用的準據(jù)法。意思自治的真諦是尊崇主體的自由和選擇。 由 此決定了民法應以任意性規(guī)范為主，以強行性規(guī)范為補充。任意性規(guī)范充分體現(xiàn)私法的意思自治。 然而，意思自治也不是絕對的， 意思自治并不是無限制的意思自由， 在任何現(xiàn)代國家中，這一原 則均僅賦予法律行為人以意思自由的一定范圍，因而民事主體的意思自由實質上是在法律限制之內(nèi)的自由。二、意思自治原則在民法中的適用民法作為私法， 是調(diào)整平等主體之間的財產(chǎn)關系和人身關系 的法律規(guī)范的總和， 其所涉法域在財產(chǎn)方面和人身方面具有多樣 性和

3、復雜性。 民法是國家制定的， 必然體現(xiàn)了國家的意志。 因此， 私法自治原則在民事領域的適用是有其范圍的， 并非適用民法的 全部領域。（一）物權法中的適用是財產(chǎn)自由原則。意思自治原則在物權法的表現(xiàn)是財產(chǎn)自由原則。 物權是權利 人支配一定物并排除他人干涉的權利。 它是絕對權， 一切不特定 的人都是義務人。 物權具有優(yōu)先性， 不同物權之間先設定的物權 優(yōu)于后設定的物權。物權人直接支配特定物并享受其利益的權 利。物權作為財產(chǎn)權無須借助他人行為， 僅依自己的意思管領標 的物，并取得權利內(nèi)容之利益。 這種依自由意思表示支配自己財 物的行為就是意思自治原則在物權法上的體現(xiàn)。 物權人即財產(chǎn)權 利人擁有依自由意

4、志對物的占有、使用、收益和處分的權利。財 產(chǎn)權利人可以在法律規(guī)定范圍內(nèi)自由行使，自由處置。（二）婚姻家庭法中的婚姻自由和遺囑自由。 意思自治原則在婚姻家庭法中的體現(xiàn)主要在婚姻法和繼承 法之中。 婚姻自由包括結婚自由和離婚自由。 公民依法享有婚姻 自由的權利，即公民依法按照自己的意志，自愿地結婚或離婚， 不受他人干涉的自主權利。 它屬于一種人身自由權， 是當事人自 主支配自己人身的一種權利。 公民對于自己的婚姻在遵守法律的 前提下， 有表達自己真實意思的完全自由， 任何人都無權代替他 們做出決定，或者強迫他們作出違背自己意愿的決定。 這就是一 種意思自治。（三）債權法中的適用是契約自由原則。 在

5、債權法中，意思自治原則最集中體現(xiàn)是合同法中的“契約 自由”或“合同自由”，體現(xiàn)了私法領域的自治精神。 契約自由 的思想淵源可溯至羅馬法時代。 羅馬法學家認為： “只需基于締 約雙方的合意即可產(chǎn)生債”。 近現(xiàn)代以來，契約自由不僅是各國 合同法的基本原則，亦為各國民法的基本精神支柱。 契約自由的 實質在于強調(diào)合同關系的雙方當事人的私人自治性， 契約的成立 以雙方的意思表示一致為必要， 主張把合同作為個人自治范圍來 對待，從而“契約自由”被視為私法自治的核心。 它使當事人有 權擺脫法律為他們提供的一切固定模式而自由地設置其相互的 法律關系。德國法學者海因 ?科茨等指出：“私法最重要的特點 莫過于個人

6、自治或其自我發(fā)展的權利。 它的核心是尊重當事人的 自主意思。契約自由為一般行為自由的組成部分。”三、意思自治原則在民法中的限制 意思自治并非指民事主體可以憑借其自由意志任意追求私 益。正如孟德斯鳩所言：在一個有法律社會里，自由僅僅是一個 人能夠做他應該做的事情，而不被強迫去做他不應該做的事情； 自由是做法律所許可的一切事情的權利； 如果一個公民能夠做法 律所禁止的事情，他就不再有自由了，因為其他的人也同樣有這 個權利。因此，私權領域不可能無限制膨脹，私法的意思自治是有邊界的私法的意思自治必須法律規(guī)定的范圍之內(nèi)。在私法領域，民事主體的民事權利的行使和民事括動不得損害公益，私法活動不得違反強制法。

7、私法自治是通過法律行為來確立或變更自己與他 人之間的法律關系，因此對法律行為效力性的規(guī)范就是體現(xiàn)了國 家對私法自治原則的限制。女口：違反強制性或禁止性法律規(guī)定的 行為為無效民事法律行為；有悖于公共秩序或善良風俗的法律行 為為無效民事法律行為。這二項規(guī)范在各國民法中都有類似的規(guī) 定，以作為規(guī)制意思自治的規(guī)范基礎。私法是正常的市場經(jīng)濟生活條件的表現(xiàn)，意思自治原則與市 場經(jīng)濟的自由本性是一致的。 市場經(jīng)濟是意思自治的經(jīng)濟， 意思 自治的功能空間就是市場經(jīng)濟的生存空間， 意思自治的實施是保 障和促進市場經(jīng)濟發(fā)展的手段，意思自治是市場經(jīng)濟的活的靈 魂。從現(xiàn)代各國民事立法來看， 私法的意思自治不是無限制的意 思自由，而是在法律限制之內(nèi)的自由。 不僅私法自治原則賦予當 事人的意思自由應受強行法的限制， 任何民事主體對其必須無條 件地遵守；而