論《消費者權益保護法》在醫(yī)療關系中的適用葛慶慶

引言

當前社會存在著患者看病難、醫(yī)患關系緊張、醫(yī)療糾紛增多等不和諧的情況，由于目前沒有調節(jié)醫(yī)患糾紛的專門法律，使得患者維權艱難，難以公平及時的解決糾紛，在某些地方更是出現(xiàn)了患者刀砍醫(yī)生的極端事件，引發(fā)了社會各界的廣泛關注。上至醫(yī)療行政機關、法律學者，下至民間組織、社會群眾都紛紛發(fā)表看法，提出解決對策。但究其根本，解決上述問題的基本是要明確醫(yī)患關系的性質及患者與醫(yī)方的權利義務關系

一、醫(yī)患關系的界定

自1994年《中華人民共和國消費者權益保護法》（以下稱《消法》）頒布以來，在患者是不是消費者、消費者權益保護法能否適用于醫(yī)療糾紛的處理、消費者協(xié)會能否介入醫(yī)療糾紛的調查和調解等一系列具體問題上，一直存在較大的爭議。隨著消費者權益保護法影響的擴大和醫(yī)療糾紛的增多，這種爭議有愈演愈烈的傾向。近兩三年來，各省都紛紛對原先出臺的《消法》配套地方性法規(guī)或地方政府規(guī)章進行修訂，以滿足十多年來社會經(jīng)濟發(fā)展變化的需要。由于《消法》未明文規(guī)定消費者和經(jīng)營者的定義，各省在修訂過程中，在醫(yī)療服務合同是不是消費合同，醫(yī)療服務關系是否屬于《消法》調整范圍，醫(yī)院與病人的關系是不是經(jīng)營者與消費者的關系等問題上，爭議頗大。根據(jù)《消法》第二、三條的規(guī)定，可以得出如下解釋：所謂消費者，是指為自己和家庭生活消費的目的而購買商品、接受服務的自然人；所謂經(jīng)營者，是指為營利目的而生產(chǎn)、銷售商品或者提供服務的自然人、法人和其他組織；所謂消費合同，是指當事人一方為消費者，另一方為經(jīng)營者的合同。那么，醫(yī)患雙方在提供和接受醫(yī)療服務的過程中到底是一種什么性質的法律關系呢？

（一）有關醫(yī)患關系法律屬性的爭議

從醫(yī)學角度分析，醫(yī)患關系是醫(yī)方與患方在診療過程中形成的特定醫(yī)治關系；從法律角度分析，學界見解和觀點不一，概括起來共有四種學說：

1．“公益說”

這種學說為我國國內的眾多學者所持有，此觀點主要是基于建國以來我國醫(yī)療衛(wèi)生長期實行計劃體制，醫(yī)院經(jīng)費靠財政維系，醫(yī)療費用的低廉使得醫(yī)院承擔醫(yī)療風險的能力很低，醫(yī)患雙方并非完全意義上的契約關系，醫(yī)生是向醫(yī)院負責而不是對患者負責。即主張多數(shù)醫(yī)療機構均是政府實行一定的補貼并嚴格限制服務價格的公立非營利性機構，其福利色彩較濃，醫(yī)療機構不是一般意義上的經(jīng)營者，醫(yī)患關系應由行政法予以調整。

2．“醫(yī)療合同說”

持此觀點者認為，合同為雙方當事人以發(fā)生債之關系為目的相互為對立之意思表示、趨于一致的法律行為。患者到醫(yī)院按規(guī)定支付醫(yī)療費用，醫(yī)院接診，表示同意為其提供醫(yī)療服務，就達成醫(yī)療服務合同關系，即患者掛號行為屬合同法中的要約，醫(yī)療機構發(fā)給掛號單屬承諾。如果醫(yī)院沒有提供與醫(yī)學科學技術水平相應的醫(yī)療服務，當屬違約行為。而且，醫(yī)療合同屬于非典型合同（即無名合同）的一種，法律沒有對其名稱和規(guī)則加以相應的明確規(guī)定。

3．“侵權行為說”

該說主張者認為，醫(yī)療衛(wèi)生事業(yè)屬于社會福利事業(yè),醫(yī)療單位與患者之間并不存在平等的合同關系，醫(yī)務人員職責職權建立在法律或有關規(guī)章的基礎上，而不是當事人約定的結果，醫(yī)務人員的責任亦不得依約定而免除，所以醫(yī)療單位與患者之間并不存在合同關系，醫(yī)務人員過失造成患者身體上的損害，即構成侵權行為。而且因侵權產(chǎn)生的賠償范圍包括金錢賠償、精神損害賠償?shù)龋^違約責任范圍更寬，有利于加強對受害人的保護。另外，如果受害人對醫(yī)療單位有債務如欠醫(yī)療費、住院費等，則提起侵權之訴較為有利，因為根據(jù)民法原理，侵權行為人不得以其對受害人的侵權與其因侵權所生之債務相抵消。雖然，醫(yī)患之間存在某種協(xié)議，但醫(yī)患關系以及由這種關系所產(chǎn)生的相應義務并不完全取決于合同法原理，由此產(chǎn)生的糾紛適用侵權行為法。

4．“醫(yī)療消費說”

即認為患者到醫(yī)院就診是一種“接受服務”的行為，醫(yī)院從事的是“提供服務”的行為，從而醫(yī)患關系是一種消費者和經(jīng)營者的關系。因為：第一，患者就醫(yī)看病屬于“生活消費”，是一種“必需”的生存消費。消費者為了滿足其生存和發(fā)展的心理和生理需要而消耗商品或接受服務，當然包括醫(yī)療服務，因為生命與健康是人存在的基礎。第二，在我國目前尚無專門保護患者權益法律的情況下《消法》中規(guī)定的保護弱者的原則，是最接近保護患者利益的原則。把醫(yī)患關系納入《消法》的調整范圍，既符合我國目前醫(yī)患關系的現(xiàn)狀，又符合適度保護弱者的現(xiàn)代法律精神，實際上也符合《消法》的立法原意。

上述見解中醫(yī)患關系屬經(jīng)營消費關系（即“醫(yī)療消費說”）的觀點正日漸升溫。而在實踐中，各地在認定醫(yī)患關系的屬性上其觀點和作法也不相一致，福建、浙江、遼寧、甘肅、云南等省份都不同程度地將醫(yī)療服務納入地方性法規(guī)的調整范圍，認為醫(yī)療服務關系是經(jīng)營消費關系，而上海市經(jīng)多次易稿后，最終沒有將醫(yī)療服務列入其《上海市消費者權益保護條例》的調整范圍。醫(yī)患關系是否屬于經(jīng)營消費關系，關鍵在于對醫(yī)患關系的法律屬性的認定，即判斷其是否屬于消費關系。如果醫(yī)患關系是消費關系，那么就應當受《消法》調整，否則就不適用《消法》。因此，醫(yī)患關系的法律屬性問題，是解決醫(yī)療糾紛法律適用問題的關鍵。

（一）醫(yī)患關系的定性

筆者認為，醫(yī)療服務應適用《消法》來調整。其根據(jù)在于：

1.醫(yī)療關系的契約性

應當肯定醫(yī)療關系是一種醫(yī)療服務合同關系，盡管患者和醫(yī)院之間并沒有訂立書面合同，但是不可否認醫(yī)療合同關系的存在。在現(xiàn)代社會為維持個人的生存與發(fā)展就必需依賴于各種各樣的商品或服務的提供者。從這個意義上說，醫(yī)院與其他商品或服務的提供者沒有任何實質的差別，病患者接受醫(yī)院的治療與他從商店里購買衣服、食品沒有任何實質的差別。因此，病人接受醫(yī)療服務完全符合《消法》第二條規(guī)定的“消費者為生活消費需要而購買、使用商品或者接受服務”的情形。

雖然醫(yī)院提供的醫(yī)療服務具有自身的特性，就該服務的“專業(yè)性”，以及服務或商品對患者可能具有的“危險性”而言，與其他經(jīng)營者提供的商品或服務的“專業(yè)性”、“危險性”相比沒有任何本質的區(qū)別，因此將醫(yī)療行為排除在消費行為之外是沒有任何理由的。固然，醫(yī)療本身具有危險性，對醫(yī)生而言，從事醫(yī)療行為是一種“專業(yè)性的冒險”，可對患者而言，接受治療何嘗不是一種“危險的忍受”，既然醫(yī)生身負專業(yè)知識與患者及其家屬的信托，自然應當是盡職盡責，勤勉謹慎地履行合同義務，滿足患者訂立合同的目的，并使消費者能夠通過合理的途徑獲得救濟。醫(yī)院提供的醫(yī)療行為既包括服務也包括商品，一旦服務提供者因其所提供的服務有缺陷而對受害人造成巨大的損害，而受害人在權益受到損害時，出于缺乏加害服務方面的專業(yè)知識，也很難通過傳統(tǒng)的私法體系獲得救濟。正是出于保護消費者合法權益，為其提供合理可行的救濟手段的目的，才對消費者權益保護實行單獨立法。

2.患者符合消費者的特點

在醫(yī)療關系中，患者都是接受醫(yī)療服務的個人。他或她為醫(yī)院所提供的醫(yī)療服務提供了一定的對價，盡管這種對價不一定符合市場價格，但和一般支付對價而獲得服務的消費者沒有本質的區(qū)別。盡管醫(yī)院的醫(yī)療收費仍然堅持執(zhí)行政府的指令性價格，不能采取市場調節(jié)，隨行

知情同意權在我國的立法中有所體現(xiàn)，如《中華人民共和國執(zhí)業(yè)醫(yī)師法》第二十六條規(guī)定：“醫(yī)師應當如實向患者或者其家屬介紹病情，但應注意避免對患者產(chǎn)生不利后果。醫(yī)師進行實驗性臨床醫(yī)療，應當經(jīng)醫(yī)院批準并征得患者本人或者其家屬同意。又如，衛(wèi)生部1982年發(fā)布的《醫(yī)院工作制度》第四十條的附則規(guī)定：“實行手術前必須有病員家屬或單位簽字同意（體表手術可以不簽字），緊急手術來不及征求家3屬或單位的同意，可由主治醫(yī)師簽字，經(jīng)科主任或院長批準執(zhí)行。”可見，知情同意權是法律賦予患者的法定權利，患者有權獲知與自己病情、治療、診斷有關的信息；同時醫(yī)生也負有告知的義務。

但必須認識到，在法律中僅僅規(guī)定權利義務是不夠，權利的實現(xiàn)，義務的履行還有賴于法律責任制度的建立。法律責任是保護法律關系主體實現(xiàn)法律權利的重要手段，在法律權利遭到侵犯、妨礙，得不到實現(xiàn)時，通過對違法行為的制裁，使被侵犯的法律秩序得以恢復，給權利受到侵害的公民或組織給予補償，從而保證權利的實現(xiàn)。可以說，沒有法律責任為后盾的權利是空洞無物的，所謂的義務也將顯得蒼白無力。因此，在立法中規(guī)定患者知情同意權、醫(yī)師告知義務的同時，也要規(guī)定違反告知義務、侵犯知情同意權的法律責任，否則患者權利的實現(xiàn)將失去依托。

三、消費者協(xié)會介入醫(yī)療糾紛調解的趨勢不可逆轉

消費者協(xié)會和其他消費者組織是依法成立的對商品和服務進行社會監(jiān)督的保護消費者合法權益的社會團體，根據(jù)《消法》的規(guī)定履行保護消費者合法權益的職能。前文已將醫(yī)患關系已定為商品交換關系，醫(yī)療糾紛自然就要被納入《消法》的調整范圍；根據(jù)《消法》的規(guī)定，消費者協(xié)會擁有介入調查和調解醫(yī)療糾紛的職能。實踐中盡管爭議很大，但在法院審判醫(yī)療糾紛案件越來越多地適用《消法》的背景下，消費者協(xié)會介入醫(yī)療糾紛的調查和調解已是不爭的事實。在當前醫(yī)療糾紛大量發(fā)生，有一些糾紛因為未得到妥善處理而容易引發(fā)社會矛盾的情況下，發(fā)揮消費者協(xié)會在調解醫(yī)療糾紛方面的作用，對維護社會穩(wěn)定是非常必要的。消協(xié)作為居間調解者介入醫(yī)療糾紛，可以為醫(yī)患雙方提供一個平等對話的平臺，各方在此基礎上通過協(xié)商和溝通，容易達到一個利益平衡點，從而及時、便捷的解決問題。消協(xié)也可以發(fā)揮其監(jiān)督職能，對醫(yī)療機構的違法行為通過媒體暴光，向社會大眾通告那些違法的醫(yī)療單位，讓患者在就醫(yī)時注意，以免受到損失，也督促醫(yī)療單位規(guī)范自身行為，減少醫(yī)療糾紛的發(fā)生。

前文所述的《浙江省實施〈消費者權益保護法〉辦法》可能會進一步加快消費者協(xié)會介入醫(yī)療糾紛調解的步伐。雖然該辦法只是個地方性法規(guī)，但由于它把患者正式列入消費者行列等三個方面的突破，在全國產(chǎn)生了很大影響。社會各界對這個地方性法規(guī)的關注已經(jīng)超出了地域的限制，被媒體稱為是“中國最保護消費者的地方法規(guī)”。衛(wèi)生部等部委《關于城鎮(zhèn)醫(yī)療機構分類管理的實施意見》，對我國醫(yī)療機構管理政策進行了重大調整，把醫(yī)療機構分為非營利性與營利性兩大類進行管理。這就等于把醫(yī)患之間的商品交換用政策或法律的形式固定和表述出來，為消費者協(xié)會介入醫(yī)療糾紛的調解和處理奠定了政策和法律基礎。在實際操作中，福建、浙江、遼寧等省份都不同程度地將醫(yī)療服務納入地方性法規(guī)的調整范圍，認為醫(yī)療服務關系是經(jīng)營消費關系，也就表明消費者協(xié)會應當介入醫(yī)療糾紛的調解。

由于當前衛(wèi)生行政部門調解和處理醫(yī)療糾紛的公正性受到越來越多的質疑和抨擊，人民法院逐漸加大了處理醫(yī)療糾紛的審理力度，消費者協(xié)會也就越來越多地介入醫(yī)療糾紛的調查和調解、并將其列入工作重點。消費者協(xié)會對醫(yī)療糾紛的介入，可以使醫(yī)患之間不必通過繁瑣的法律程序而只需經(jīng)過消協(xié)的居間調解便可達成和議，及時解決爭議，減少糾紛的處理時間，同時也節(jié)約了司法資源，讓司法機關、醫(yī)療單位、患者個人不必花費巨大的代價解決這些與普通消費關系沒有太大區(qū)別的案件。要充分發(fā)揮消費者協(xié)會介入糾紛，居間調解的作用，社會各方應當對消協(xié)的性質、作用給與必要的了解，重視消協(xié)在處理醫(yī)患矛盾中的重要作用。

四、醫(yī)療機構作為經(jīng)營者急需增強職業(yè)法律意識

經(jīng)營者的義務是指經(jīng)營者在消費關系中應依據(jù)法律為一定行為或不為一定行為，義務主體包括生產(chǎn)者、銷售者和服務者。約束經(jīng)營者的行為，對消費者合法權益的保護起著重要的作用。隨著我國醫(yī)療體制改革的推進，醫(yī)療機構逐漸以追求盈利為目的具有了經(jīng)營者的性質，因而其應受《消法》的調整，承擔法律規(guī)定的義務和責任。在以前的醫(yī)療體制下，對于醫(yī)療糾紛的處理，幾乎都是由醫(yī)療行政部門或醫(yī)療機構負責處理，使它們形成了濃重的官本位思想，缺乏必要的民主的職業(yè)法律意識。在現(xiàn)今醫(yī)療制度下，醫(yī)療機構和醫(yī)務人員對有關醫(yī)療糾紛的法律法規(guī)適用問題，保留一定的看法和在一定的場合發(fā)表意見，是事業(yè)法人和社會公民的基本權利。但醫(yī)療機構和醫(yī)務人員不是法律、法規(guī)的制定者，而是有關法律法規(guī)的管理相對人。因此，需要增強醫(yī)療機構和醫(yī)務人員的職業(yè)法律意識，在法制的軌道上，正確處理醫(yī)患關系、降低醫(yī)療糾紛的發(fā)生頻率，使已經(jīng)發(fā)生的醫(yī)療糾紛得以公正和有效的解決。

醫(yī)療機構作為經(jīng)營者依據(jù)《消法》所應遵守的義務主要有：依法定或約定履行義務、聽取意見和接受監(jiān)督、保障消費者人身和財產(chǎn)安全、不做虛假宣傳、出具相應憑證和單據(jù)、提供符合要求的商品或服務、不得從事不公平合理的交易、不得侵犯消費者人身權等。醫(yī)療機構在醫(yī)療行為中對此皆有不同程度的違反，例如：在治療時不依據(jù)患者實際病情的需要而對其進行許多與病情無關的檢查，開列高價的同效藥品，使患者花費大量醫(yī)藥費，背上了沉重的負擔，違反了公平交易的義務。還有的表現(xiàn)為：違背誠信在廣告中對療效作夸大宣傳，向患者出售不合格藥品，以及不提供與治療相關的單據(jù)等。要規(guī)范醫(yī)療機構的行為，促使其遵守相關的義務，加強院方的職業(yè)法律意識是極其重要的。醫(yī)生在診治時通過法律意識的指引不但會更加出色的發(fā)揮醫(yī)術而且會盡最大可能的幫助患者節(jié)省醫(yī)療費用，對于糾紛的預防和減少是非常必要的。

五、《消費者權益保護》中雙倍罰則對醫(yī)療糾紛的適用

《消法》第四十九條規(guī)定：“經(jīng)營者提供商品或者服務有欺詐行為的，應當按照消費者的要求增加賠償其受到的損失，增加賠償?shù)慕痤~為消費者購買商品的價款或者接受服務的費用的一倍。”這一條款在我國創(chuàng)設了懲罰性賠償，該規(guī)定是否適用醫(yī)患關系呢？筆者認為，盡管醫(yī)患關系可以認為是一種消費關系，但并不一定要用消費者權益保護法第四十九條的規(guī)定來保護患者的權益。事實上，《消法》第四十九條的規(guī)定是保護消費者的最有利的措施，但該條的規(guī)定并不一定要適用于醫(yī)患關系。因為一方面，《消法》第四十九條的規(guī)定，適用的對象是欺詐行為，欺詐都是一種故意行為，而對于醫(yī)療行為而言，即使出現(xiàn)了重大事故，在一般情況下，不能說醫(yī)生從事了故意致病人損害的行為,所以不能適用該條的規(guī)定。另一方面，這種一加一的賠償在醫(yī)療糾紛里面沒有辦法確定賠償?shù)幕A，究竟是醫(yī)藥費用、手術費用還是掛號費用等。還要看到，從醫(yī)療糾紛的情況來看，患者所受到的傷害并不是簡單地適用第四十九條關于雙倍返還的規(guī)定就可以得到補償?shù)模鴳攲で蟾欣姆杀Ｗo途徑，例如通過合同的約束或者通過侵權等方式得到損害賠償。當然，在特殊情況下，也不排除適用該條規(guī)定的可能，例如，病人在醫(yī)院購買的藥品是假藥，由于對于病人在醫(yī)院購買藥品時的關系而言是一種典型的買賣關系，所以也可以適用《消法》第四十九條的規(guī)定。與此相類似的還有患者購買醫(yī)院出售的理療器械、康復輔助用品、健康營養(yǎng)品等用貨幣直接標價的商品，因為此類商品售價明確，適用雙倍罰則時的賠償額也就容易確定，也方便患者索賠。

結論

由于原有的計劃經(jīng)濟體制下的醫(yī)療體制已被市場化的經(jīng)濟運作模式所改變，與此相配套的一些法律法規(guī)已經(jīng)顯現(xiàn)出與社會發(fā)展的不同步，已經(jīng)很難對由于改革所產(chǎn)生的各種問題進行調整，使得醫(yī)療糾紛增多，醫(yī)患矛盾突出，引發(fā)了許多不和諧的社會現(xiàn)象。在當前沒有出臺針對醫(yī)患關系、解決醫(yī)療糾紛的專門法律法