中央廣播電視大學2010-2011學年度第二學期“開放本科”期末考試國際私法試題一、單項選擇題（每小題1分，共10分，每小題只有一項答案正確，請將正確答案的序號填在答題紙上）1．涉外繼承中，對死者的遺產不分動產和不動產，也不論財產位于何國，其繼承都適用一個統一的沖突規范，從而導致適用同一準據法，這種確定涉外繼承準據法的方法在國際私法上稱之為()A．單一制B．區別制C．分割制D．聯合財產制2．侵權行為適用侵權行為地法律這條沖突規范的連接點是()。A．侵權行為B．侵權行為地C．侵權行為法律D．適用侵權行為地法律3．最高人民法院《關于貫徹執行[中華人民共和國民法通則]若干問題的意見（試行）》第178條第2款規定：“人民法院審理涉外民事關系的案件時，應當依照民法通則第八章的規定來確定應適用的實體法。”這條規定表明，我國()。A．采用反致B．不采用反致C．采用轉致D．采用循環反致4．當事人具有兩個或兩個以上的國籍，其中一個是內國國籍，這種情況下國籍的確定方法是()。A．以當事人最后取得的國籍為其國籍B．以當事人住所地國家的國籍為其國籍C由法院確定當事人的國籍D．以內國國籍為其國籍5．對商標權的取得，我國采用()。A．注冊在先原則B．使用在先原則C．混合原則D．審查在先原則6.1985年《國際貨物銷售合同法律適用公約》適用于()。A．營業地位于不同國家的當事人之間訂立的合同＆具有不同國籍的當事人之間訂立的合同C．住所位于不同國家的當事人之間訂立的合同D．管理中心所在地位于不同國家的當事人之間訂立的合同7．在我國，侵權行為事實地和侵權結果發生地不一致時，由()確定侵權行為地。A．當事人B．人民法院C.致害人D．受害人8．中華人民共和國公民和外國人結婚適用()。A．丈夫的本國法B．妻子的本國法C．夫妻雙方的共同住所地法D．婚姻舉行地法9．《死者遺產繼承法律適用公約》對反致制度的規定是()。A．排除反致、排除轉致B．排除反致、允許轉致C．允許反致、允許轉致D．允許反致、排除轉致10．仲裁機構對案件的管轄權來自仲裁協議和申請人的申請，當事人之間無仲裁協議或仲裁協議無效，則不得將爭議提交仲裁，仲裁機構也無權受理案件，這是仲裁協議()。A．對當事人的法律效力B．對仲裁機構的法律效力C．對法院的法律效力D．對執行仲裁裁決的法律效力二、多項選擇題（每小題2分，共10分，每小題至少有一項答案正確，多選或少選均不得分）11．物之所在地法解決與物權有關的法律沖突，具體說來，物之所在地法()。A．決定物權客體的范圍B．運送中的物品的物權關系C決定動產與不動產的識別與區分D．決定物權的取得、轉移、變更和消滅的條件12．識別可以基于以下()原因產生。A．有關國家的法律對同一事實情況賦予了不同的性質B．有關國家的法律對同一事實情況劃歸不同的法律范疇C．與案件有關國家之間，一國法律上的概念是另一國家法律上所沒有的D．受案法院法官對同一事實情況依與案件有關國家的法律作出了不同的解釋13．外國法的內容通過各種途徑仍不能查明，各國采用的解決方法有()。A．以法院地法代替應適用的外國法B．法院強制性要求當事人之間和解C．以權威學者的學說作為判案依據D．駁回當事人的訴訟請求或抗辯14．我國加入《承認和執行外國仲裁裁決公約》提出的保留有()。A．商事保留B．民事保留C．協議保留D．互惠保留15．《中華人民共和國民事訴訟法》規定我國法院享有專屬管轄的案件有()。A．不動產糾紛案件B．港口作業中發生糾紛的案件C．遺產繼承糾紛案件D．中外合資企業合同、中外合作企業合同、中外合作勘探開發自然資源合同案件三、判斷題（每小題1分，共10分）16．國際私法的核心任務就是要解決涉外民事關系中的法律適用問題。()17.1989年6月，我國某外貿進出口公司與美國一船運公司簽訂一份運輸合同，租用美國船運公司的一條貨輪將我國某外貿進出口公司從美國購買的面粉運至中國。合同規定，發生爭議適用美國法律。輪船航行途中遇風暴，海水灌進船艙使貨物受損。雙方就損失賠償問題協商未果，中方向廣州海事法院提起訴訟。訴訟過程中美方提供若干美國司法判例請求廣州海事作為劃分雙方權利義務的依據。在我國，判例不能作為判案依據，所以，我國法院不應把美國法院的判例作為劃分當事人權利義務的依據。()18.結果選擇說是由意大利學者巴托魯斯創立的。()19.臺灣《涉外民事法律適用法》第29條規定：“依本法適用當事人本國法時，如依其本國法就該法律關系須依其他法律者，應適用其他法律。如該其他法律更應適用其他法律者，亦同。”這條規定表明臺灣承認轉致。()20.關于法律規避的效力，英美法系國家法學家以“詐欺使一切歸于無效”理論為依據，認為法律規避屬于欺詐行為，應該歸于無效。()21．船舶、飛機等運輸工具雖屬于特殊的物，但發生物權法律沖突時，仍要適用物之所在地法解決。()22．調整國際航空運輸的國際公約主要有1929年《華沙公約》、1955年<海牙議定書》、1961年《瓜達拉哈拉公約》，我國加入了<華沙公約》和《海牙議定書》。()23．美國在判定合同關系中的最密切聯系因素時，采用的方法是“特征履行說”。()24.離婚案件各國多適用法院地法，其主要原因是離婚法律多為強行法，涉及一國民族習俗、倫理觀念、公共秩序。()25.外國人委托律師作為訴訟代理人參加訴訟時，可以委托法院地國家的律師，也可以委托本國律師，這是世界各國普遍采用的制度。()四、名詞解釋（每小題4分，共8分）26．準據法27．承認與執行外國法院判決五、簡答題（每小題8分，共24分）28．簡述涉外民事關系的特征。29.簡述《聯合國國際貨物銷售合同公約》適用的法律依據。30.簡述涉外民事案件管轄權在國際民事訴訟中的意義。六、論述題（18分）31．論意大利法則區別說。七、案例題（每題10分，共20分）32.王某是已取得美國國籍并在紐約有住所的華人，1996年2月回中國探親期間病故于上海，未留遺囑。王某在上海遺有一棟別墅和200萬元人民幣的存款，在紐約遺有一棟住房、兩家商店及若干存款和汽車、珠寶等。王某在紐約沒有親屬，其在上海的親屬向人民法院提出財產繼承請求。問：法院應適用什么法律審理這一案件？說明理由。33.日本某公司于1988年5月7日向日本專利機構提出“防眼疲勞鏡片”發明專利申請。之后，該公司于1988年10月3日以相同的主題內容向中國專利局提出了發明專利申請，同時提出了優先權書面聲明，并于1988年12月25日向中國專利局提交了第一次在日本提出專利申請的文件副本。中國某大學光學研究所于1988年7月也成功地研制出一種用于減輕因熒屏所造成眼疲勞的鏡片，這種鏡片和日本某公司的鏡片相比，無論在具體結構、技術處理，還是在技術效果上都是相同的。中國某大學光學研究所于1988年9月10日向中國專利局提交“保健鏡片”的發明專利申請。（注：中國、日本同是1883年《保護工業產權巴黎公約的加入國》）問：中國專利局應將專利權授予給誰？為什么？試卷代號：1020中央廣播電視大學2010-2011學年度第二學期“開放本科”期末考試國際私法試題答案及評分標準（供參考）2011年7月一、單項選擇題（每小題1分，共10分．每小題只有一項答案正確，請將正確答案的序號填在答題紙上）1．A2．B3．B4．D5．A6．A7．B8．D9．B10．B二、多項選擇題（每小題2分，共10分，每小題至少有一項答案正確，多選或少選均不得分）11.ACD12.ABC13.AD14.AD15.ABCD三、判斷題（每小題1分，共10分）16.對17.錯18.錯19.對20．錯21.錯22.對23.錯24．對25.錯四、名詞解釋（每小題4分，共8分）26.準據法是指按照沖突規范的指定援用來確定涉外民事關系當事人具體權利義務的特定實體法。27.承認與執行外國法院判決是兩個既有聯系又有區別的概念。承認外國法院判決是指一國承認外國法院判決所確認的當事人之間的權利義務及其他事項在本國境內具有同等的法律效力。執行外國法院判決是指在承認外國法院判決的基礎上，依照本國的法定程序，與執行本國法院判決一樣，對外國法院判決予以強制執行。五、簡答題（每小題8分，共24分）28．簡述涉外民事關系的特征。涉外民事關系具有以下三個法律特征：(1)涉外性。涉外民事關系具有涉外因素，這種涉外因素可以表現為法律關系主題的一方是外國的自然人、法人或者國家、法律關系的客體位于國外、法律關系的產生、變更或者消滅發生在國外。（3分）(2)廣泛性。廣泛性指涉外民事關系既包括婚姻家庭關系、財產繼承關系、侵權關系等一般意義上民事關系，又包括各種商事合同關系，概言之，平等主體之間發生的具有涉外因素的財產關系以及與財產相聯系的人身關系均屬涉外民事關系的范疇。（3分）(3)國際性。涉外民事關系是在國際交往中產生的，在形式上通常表現為不同國家當事人之間的關系，實質上體現著國家之間的關系。涉外民事關系要服從國家的對外政策，要受國際關系的制約。（2分）29.簡述《聯合國國際貨物銷售合同公約》適用的法律依據。《聯合國國際貨物銷售合同公約》規定該公約在以下三種情況下適用：(1)雙方營業地分別處于兩個締約國的當事人之間訂立的國際貨物買賣合同適用公約，但這種適用不具有強制性，當事人可以通過明示選擇某個國家的法律來完全或部分排除公約的適用。締約國當事人在合同中可以對適用的法律依意思自治原則作出選擇，如選擇某國法作準據法就自動排除公約的適用。如果當事人對法律適用未作選擇，則公約當然適用于他們之間訂立的買賣合同。但是對國際慣例的選擇，不構成對公約的排除適用。（4分）(2)非締約國當事人可以通過意思自治選擇適用公約，但這種選擇必須是明示的。（2分）(3)當事人一方營業所所在地國不是締約國，如果國際私法規范導致適用某一締約國的法律時，公約可以適用于他們之間訂立的貨物買賣合同。（2分）30.簡述涉外民事案件管轄權在國際民事訴訟中的意義。(1)涉外民事訴訟管轄權是國家司法管轄權的重要組成部分，是國家主權的體現。每一主權國家均有屬地管轄權和屬人管轄權。（2分）(2)管轄權的確定是內國法院受理涉外民事案件的前提條件。（2分）(3)管轄權的確定直接關系到案件的審理結果。（2分）(4)正確確定管轄權，有利于判決的承認和執行。（2分）六、論述題（18分）31．論意大利法則區別說。11世紀以后，意大利不同地區之間的人員交流頻繁，法律沖突現象便開始發生。這時的法律沖突表現為羅馬法與城邦法、城邦法與城邦法之間的沖突。沖突如發生羅馬法在與城邦的法則之間，根據“特別法優于普通法”的羅馬法原則，可適用城邦的法則，但是沖突發生在不同城邦的法則之間，就沒有解決法律適用問題的規則。法律沖突對各城邦之間的商業貿易是十分不利的，因而需要找出解決法律沖突的規則，這就是意大利法則區別說產生的時代背景。（4分）意大利法則區別說的代表人物是巴托魯斯。14世紀，巴托魯斯在意大利和法國的一些法學家一些早期的法則區別理論或沖突原則的基礎上，提出了自己的理論。（3分）巴托魯斯抓住了法律的域內效力與域外效力這個法律沖突的根本點，并且把解決法律沖突的問題分為兩個相互聯系的方面來進行探討：即城邦法則能否適用于城邦內的一切人和城邦法則能否適用于城邦以外的城邦居民。巴托魯斯解決這兩個問題的方法仍然是完全借助他的先行者們把法則區分為物法、人法的學說，在他看來，所有法律無非有兩大類，即人法和物法。物法，必須且只能在制定者管轄領域內適用；人法（只要不是那種“令人厭惡”的法則），則是可以隨人之所至而適用于域外的。但是，在現實生活中，并無這種純粹的物法法則和純粹的人法法則，他便只得求助于法則詞語結構的不同來進行這種區分。（6分）巴托魯斯方法雖悖謬可笑，巴托魯斯的理論與方法也未完全擺脫注釋學派的影響，但他已經把新興資產階級的文