兒童暴力的法律政策比較研究報(bào)告摘要我國有未滿18周的兒童將近3億人，依法保護(hù)兒童健康安全成長，免受暴力侵害，不僅涉及到孩子的健康與發(fā)展，還涉及到家庭的和諧、社會(huì)的發(fā)展和國家的未來。我國歷來重視兒童權(quán)利保護(hù)工作，采取法律、政策、行政、教育、宣傳等多種措施保障兒童權(quán)利，保護(hù)兒童權(quán)益的法律體系日益健全，司法保護(hù)力度也不斷增強(qiáng)。但是，由于我國傳統(tǒng)社會(huì)文化和封建思想觀念影響，加之兒童身心發(fā)育尚不成熟，容易受到暴力侵害，特別是遭受家庭暴力、性侵害現(xiàn)象突出，針對(duì)兒童的暴力是當(dāng)前世界各國共同面臨的問題。本文研究目的是考察我國針對(duì)兒童暴力問題的現(xiàn)狀、原因和危害，分析相關(guān)法律制度的現(xiàn)狀，介紹國際法律框架和具有先進(jìn)兒童保護(hù)經(jīng)驗(yàn)的美國法律制度，通過實(shí)例對(duì)比研究我國針對(duì)兒童暴力的法律制度存在的問題以及針對(duì)這些問題提出具體的建議對(duì)策。本文主要采用的研究方法包括：1.文獻(xiàn)研究：查閱、整理、分析了國際和國內(nèi)有關(guān)兒童保護(hù)的文獻(xiàn)資料尤其是我國已經(jīng)頒布實(shí)施的法律、法規(guī)、規(guī)章及政策;2.個(gè)案研究：選取一個(gè)典型實(shí)例，研究美國和我國處置兒童遭受暴力案件的不同法律制度和處理結(jié)果，分析美國兒童保護(hù)法律制度中的先進(jìn)經(jīng)驗(yàn);3.對(duì)比研究：對(duì)比研究國際和國內(nèi)針對(duì)兒童暴力的定義，對(duì)比美國兒童保護(hù)經(jīng)驗(yàn)，研究我國兒童保護(hù)法律制度的現(xiàn)狀、問題和建議。本文主要內(nèi)容分為四個(gè)部分：第一部分考察國內(nèi)針對(duì)兒童暴力問題的現(xiàn)狀、成因和危害;目前，我國針對(duì)兒童暴力問題還比較普遍，而且持續(xù)時(shí)間長。針對(duì)兒童的暴力主要表現(xiàn)為：家庭暴力是針對(duì)兒童的暴力的主要表現(xiàn)形式，教師體罰或變相體罰是針對(duì)兒童暴力的另一個(gè)主要侵害來源，兒童遭受性暴力的問題越來越突出。針對(duì)兒童的暴力現(xiàn)象形成的成因主要有：家庭原因與家庭保護(hù)法律制度的不完善、傳統(tǒng)教育觀念影響與兒童學(xué)校保護(hù)制度存在不足、社會(huì)環(huán)境與公眾意識(shí)的影響、兒童弱小容易成為暴力侵害對(duì)象。暴力對(duì)兒童的危害及其深遠(yuǎn)，不僅體現(xiàn)為直接的身體或心理創(chuàng)傷，而且會(huì)影響其以后的生活、行為和思維方式，暴力行為對(duì)兒童自身的危害后果，也會(huì)殃及家庭和社會(huì)。第二部分系統(tǒng)介紹國際層面和國內(nèi)層面對(duì)針對(duì)兒童暴力問題的相關(guān)法律制度框架;本部分通過介紹聯(lián)合國對(duì)針對(duì)兒童暴力問題的專門關(guān)注、聯(lián)合國和世界人權(quán)會(huì)議通過的國際法律文件來介紹國際層面對(duì)針對(duì)兒童的暴力的相關(guān)規(guī)定。同時(shí)，梳理國內(nèi)層面的與針對(duì)兒童暴力問題相關(guān)的法律框架和已經(jīng)采取的相關(guān)措施。第三部分對(duì)針對(duì)兒童暴力問題的法律制度進(jìn)行比較分析;本部分選取一個(gè)典型國家作為實(shí)例，對(duì)比在我國相關(guān)的法制制度，同時(shí)針對(duì)實(shí)例考察法律制度中的兒童視角和性別視角，并分析我國現(xiàn)存法律制度在立法、司法和執(zhí)法上存在的問題與不足。第四部分對(duì)完善國內(nèi)相關(guān)法律制度提出相關(guān)建議;本部分從針對(duì)兒童暴力相關(guān)法律的制定、修訂和完善以及預(yù)防與處置針對(duì)兒童暴力的機(jī)制設(shè)計(jì)等內(nèi)容，對(duì)完善預(yù)防與處置針對(duì)兒童暴力的法律制度提出完善對(duì)策。關(guān)鍵詞：兒童、暴力、兒童保護(hù)AbstractChinahasapopulationof300millionchildrenundertheageof18.Protectingthesechildren’shealth,safetyandgrowthfromallkindsofviolencenotonlyrelatestochildren’shealthanddevelopment,butalsototheirfamilies’harmony,socialdevelopmentandevenourcountry’sfuture.Wehavealwaysattachedgreatimportancetochildren’srightsprotectionworkandhavetakenthelaw,policy,administration,education,publicityandothermeasurestosafeguardchildren’srights.Thelegalsystemofprotectingchildrenisgettingsoundandthejudicialprotectionisgettingstrong.However,becauseofinfluencesofourtraditionalsociety’scultureandfeudalideologyandchildren’simmaturephysicalandmentaldevelopment,theyarevulnerabletoviolence,especiallydomesticviolenceandsexualassault.Violenceagainstchildrenhasbecomeacommonconcernforallthecountriesinthecurrentworld.Theobjectiveofthisarticleistoinvestigatesituations,causesanddamageofviolenceagainstchildren,analyzerelevantlegalsystems,introduceinternationallegalframeworkandlegalsystemsintheUS,whichhaveadvancedexperienceinchildrenprotectionwork,discussproblemsinourlegalsystemsbycomparingdifferentexamples,andfinallyputforwardsomeadviceandsolutions.Thisarticlemainlyusesthefollowingresearchmethods:1.Literaturestudy:Toread,sortoutandanalyzeinternationalanddomesticinformationonchildren’sprotectionwork,especiallythoseenforcinglaws,regulations,rulesandpolicies.2.TypicalcasestudyToselectatypicalcase,findoutdifferencesinlegalsystemsandoutcomeswhendealingwithviolencecasesagainstchildreninChinaandtheUSandanalyzeadvancedexperienceinlegalsystemsofprotectingchildrenintheUS.3.ComparativestudyTocomparedefinitionsonviolenceagainstchildreninandoutsideourcountry,compareexperienceinprotectingchildrenintheUSandstudythesituations,problemsandsuggestionsofchildrenprotectionwork.Thisarticlecanbedividedintofourparts:Thefirstpartinvestigatessituations,causesandharmfuleffectsofviolenceagainstchildreninChina;presentlytheviolenceisstillquitecommonanditoftenlastsforalongtime.Therearesometypesofviolenceagainstchildrensuchasdomesticviolence,teachers’physicalpunishmenttostudents(orinadisguisedform)andsexualassault.Domesticviolenceandteachers’physicalpunishmentaretwomainsourcesofviolence,whilesexualassaulttochildrenisbecomingprominent.Therearesomefactorscontributingtoviolenceagainstchildren,suchasfamilyproblems,imperfectfamilyprotectionlegalsystem,influenceoftraditionaleducationconcept,shortcomingsinourschoolprotectionsystem,influenceofsocialenvironmentandpublicawareness,andchildren’svulnerabilitytobeviolenceobjects.Influenceofviolenceagainstchildrenarequiteprofound.Itcanbedirectphysicalorpsychologicaltraumaandwillhaveanegativeimpactonchildren’slife,behaviorandwaysofthinkinginthefuture.Moreover,theconsequencesofviolenceagainstchildrenwillaffecttheirfamiliesandthesociety.ThesecondpartsystematicallyintroducesrelevantlegalframeworksonviolenceagainstchildreninChinaandtheworld.BydiscussingspecialconcernsaboutviolenceagainstchildrenintheUNandintroducinginternationallegaldocumentsfromtheUNandworldconferenceonhumanrights,thisparttalksaboutregulationsonviolenceagainstchildrenattheinternationallevel,andatthesametimesortsoutrelevantlegalframeworksandmeasuresthathavebeentakeninChina.Thethirdpartcomparesdifferentlegalsystemsonviolenceagainstchildren.Inthisparttheauthorchoosesatypicalcountry’ssystemasanexample,comparesitwithChineselegalsystemsandanalyzesproblemsinexistinglegalsystemsaboutlegislations,judiciaryandlawenforcementissues,fromtheperspectivesofchildrenandgender.Thefourthpartputsforwardsomesuggestionsonimprovingrelevantlegalsystemsinourcountry.Suggestionsinthispartinclude:makingandimprovingrelevantlaws,designingmechanismonpreventinganddealingwithviolenceagainstchildren.

目錄引言...1第一章概述...3一、針對(duì)兒童的暴力現(xiàn)象的現(xiàn)狀...3(一)家庭暴力是針對(duì)兒童的暴力的主要表現(xiàn)形式...3(二)教師體罰或變相體罰是針對(duì)兒童的暴力的另一個(gè)主要侵害來源...4(三)兒童遭受性暴力的問題越來越突出...4二、針對(duì)兒童的暴力現(xiàn)象形成的成因...5(一)家庭原因與家庭保護(hù)法律制度的不完善...5(二)傳統(tǒng)教育觀念影響與兒童學(xué)校保護(hù)制度存在不足...5(三)社會(huì)環(huán)境與公眾意識(shí)的影響...6(四)兒童弱小容易成為暴力侵害對(duì)象...6三、暴力對(duì)兒童的危害...6第二章針對(duì)兒童暴力問題的法律制度框架...8一、國際層面與針對(duì)兒童暴力問題相關(guān)的法律框架...8(一)聯(lián)合國對(duì)針對(duì)兒童暴力問題的專門關(guān)注...8(二)聯(lián)合國通過的國際法律文件...8(三)世界人權(quán)會(huì)議通過的國際法律文件...10二、國內(nèi)層面的與針對(duì)兒童暴力問題相關(guān)的法律制度框架...10(一)我國兒童保護(hù)的法律制度體系...10(二)行政法規(guī)、部門規(guī)章及規(guī)范性文件、司法解釋，規(guī)定了政府在保護(hù)兒童免受暴力方面的職責(zé)12(三)地方法規(guī)有力地推動(dòng)了當(dāng)?shù)卦陬A(yù)防與制止針對(duì)兒童暴力方面的工作...14第三章針對(duì)兒童暴力問題的法律制度比較分析...16一、中美兒童保護(hù)法律制度的比較...16二、考察中美法律制度中的兒童視角和性別視角...20(一)兒童視角...20(二)性別視角...21三、國際與國內(nèi)針對(duì)兒童暴力的法律制度中關(guān)鍵問題分析...21(一)國際層面關(guān)于針對(duì)兒童的暴力的定義...21(二)國內(nèi)缺少對(duì)針對(duì)兒童暴力的統(tǒng)一界定...23(三)對(duì)針對(duì)兒童暴力的定義進(jìn)行比較分析...23四、分析針對(duì)兒童暴力問題的現(xiàn)存法律制度與國際標(biāo)準(zhǔn)之間在立法、司法和執(zhí)法上存在的問題25(一)現(xiàn)有法律制度在立法方面存在的問題...25(二)現(xiàn)有法律制度在司法方面存在的主要問題...26(三)現(xiàn)行法律的執(zhí)行及存在的問題...27第四章對(duì)完善國內(nèi)相關(guān)法律制度的建議...31一、與針對(duì)兒童暴力問題相關(guān)的法律制度的制定和修改...31(一)制定防治針對(duì)兒童暴力的專門立法，規(guī)定暴力的定義以及發(fā)現(xiàn)與處理程序31(二)修訂與兒童保護(hù)相關(guān)的法律，規(guī)定強(qiáng)制報(bào)告制度...31(三)修訂民事法律制度，完善兒童監(jiān)護(hù)制度，預(yù)防針對(duì)兒童的暴力...31(四)修訂民事訴訟法律，調(diào)整法定代理人代為訴訟的規(guī)定，保障兒童訴權(quán)...32(五)修訂刑法與刑事訴訟法，將針對(duì)兒童的虐待自訴案件改為公訴...33(六)完善法律救濟(jì)規(guī)定，擴(kuò)大對(duì)受暴兒童的法律救濟(jì)...33(七)制定、修訂地方法規(guī)，加強(qiáng)防治針對(duì)兒童暴力的針對(duì)性和可操作性...33二、預(yù)防與制止針對(duì)兒童暴力的機(jī)制設(shè)計(jì)：預(yù)防、懲治、救助機(jī)制...33(一)確立兒童遭受暴力的預(yù)防機(jī)制...34(二)調(diào)整對(duì)施暴人的懲治機(jī)制...35(三)完善受暴兒童的救助機(jī)制...36參考文獻(xiàn)...38

引言由于我國長期以來形成的傳統(tǒng)文化、封建思想觀念影響，針對(duì)兒童的暴力問題在我國比較多見，已經(jīng)不是新問題，不同地區(qū)、不同人群都存在著針對(duì)兒童的暴力。兒童本人和社會(huì)大眾還未對(duì)針對(duì)兒童暴力給予充分的認(rèn)識(shí)，針對(duì)兒童暴力問題還也未形成廣泛的、公開的討論。為確保兒童免受暴力傷害，我國雖然制定并修訂了相應(yīng)的法律，采取了相應(yīng)的教育、培訓(xùn)措施，推動(dòng)開展了一系列項(xiàng)目和探索，但對(duì)比國際標(biāo)準(zhǔn)和發(fā)達(dá)國家水平，我國防治針對(duì)兒童暴力問題在立法和執(zhí)法、司法實(shí)踐中還存在一些問題。現(xiàn)實(shí)生活中，對(duì)兒童實(shí)施家庭暴力、虐待、遺棄、性侵害的案件時(shí)有發(fā)生，給兒童身心健康造成嚴(yán)重傷害。暴力行為對(duì)兒童產(chǎn)生的危害后果，不僅體現(xiàn)為直接的身體或心理創(chuàng)傷，而且會(huì)影響其以后的生活、行為和思維方式。暴力行為對(duì)兒童自身的危害后果，也會(huì)殃及家庭和社會(huì)。兒童遭受暴力行為的不斷增多，會(huì)導(dǎo)致更多的家庭不睦和犯罪率提高，加之我國正在逐步進(jìn)入老齡化，兒童是社會(huì)可持續(xù)發(fā)展的動(dòng)力，從這個(gè)意義上說，暴力行為危害的不僅僅是兒童，還有兒童周圍的人和整個(gè)社會(huì)。針對(duì)兒童的暴力也是一個(gè)全球性問題，2002年聯(lián)合國秘書長安南任命獨(dú)立專家專門對(duì)暴力侵害兒童問題進(jìn)行研究，發(fā)達(dá)國家已有許多研究。但我國對(duì)這一問題的研究卻還十分有限。2005年3月～4月，北京大學(xué)兒童青少年衛(wèi)生研究所陳晶琦博士對(duì)廣東、浙江、湖北、陜西、黑龍江、北京等6個(gè)省市的4327名學(xué)生就兒童期虐待經(jīng)歷進(jìn)行的調(diào)查研究，從了解兒童暴力問題的發(fā)生情況以及暴力對(duì)兒童的心理健康危害與影響角度發(fā)布了研究報(bào)告。全國婦聯(lián)、廣東婦聯(lián)分別于2002年和2006年開展過關(guān)于針對(duì)兒童的暴力現(xiàn)狀的調(diào)查，全國婦聯(lián)的調(diào)查表明，在我國2.7億個(gè)家庭中，約30%存在不同程度的家庭暴力。北京青少年法律援助與研究中心先后于2009年和2012年分別對(duì)兒童遭受性暴力、兒童遭受家庭暴力的現(xiàn)狀進(jìn)行專題調(diào)研。這些研究都從各自關(guān)注的角度和專業(yè)領(lǐng)域進(jìn)行的，對(duì)針對(duì)兒童暴力問題的綜合性、全面性研究有所不足。本文研究目的是考察我國針對(duì)兒童的暴力問題的現(xiàn)狀、原因和危害，分析相關(guān)法律制度的現(xiàn)狀，介紹國際法律框架和美國相關(guān)法律制度，通過實(shí)例對(duì)比研究我國防治針對(duì)兒童暴力的法律制度存在的問題以及針對(duì)這些問題提出具體的對(duì)策和建議。本文的研究意義：一是認(rèn)清國內(nèi)針對(duì)兒童暴力問題的現(xiàn)狀;二是全面分析暴力侵害兒童的原因、危害;三是通過分析立法、執(zhí)法、司法中的問題，了解國內(nèi)法律制度的現(xiàn)狀、司法實(shí)踐中存在的困難，以有助于完善兒童保護(hù)法律制度、有針對(duì)性的規(guī)制針對(duì)兒童的暴力問題;四是了解國際和其他國家兒童保護(hù)法律制度的先進(jìn)經(jīng)驗(yàn)，為完善我國兒童保護(hù)法律制度提供參考;五是提出完善我國針對(duì)兒童暴力的法律制度的建議對(duì)策，以有效預(yù)防、應(yīng)對(duì)和處置針對(duì)兒童的暴力問題，最大限度的保護(hù)兒童健康成長。

第一章概述一、針對(duì)兒童的暴力現(xiàn)象的現(xiàn)狀在我國，由于傳統(tǒng)文化、封建思想觀念影響，針對(duì)兒童的暴力問題在我國比較多見，已經(jīng)不是新問題。北京大學(xué)兒童青少年衛(wèi)生研究所陳晶琦博士于2005年3月～4月對(duì)廣東、浙江、湖北、陜西、黑龍江、北京等6個(gè)省市的4327名學(xué)生就兒童期虐待經(jīng)歷進(jìn)行的調(diào)查顯示，有74.8%的學(xué)生有1項(xiàng)以上的虐待經(jīng)歷，其中22.6%的學(xué)生報(bào)告曾有3-4項(xiàng)虐待經(jīng)歷，11.3%報(bào)告有過5-6項(xiàng)虐待經(jīng)歷，4.4%的學(xué)生報(bào)告在童年期曾有過7項(xiàng)或7項(xiàng)以上的虐待經(jīng)歷。這些虐待經(jīng)歷涉及軀體虐待、精神虐待、性騷擾和性侵犯。可見，兒童受暴問題在我國并不少見。[1]另外，據(jù)廣東省婦聯(lián)2006年7月至2007年3月的調(diào)查顯示，在廣東，被調(diào)查兒童中有90.9%在過去一年中遭受過一種形式以上的暴力，其中，遭受來自家庭的暴力的兒童為74.2%，來自學(xué)校教師的暴力為51.1%，來自同伴的暴力為72.7%，來自社區(qū)的暴力為19.2%。這些暴力包括身體暴力、精神暴力、性暴力以及忽略與漠視。[2](一)家庭暴力是針對(duì)兒童的暴力的主要表現(xiàn)形式據(jù)全國婦聯(lián)2002年的一項(xiàng)調(diào)查表明，在我國2.7億個(gè)家庭中，約30%存在不同程度的家庭暴力，其中施暴者九成是男性。[3]北京青少年法律援助與研究中心對(duì)2008年至2012年6月媒體報(bào)道的429件家庭暴力案件統(tǒng)計(jì)顯示，85.31%的案件是父母施暴，其中親生父母施暴占75.52%，繼父母或養(yǎng)父母施暴的占9.79%;所有案件中父母單方施暴的案件更為常見，占76.96%。[4]一般情況下，繼父母、養(yǎng)父母和監(jiān)護(hù)人有嚴(yán)重暴力傾向或劣跡的家庭中容易發(fā)生虐待兒童的案件，大多數(shù)被虐待的兒童是無民事行為能力，在體力方面與監(jiān)護(hù)人力量懸殊，因?yàn)槲覈狈?qiáng)制舉報(bào)制度，再加上傳統(tǒng)觀念的影響，虐待行為通常持續(xù)的時(shí)間很長。(二)教師體罰或變相體罰是針對(duì)兒童的暴力的另一個(gè)主要侵害來源雖然法律規(guī)定學(xué)校、幼兒園的教職員應(yīng)當(dāng)尊重未成年人的人格尊嚴(yán)，不得對(duì)未成年學(xué)生和兒童實(shí)施體罰、變相體罰或者其他侮辱人格尊嚴(yán)的行為，但是教師對(duì)學(xué)生的體罰或變相體罰卻仍然屢禁不止。很多老師或?qū)W校負(fù)責(zé)人并沒有意識(shí)到體罰、變相體罰是一種違法行為，而且在發(fā)生了糾紛后，不肯承認(rèn)錯(cuò)誤。體罰、變相體罰多發(fā)生在中小學(xué)，而且在鄉(xiāng)鎮(zhèn)或縣城一級(jí)的學(xué)校更為普遍。中小學(xué)的學(xué)生與老師在體力方面存在很大懸殊，這是老師體罰、變相體罰學(xué)生的一個(gè)現(xiàn)實(shí)原因。除了體罰外、變相體罰外，對(duì)學(xué)生造成傷害的還有語言暴力[5]，如罵學(xué)生“蠢豬”等，對(duì)學(xué)生心理造成很嚴(yán)重的傷害。北京青少年法律援助與研究中心曾于2005年7月至12月對(duì)北京市近30所中小學(xué)校的315名學(xué)生進(jìn)行了問卷調(diào)查，通過調(diào)查可以明顯看出，針對(duì)小學(xué)生的語言暴力比中學(xué)生的比例要高很多。在接受調(diào)查的小學(xué)生中有16%的學(xué)生經(jīng)常受到語言暴力，而在初中只有5%，在高中只有2%。偶爾受到語言暴力的情況小學(xué)和初中比較接近，都占30%左右，高中占16%。從未受到過語言暴力的小學(xué)生有52%，而初中生則有64%，高中生82%。這說明，語言暴力現(xiàn)象主要集中在小學(xué)，在小學(xué)中又主要集中在高年級(jí)學(xué)生階段(3-6年級(jí))。[6](三)兒童遭受性暴力的問題越來越突出兒童性侵害不僅來自于社會(huì)，也來自于家庭和學(xué)校。侵害人主要是兒童所熟悉的人，其中三類人最容易對(duì)兒童實(shí)施性侵害：鄰居或同村的人;教師或校長;兒童的生父、養(yǎng)父、繼父或者其他近親屬。根據(jù)北京青少年法律援助與研究中心2008年對(duì)媒體報(bào)道的340個(gè)案例的分析，熟人作案的比例達(dá)到了68%，平均持續(xù)時(shí)間為4.8年。性侵害主要發(fā)生在兒童成長過程中最安全、最可靠的家庭和學(xué)校，并且持續(xù)時(shí)間較長才被發(fā)現(xiàn)。從目前狀況來看，兒童遭受性侵害的被害人年齡越來越小，年齡小、抵抗能力弱的女童更容易成為性侵害的對(duì)象，340個(gè)案例中，不滿14周歲的受害人占到63.8%;男童受到性侵害的案件也越來越多;性侵害的類型不僅主要表現(xiàn)為強(qiáng)奸、猥褻，兒童被強(qiáng)迫提供色情服務(wù)的問題也日趨嚴(yán)重，如強(qiáng)迫、介紹、引誘賣淫等。[7]

二、針對(duì)兒童的暴力現(xiàn)象形成的成因(一)家庭原因與家庭保護(hù)法律制度的不完善由于教育水平、經(jīng)濟(jì)條件、法律意識(shí)的影響，父母等家庭成員對(duì)兒童的暴力并不少見，傳統(tǒng)的“不打不成器”、“棍棒之下出孝子”的教育理念，是家長對(duì)兒童實(shí)施暴力教育的普遍原因。一些家庭的重男輕女的性別歧視、對(duì)殘疾兒童的忽視與歧視、家庭結(jié)構(gòu)發(fā)生變化、留守兒童家庭[8]也會(huì)增加針對(duì)兒童暴力的發(fā)生。由于對(duì)家庭暴力的理解不準(zhǔn)確，很多父母并不認(rèn)為打孩子是家庭暴力，往往認(rèn)為程度嚴(yán)重的傷害才是家庭暴力，為了孩子好的施暴動(dòng)機(jī)也讓很多家長合理化了一些暴力行為，如有的家長在事后“后悔打重了”孩子，有的家長說“偶爾打不算虐待”，有的家長認(rèn)為“只是輕微教訓(xùn)一下孩子”，甚至有的家長在遺棄或殺害孩子后認(rèn)為“是為了解脫孩子的痛苦”。這些家長并沒有將自己的行為和家庭暴力聯(lián)系在一起。[9]同時(shí)，家庭矛盾與家庭關(guān)系的不和諧也成為一個(gè)雖然隱蔽但對(duì)兒童造成嚴(yán)重威脅的原因。在北京青少年法律援助與研究中心對(duì)家庭暴力案件的統(tǒng)計(jì)中，因婚外戀、夫妻感情不和或者其他矛盾而拿孩子撒氣、報(bào)復(fù)的比例最高，為28.21%，這些案件反映出家庭矛盾的激化，激發(fā)了一些父母恃強(qiáng)凌弱的心理，孩子弱小從而成為無辜的出氣筒、泄憤目標(biāo)、報(bào)復(fù)工具。[10]此外，我國現(xiàn)有兒童家庭保護(hù)法律制度不完善也是導(dǎo)致針對(duì)兒童家庭暴力得不到有效干預(yù)而屢屢發(fā)生的重要原因，雖然《未成年人保護(hù)法》等法律規(guī)定禁止對(duì)兒童實(shí)施家庭暴力，但由于缺少相關(guān)的配套法律制度，禁止對(duì)兒童實(shí)施家庭暴力的規(guī)定無法得以有效實(shí)施。例如對(duì)監(jiān)護(hù)人履行監(jiān)護(hù)職責(zé)缺少有效的監(jiān)督，父母或其他監(jiān)護(hù)人對(duì)兒童實(shí)施家庭暴力不構(gòu)成犯罪的，法律責(zé)任并不明確，對(duì)于父母或其他監(jiān)護(hù)人侵害兒童的行為，缺乏強(qiáng)制報(bào)告制度等等。(二)傳統(tǒng)教育觀念影響與兒童學(xué)校保護(hù)制度存在不足傳統(tǒng)的教育理念不僅使兒童監(jiān)護(hù)人認(rèn)為有理由打罵孩子，也使很多教師認(rèn)為教師打?qū)W生并不算違法。有的教師認(rèn)可體罰、變相體罰或侮辱學(xué)生人格尊嚴(yán)的行為，認(rèn)為這些是比較有效的教育方法，甚至有許多教師在對(duì)學(xué)生實(shí)施體罰后，會(huì)認(rèn)為是因?yàn)椤昂掼F不成鋼”才體罰學(xué)生、“體罰是為了教育和督促學(xué)習(xí)”。尤其是在應(yīng)試教育體制下，教師迫于升學(xué)率和分?jǐn)?shù)的壓力，體罰成為比較常見的管教手段。很多教師體罰的發(fā)生，正是由于這些教師受傳統(tǒng)教育理念影響，缺乏法律意識(shí)造成的。我國現(xiàn)有的兒童學(xué)校保護(hù)制度存在疏漏也是導(dǎo)致教師體罰屢禁不止的重要原因。雖然《未成年人保護(hù)法》等法律明確禁止學(xué)校內(nèi)體罰或變相體罰，但由于缺少相關(guān)的配套法律制度，禁止體罰與變相體罰無法得以有效實(shí)施。例如，教師的選聘和任用不嚴(yán)，尤其是在農(nóng)村地區(qū)，還有大量的代課老師存在，對(duì)于已取得教師資格的老師，不能定期嚴(yán)格考核，不稱職的老師不能被及時(shí)被調(diào)離或解聘，教師在職培訓(xùn)或再教育缺乏法律培訓(xùn)，教育行政部門對(duì)學(xué)校、幼兒園的監(jiān)督管理力度不夠，沒有建立起有效的、明確的學(xué)生投訴制度等等。(三)社會(huì)環(huán)境與公眾意識(shí)的影響社會(huì)公眾對(duì)暴力的默認(rèn)與習(xí)以為常是針對(duì)兒童暴力發(fā)生的社會(huì)原因，兒童和施暴者都可能認(rèn)為打罵、體罰、虐待、遺棄、侮辱人格的各種心理懲罰、性侵害等暴力，如果沒有造成明顯傷害，則屬于正常不算是違法。因此實(shí)踐中不僅有來自父母或其他家庭成員和教師的暴力，還有來自同伴的、鄰居的、看護(hù)人員的、司法機(jī)關(guān)工作人員的等等。媒體、影視作品、電子游戲中對(duì)暴力的宣揚(yáng)也是導(dǎo)致針對(duì)兒童暴力發(fā)生的一個(gè)社會(huì)原因。社會(huì)上家庭教育指導(dǎo)機(jī)構(gòu)和家庭支持服務(wù)機(jī)構(gòu)的建立還為數(shù)不多，預(yù)防針對(duì)兒童的暴力在社會(huì)上還未引起足夠重視。社會(huì)環(huán)境與公眾意識(shí)的影響越來越成為助長暴力發(fā)生的重要因素。(四)兒童弱小容易成為暴力侵害對(duì)象年齡小、缺乏自我防范意識(shí)和防范能力，很容易使兒童成為暴力侵害的被害人，與男孩相比，女孩更容易受到侵害。兒童的父母或其他監(jiān)護(hù)人法律意識(shí)不高，對(duì)兒童監(jiān)護(hù)不力致使兒童從事童工、工作或失于保護(hù)也容易使兒童受到社會(huì)的暴力侵害。在北京青少年法律援助與研究中心的調(diào)查中顯示，有20%的性侵害案件體現(xiàn)了監(jiān)護(hù)不到位，有10%的案件中的未成年人是在找工作或者工作中被實(shí)施性侵害的。[11]

三、暴力對(duì)兒童的危害近些年來，兒童的暴力問題也因其給兒童造成嚴(yán)重傷害、不能得到有效正確處理，而越來越受到世界各國的關(guān)注。2006年發(fā)表的《聯(lián)合國秘書長關(guān)于針對(duì)兒童暴力的研究報(bào)告》(簡稱《報(bào)告》)指出，暴力侵害兒童的深度研究證實(shí)，世界上每個(gè)國家、每種文化、每個(gè)階層、每種教育、收入和族裔背景，都存在暴力侵害兒童現(xiàn)象。在每個(gè)區(qū)域，違反人權(quán)義務(wù)和兒童發(fā)展需要的暴力侵害兒童現(xiàn)象都得到社會(huì)認(rèn)可，而且常常是合法的，得到國家準(zhǔn)許。兒童遭受暴力行為對(duì)兒童產(chǎn)生的危害后果，不僅體現(xiàn)為直接的身體或心理創(chuàng)傷，而且會(huì)影響其以后的生活、行為和思維方式。《報(bào)告》指出，暴力對(duì)兒童的嚴(yán)重危害可以導(dǎo)致兒童出現(xiàn)終身的社會(huì)、情感和認(rèn)知障礙以及危及健康的行為，相關(guān)的心理健康和社會(huì)問題包括焦慮和抑郁、妄想、學(xué)業(yè)成績不佳、記憶混亂、以及攻擊性行為。幼年時(shí)遭到暴力傷害，可能導(dǎo)致日后出現(xiàn)肺病、心臟病、肝病、性病、妊娠期間胎兒死亡、對(duì)親密伴侶施加暴力以及自殺傾向。暴力行為對(duì)兒童自身的危害后果，也會(huì)殃及家庭和社會(huì)。比如家庭暴力受害經(jīng)歷與目睹家庭成員使用暴力相互對(duì)待，對(duì)于家庭中成長的兒童與青少年，有非常負(fù)面的影響，使得他們長大后較易成為犯罪人或家庭暴力施暴者。與一般青少年相比，犯罪青少年曾經(jīng)遭遇家庭暴力的比例顯著較高，遭受家庭暴力之后身體受害情形、心理創(chuàng)傷情形與以負(fù)面行為回應(yīng)受暴的情形，均較為嚴(yán)重。雖然不是全部遭受家庭暴力的青少年都會(huì)成為犯罪者，但家庭暴力受害經(jīng)歷對(duì)青少年所造成的身心傷害的確會(huì)顯著的增加青少年行為不端或犯罪行為的危險(xiǎn)。由此可以說，兒童遭受暴力行為的不斷增多，會(huì)導(dǎo)致更多的家庭不睦和犯罪率提高，從這個(gè)意義上說，暴力行為危害的不僅僅是兒童，還有兒童周圍的人和整個(gè)社會(huì)。

第二章針對(duì)兒童暴力問題的法律制度框架一、國際層面與針對(duì)兒童暴力問題相關(guān)的法律框架(一)聯(lián)合國對(duì)針對(duì)兒童暴力問題的專門關(guān)注2001年聯(lián)合國大會(huì)上，聯(lián)合國秘書長安南提出了要在全球范圍內(nèi)開展關(guān)于兒童暴力問題的研究，研究有效預(yù)防和打擊各種形式兒童暴力問題的策略，制定有關(guān)保護(hù)兒童、干預(yù)暴力措施。2002年起，聯(lián)合國秘書長根據(jù)大會(huì)57/90號(hào)決議任命獨(dú)立專家保羅·塞爾吉奧·皮涅羅，在聯(lián)合國人權(quán)高專辦、聯(lián)合國兒童基金會(huì)和世界衛(wèi)生組織的配合支持下，專門對(duì)暴力侵害兒童問題進(jìn)行了研究。2006年10月11日，《聯(lián)合國研究暴力侵害兒童行為問題獨(dú)立專家的報(bào)告》在聯(lián)大第三委員會(huì)上發(fā)表，聯(lián)合國人權(quán)高專辦、世界衛(wèi)生組織也分別在媒體相關(guān)信息進(jìn)行發(fā)布[12]。該報(bào)告指出，在家庭、學(xué)校、公共機(jī)構(gòu)、工作場所、社區(qū)五類場所中，兒童經(jīng)受著各種形式的暴力侵害，世界上每個(gè)國家、每種文化、每個(gè)階層都存在兒童遭受暴力侵害的現(xiàn)象。暴力侵害給兒童造成身體、心理傷害并導(dǎo)致一系列社會(huì)問題，應(yīng)當(dāng)受到充分關(guān)注。為防止暴力發(fā)生和做到及時(shí)有效應(yīng)對(duì)，報(bào)告還提出了預(yù)防優(yōu)先、立法禁止、加強(qiáng)國家和地方承諾與行動(dòng)、推動(dòng)國際承諾、非暴力意識(shí)提升、兒童參與、關(guān)注社會(huì)性別等原則性建議和根據(jù)遭受侵害不同場所提出的具體建議。我國也參與了聯(lián)合國的這項(xiàng)研究行動(dòng)，2005年5月，中華全國婦聯(lián)和聯(lián)合國兒童基金會(huì)共同主辦了“反對(duì)兒童暴力國家級(jí)研討會(huì)”，作為聯(lián)合國秘書長安南關(guān)于兒童暴力問題全球調(diào)研的組成部分，也是首次在我國召開的反對(duì)針對(duì)對(duì)兒童的暴力高級(jí)別研討會(huì)。全國人大副委員長、全國婦聯(lián)主席顧秀蓮在會(huì)上指出，“兒童的權(quán)利和人格應(yīng)當(dāng)受到尊重;任何對(duì)兒童的暴力行為都是不能容忍的;保護(hù)兒童免受暴力是全社會(huì)的責(zé)任”，標(biāo)志著我國對(duì)兒童暴力問題的高度關(guān)注。(二)聯(lián)合國通過的國際法律文件1.《兒童權(quán)利宣言》聯(lián)合國大會(huì)于1959年11月20日通過《聯(lián)合國兒童權(quán)利宣言》。該宣言是最早對(duì)兒童暴力問題進(jìn)行具體規(guī)定的，其原則九規(guī)定了“兒童應(yīng)被保護(hù)不受一切形式的忽視、虐待和剝削”。2.《公民權(quán)利和政治權(quán)利國際公約》1966年，聯(lián)合國通過《公民權(quán)利和政治權(quán)利國際公約》，確立了對(duì)生命權(quán)、自由權(quán)的保護(hù)，以及對(duì)任何人不得施以酷刑或殘忍、不人道的待遇。我國于1997年10月27日簽署該公約。3.《消除對(duì)婦女一切形式歧視公約》1979年的《消除對(duì)婦女一切形式歧視公約》，規(guī)定了打擊一切形式販賣婦女和迫使婦女賣淫以進(jìn)行剝削的行為，其中將禁止對(duì)女童的此類行為包括在內(nèi)。我國于1981年12月29日交存加入書，1982年1月28日對(duì)我國生效，我國對(duì)該公約第22條保留。4.《禁止酷刑和其他殘忍、不人道或有辱人格的待遇或處罰公約》1984年《禁止酷刑和其他殘忍、不人道或有辱人格的待遇或處罰公約》對(duì)酷刑進(jìn)行了界定并要求締約國將此類行為規(guī)定為刑法上的犯罪行為。我國于1986年12月12日簽署，同時(shí)對(duì)公約第20條和第31條提出保留，1988年10月4日批準(zhǔn)，11月3日對(duì)中國生效。5.《兒童生存、保護(hù)和發(fā)展世界宣言》1990年在紐約召開的聯(lián)合國世界兒童問題首腦會(huì)議通過《兒童生存、保護(hù)和發(fā)展世界宣言》，其中對(duì)各類暴力侵害兒童的行為進(jìn)行列舉并呼吁各國予以重視和采取措施，其中特別提到了為保護(hù)處于武裝沖突地區(qū)的兒童免受暴力侵害，建議設(shè)立平靜期間和特別救濟(jì)走廊等。6.《兒童權(quán)利公約》和兩個(gè)任擇議定書1989年聯(lián)合國通過《兒童權(quán)利公約》，第一次對(duì)兒童暴力問題進(jìn)行了專門的、明確的界定。公約第十九條規(guī)定，從法律上保護(hù)兒童免遭各種形式的暴力侵害，其中包括虐待、忽視、販賣和販運(yùn)、以及家庭、學(xué)校和機(jī)構(gòu)內(nèi)部的體罰，又包括性侵害和剝削(比如賣淫和色情制品)。我國于1991年12月29日批準(zhǔn)該《兒童權(quán)利公約》，同時(shí)聲明，中國將在符合其憲法第25條關(guān)于計(jì)劃生育的規(guī)定的前提下，并據(jù)《中華人民共和國未成年人保護(hù)法》規(guī)定，履行公約第6條所規(guī)定的義務(wù)。2000年《〈兒童權(quán)利公約〉關(guān)于買賣兒童兒童賣淫和兒童色情制品問題的任擇議定書》和《〈兒童權(quán)利公約〉關(guān)于兒童卷入武裝沖突問題的任擇議定書》分別對(duì)買賣兒童、為牟利而轉(zhuǎn)移兒童器官、兒童性剝削、兒童賣淫、使用兒童從事強(qiáng)迫勞動(dòng)、強(qiáng)迫招募兒童參與武裝沖突等行為進(jìn)行詳細(xì)界定并規(guī)定各國應(yīng)采取措施制止此類行為。我國于2001年批準(zhǔn)了《〈兒童權(quán)利公約〉關(guān)于買賣兒童兒童賣淫和兒童色情制品問題的任擇議定書》。7.聯(lián)合國少年司法與犯罪的三個(gè)法律文件1985年聯(lián)合國大會(huì)通過《聯(lián)合國少年司法最低限度準(zhǔn)則》(即《北京規(guī)則》)，1990年聯(lián)合國大會(huì)會(huì)通過《聯(lián)合國預(yù)防少年犯罪準(zhǔn)則》(即《利雅得準(zhǔn)則》)，1990年聯(lián)合國大會(huì)又通過《聯(lián)合國保護(hù)剝奪自由少年規(guī)則》(《東京規(guī)則》)，這三個(gè)法律文件規(guī)定了防止對(duì)進(jìn)入司法程序未成年人暴力行為，具體如禁止司法程序中的體罰、非監(jiān)禁措施的適用、對(duì)未成年被害人及證人的保護(hù)、禁止對(duì)未成年人適用死刑等。盡管這些準(zhǔn)則僅具有指導(dǎo)意義，但其中所倡導(dǎo)的許多理念和制度已經(jīng)逐步被眾多國家所接受或采納，其中許多原則、規(guī)定已經(jīng)成為習(xí)慣國際法規(guī)則。(三)世界人權(quán)會(huì)議通過的國際法律文件1993年世界人權(quán)會(huì)議通過《維也納宣言和行動(dòng)綱領(lǐng)》，其中關(guān)于兒童權(quán)利的部分要求各國與“虐待和剝削”兒童的行為作斗爭，采取有效措施制止“殺害女嬰、有害的童工雇用、販賣兒童和器官、兒童賣淫、兒童色情以及其他形式的性虐待”等行為，同時(shí)還特別提到保護(hù)女童免受“一切基于性別的暴力和性剝削”。

二、國內(nèi)層面的與針對(duì)兒童暴力問題相關(guān)的法律制度框架保護(hù)兒童免受暴力行為傷害既是履行國際義務(wù)的要求，也是我國國內(nèi)法的重要內(nèi)容。我國簽署、批準(zhǔn)、加入的這些國際法律規(guī)范無疑對(duì)國內(nèi)法發(fā)生影響和作用，履行國際法律義務(wù)也要求在國內(nèi)法中做出相應(yīng)的回應(yīng)，就反對(duì)針對(duì)兒童暴力的內(nèi)容來說，中國制定并修訂了相應(yīng)的立法和行政規(guī)章、政策，通過加強(qiáng)立法保障兒童的權(quán)益，確保兒童免受暴力侵害。(一)我國兒童保護(hù)的法律制度體系我國憲法明確規(guī)定了兒童在政治、經(jīng)濟(jì)、文化、社會(huì)和家庭方面的權(quán)利和對(duì)兒童實(shí)行特殊保護(hù)的基本原則。《憲法》規(guī)定，“國家培養(yǎng)青年、少年、兒童在品德、智力、體質(zhì)等方面全面發(fā)展。”“婚姻、家庭、母親和兒童受國家的保護(hù)”。我國的《刑法》、《刑事訴訟法》、《民法通則》、《民事訴訟法》、《婚姻法》、《教育法》、《義務(wù)教育法》、《殘疾人保障法》、《預(yù)防未成年人犯罪法》、《婦女權(quán)益保障法》、《收養(yǎng)法》、《監(jiān)獄法》等主要法律都明確規(guī)定了保護(hù)兒童權(quán)利和兒童免受暴力的具體內(nèi)容，使兒童在生命、健康、人格尊嚴(yán)、接受教育等各項(xiàng)權(quán)利方面都可以獲得基本的法律保障。我國還專門制定了以保護(hù)兒童權(quán)利為核心內(nèi)容的《未成年人保護(hù)法》，2006年全國人大對(duì)該法進(jìn)行修訂并于2007年6月1日重新施行，該法明確禁止對(duì)兒童的體罰和家庭暴力。最高人民法院、最高人民檢察院在頒布的大量司法解釋中都涉及到保護(hù)兒童免受暴力的內(nèi)容，這些司法解釋成為保障司法程序中的兒童免受暴力傷害的重要法律依據(jù)，國務(wù)院以及衛(wèi)生部、教育部、司法部、民政部、勞動(dòng)和社會(huì)保障部等制定的有關(guān)法規(guī)和部門有關(guān)規(guī)章，明確規(guī)定了政府在法制層面保護(hù)未成年人免遭暴力傷害。我國31個(gè)省、自治區(qū)、直轄市都制定了大量的保護(hù)兒童免受暴力傷害的的地方法規(guī)，預(yù)防和制止針對(duì)兒童的暴力。具體來說，我國法律中對(duì)針對(duì)兒童暴力的關(guān)注具體體現(xiàn)如下：1.新制定與修訂的法律明確反對(duì)針對(duì)兒童的暴力(1)《未成年人保護(hù)法》1991年9月4日第七屆全國人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第二十一次會(huì)議通過《未成年人保護(hù)法》，該法在2006年12月29日第十屆全國人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第二十五次會(huì)議修訂。《未成年人保護(hù)法》一方面具有禁止針對(duì)兒童暴力的專門規(guī)定，在相關(guān)條款中首次明確了“暴力”，對(duì)可能實(shí)施暴力的主體范圍如社會(huì)福利機(jī)構(gòu)進(jìn)行明確規(guī)定;另一方面在法律責(zé)任以及司法程序中規(guī)定中，體現(xiàn)了對(duì)遭受暴力侵害兒童的及時(shí)保護(hù)和適當(dāng)處理。第一，《未成年人保護(hù)法》首次明確增設(shè)了未成年人免受家庭暴力以及性侵害的規(guī)定;第二，通過規(guī)定擴(kuò)大了未成年人免遭暴力傷害的保護(hù)范圍，一是保護(hù)社會(huì)福利機(jī)構(gòu)中的未成年人免受暴力傷害，規(guī)定未成年人救助機(jī)構(gòu)、兒童福利機(jī)構(gòu)以及工作人員應(yīng)當(dāng)依法履行職責(zé)，不得虐待、歧視未成年人;不得在辦理收留撫養(yǎng)工作中牟取利益。二是保護(hù)學(xué)校的未成年人免受社會(huì)的暴力傷害，要求學(xué)校應(yīng)建立安全制度，加強(qiáng)對(duì)未成年人的安全教育，采取措施保障未成年人的人身安全;規(guī)定公案機(jī)關(guān)應(yīng)采取措施維護(hù)校園周邊秩序，預(yù)防和制止侵害未成年人合法權(quán)益的違法犯罪行為。同時(shí)重申禁止教師對(duì)未成年學(xué)生實(shí)施體罰和變相體罰等行為。三是加強(qiáng)對(duì)司法程序中未成年人免遭暴力的保護(hù)，即訊問未成年犯罪嫌疑人、詢問未成年證人和被害人時(shí)通知監(jiān)護(hù)人到場。監(jiān)護(hù)人的到場能夠在很大程度上避免刑訊逼供等司法程序中的暴力行為。第三，明確了針對(duì)兒童暴力行為的法律責(zé)任。對(duì)于國家機(jī)關(guān)及工作人員和父母等監(jiān)護(hù)人侵犯未成年人合法權(quán)益的行為，規(guī)定了具體的處罰措施以及追究方法，侵犯未成年人合法權(quán)益的行為包括對(duì)兒童實(shí)施暴力的行為。同時(shí)規(guī)定了社會(huì)救助機(jī)構(gòu)、兒童福利機(jī)構(gòu)及其工作人員虐待歧視未成年人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的法律責(zé)任。第四，確保受到暴力傷害的兒童得到適當(dāng)?shù)恼疹櫤吞幚怼Ｒ皇菍?duì)于撤銷監(jiān)護(hù)人資格的規(guī)定，如果父母等監(jiān)護(hù)人實(shí)施家庭暴力、性侵犯等侵害未成年人合法權(quán)益的行為，經(jīng)教育不改可以被撤銷監(jiān)護(hù)資格，但應(yīng)繼續(xù)承擔(dān)撫養(yǎng)費(fèi)用。這條規(guī)定有利于幫助未成年人盡早脫離侵害環(huán)境，暴力行為被及時(shí)制止。二是司法程序中對(duì)未成年人的保護(hù)。一方面規(guī)定對(duì)于合法權(quán)益受到侵害的未成年人，司法機(jī)關(guān)應(yīng)及時(shí)審理，根據(jù)未成年人特點(diǎn)保護(hù)其合法權(quán)益;另一方面規(guī)定司法機(jī)關(guān)詢問未成年被害人時(shí)應(yīng)當(dāng)通知監(jiān)護(hù)人到場，在辦理未成年人遭受性侵害的案件時(shí)應(yīng)當(dāng)注重保護(hù)被害人的名譽(yù)。(2)《義務(wù)教育法》1986年4月12日第六屆全國人民代表大會(huì)第四次會(huì)議通過《義務(wù)教育法》，該法在2006年6月29日第十屆全國人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第二十二次會(huì)議修訂。明確了禁止教師對(duì)學(xué)生實(shí)施暴力行為，規(guī)定：“教師應(yīng)當(dāng)尊重學(xué)生的人格，不得歧視學(xué)生，不得對(duì)學(xué)生實(shí)施體罰、變相體罰或者其他侮辱人格尊嚴(yán)的行為，不得侵犯學(xué)生合法權(quán)益”。(3)《婦女權(quán)益保障法》1992年4月3日第七屆全國人民代表大會(huì)第五次會(huì)議通過《婦女權(quán)益保障法》，該法在2005年8月28日第十屆全國人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第十七次會(huì)議修訂。強(qiáng)調(diào)禁止針對(duì)女童實(shí)施暴力，明確規(guī)定禁止溺、棄、殘害女嬰，禁止用暴力手段殘害婦女和虐待病殘婦女，禁止綁架婦女并實(shí)施性侵犯。同時(shí)明確提出禁止對(duì)包括女童在內(nèi)的婦女家庭暴力，確定了國家相關(guān)機(jī)關(guān)和組織機(jī)構(gòu)對(duì)預(yù)防和制止家庭暴力、救助受害婦女的職責(zé)。(4)《治安管理處罰法》2005年8月28日第十屆全國人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第十七次會(huì)議通過《治安管理處罰法》，對(duì)虐待、遺棄兒童，組織、脅迫、誘騙不滿十六周歲的人或者殘疾人進(jìn)行恐怖、殘忍表演，以暴力手段強(qiáng)迫兒童勞動(dòng)，脅迫、誘騙或者利用兒童乞討，毆打、傷害兒童等行為規(guī)定了拘留和罰款的處罰措施。(5)《刑法》《刑法》規(guī)定了對(duì)針對(duì)兒童的嚴(yán)重暴力行為的處罰，其中規(guī)定了虐待罪、遺棄罪、強(qiáng)奸罪、猥褻兒童罪、強(qiáng)制侮辱猥褻婦女罪、虐待監(jiān)管人員罪、故意傷害罪、故意殺人罪、過失致人重傷或死亡罪等。2006年6月29日通過的《刑法修正案(六)》將對(duì)以暴力手段強(qiáng)迫兒童乞討的行為規(guī)定為犯罪，明確規(guī)定了以暴力手段強(qiáng)迫不滿十四周歲未成年人乞討的行為，以強(qiáng)迫乞討罪定罪處罰。(二)行政法規(guī)、部門規(guī)章及規(guī)范性文件、司法解釋，規(guī)定了政府在保護(hù)兒童免受暴力方面的職責(zé)除了在國家立法層面的規(guī)定外，國務(wù)院行政法規(guī)、部門規(guī)章以及其他規(guī)范性文件在預(yù)防和制止家庭暴力、預(yù)防和制止校園暴力、加強(qiáng)司法程序中對(duì)未成年人免遭暴力的保護(hù)、最大限度賠償兒童被害人的物質(zhì)損失等方面進(jìn)行了更為具體和可操作的規(guī)定。1.《關(guān)于預(yù)防和制止家庭暴力的若干意見》2008年，全國婦聯(lián)、中央宣傳部、最高人民檢察院、公安部、民政部、司法部、衛(wèi)生部聯(lián)合制定了《關(guān)于預(yù)防和制止家庭暴力的若干意見》(簡稱《意見》)。該意見對(duì)于落實(shí)具體落實(shí)法律規(guī)定，落實(shí)履行政府職責(zé)和履行《兒童權(quán)利公約》具有重要的作用。該意見首次在國家層面制定專門、系統(tǒng)的反家庭暴力規(guī)定，對(duì)家庭暴力的概念、投訴、處理以及救助工作等流程做了詳細(xì)的規(guī)定;具體明確了相關(guān)國家機(jī)關(guān)和組織機(jī)構(gòu)在處理家庭暴力方面的具體職責(zé)分工和合作;注重對(duì)受害者給予包括法律、醫(yī)療、心理、后續(xù)安置在內(nèi)的全面保護(hù)，努力確保其獲得適當(dāng)照顧和康復(fù);強(qiáng)調(diào)了處理家庭暴力案件相關(guān)人士的培訓(xùn)和專業(yè)化要求。《意見》的出臺(tái)能夠最大限度的預(yù)防、制止以及恰當(dāng)及時(shí)處理家庭暴力案件，體現(xiàn)了中國政府的決心和具體行動(dòng)。2.預(yù)防學(xué)生傷害的教育部規(guī)章為預(yù)防和減少在校未成年人受到的暴力等傷害事故，教育部以及其他相關(guān)部門多次制定相應(yīng)規(guī)章，頒布規(guī)定性文件，明確各部門的職責(zé)，強(qiáng)調(diào)確保未成年人免受傷害。2002年9月教育部頒布實(shí)施《學(xué)生傷害事故處理辦法》。該辦法規(guī)定了學(xué)校應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任的情形，包括教師或者學(xué)校工作人員實(shí)施體罰以及變相體罰等暴力行為，老師發(fā)現(xiàn)學(xué)生行為具有危險(xiǎn)性例如互相傷害時(shí)而沒有及時(shí)制止。該辦法的出臺(tái)有利于預(yù)防和減少校園暴力尤其是教師暴力行為的發(fā)生。2006年9月，教育部、公安部、司法部、建設(shè)部、交通部、文化部、衛(wèi)生部、國家工商行政管理總局、國家質(zhì)量監(jiān)督檢驗(yàn)檢疫總局、新聞出版總署出臺(tái)了《中小學(xué)幼兒園安全管理辦法》。該管理辦法明確了相關(guān)部門在校園安全中的各自職責(zé)，學(xué)校的各項(xiàng)管理制度。該辦法在《學(xué)生傷害事故處理辦法》的基礎(chǔ)上具體規(guī)定了詳細(xì)的學(xué)校安全管理措施以及相關(guān)部門的職責(zé)，體現(xiàn)了在預(yù)防和減少包括校園暴力等傷害方面的具體做法。除了以上兩個(gè)比較全面、重要的規(guī)章外，公安部以及教育部等相關(guān)部門也針對(duì)預(yù)防和減少校園暴力多次發(fā)布規(guī)范性文件。如2005年公安部下發(fā)了《公安機(jī)關(guān)維護(hù)校園及周邊治安秩序八條措施》，其中加強(qiáng)校園及周邊保衛(wèi)，防范暴力治安案件是重要內(nèi)容。2003年7月，教育部、公安部和司法部對(duì)于未成年學(xué)生遭受性侵害的暴力案件發(fā)出通報(bào)，要求學(xué)校嚴(yán)格管理，從制度上杜絕校園性侵害暴力案件的發(fā)生。3.最高人民法院和最高人民檢察院的司法解釋為保障司法程序中的未成年免受暴力傷害并進(jìn)行有效監(jiān)督，最高人民檢察院于2002年3月發(fā)布的《最高人民檢察院辦理未成年人刑事案件的規(guī)定》明確提出，人民檢察院發(fā)現(xiàn)執(zhí)行機(jī)關(guān)對(duì)未成年犯罪人體罰虐待、侮辱人格、刑訊逼供、強(qiáng)迫勞動(dòng)、違法使用戒具、禁閉不當(dāng)?shù)缺┝π袨闀r(shí)，應(yīng)當(dāng)依法及時(shí)糾正，構(gòu)成犯罪要追究刑事責(zé)任。2006年12月最高人民檢察院出臺(tái)了最新的《人民檢察院辦理未成年人刑事案件的規(guī)定》。該司法解釋在法律監(jiān)督部分規(guī)定應(yīng)當(dāng)監(jiān)督是否對(duì)未成年犯罪嫌疑人有體罰、刑訊逼供等暴力行為，發(fā)現(xiàn)這類行為時(shí)應(yīng)當(dāng)依法處理并追究相關(guān)人員責(zé)任。最高人民檢察院司法解釋的出臺(tái)有利于強(qiáng)化人民檢察院的監(jiān)督職能，預(yù)防和及時(shí)制止司法程序中可能對(duì)未成年人發(fā)生的暴力行為。2004年最高人民法院《關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》開始施行。根據(jù)該司法解釋的規(guī)定，如果未成年人在學(xué)校以及負(fù)有安全保障義務(wù)的場所遭受包括性暴力等行為的侵害人，學(xué)校等教育機(jī)構(gòu)以及安全保障義務(wù)人如果有過錯(cuò)，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行賠償。司法解釋的出臺(tái)有利于幫助遭受暴力行為侵害的兒童受害人獲得更充分的民事賠償，從而有利于賠償損失，有助于未成年人的身體康復(fù)和精神撫慰。法院根據(jù)該司法解釋的規(guī)定，在未成年人遭受暴力侵害的行為發(fā)生在學(xué)校或者其他有安全義務(wù)的場所，而學(xué)校和安全保障義務(wù)人又有過錯(cuò)的情況下，依法判處學(xué)校或者安全賠償義務(wù)人賠償責(zé)任。2013年10月，最高法院、最高檢察院、公安部、司法部聯(lián)合出臺(tái)了《關(guān)于依法懲治性侵害未成年人犯罪的意見》，嚴(yán)懲性侵未成年人犯罪。意見強(qiáng)化了辦案機(jī)關(guān)及時(shí)立案和收集、固定證據(jù)職責(zé)，重點(diǎn)明確了奸淫幼女等性侵害犯罪的認(rèn)定原則;強(qiáng)調(diào)對(duì)于以金錢財(cái)物等方式引誘幼女與自己發(fā)生性關(guān)系的，以強(qiáng)奸罪論處，不能以是否給付幼女金錢財(cái)物作為區(qū)分嫖宿幼女罪與強(qiáng)奸罪的界限;規(guī)定對(duì)進(jìn)入未成年人住所、學(xué)生集體宿舍實(shí)施強(qiáng)奸、猥褻，奸淫、猥褻農(nóng)村留守兒童，以及有強(qiáng)奸、猥褻犯罪前科劣跡的等情形從重處罰;明確對(duì)于強(qiáng)奸未成年人的成年犯罪分子，一般不適用緩刑等。[13]以上法規(guī)、規(guī)章、司法解釋以及規(guī)范性文件的出臺(tái)，分別針對(duì)未成年人可能在不同情況下遭受的暴力作出了規(guī)定，更加詳細(xì)，比較突出針對(duì)性和可操作性，對(duì)落實(shí)具體職責(zé)、采取相應(yīng)措施預(yù)防、制止和處理兒童暴力行為具有重要的規(guī)范作用。(三)地方法規(guī)有力地推動(dòng)了當(dāng)?shù)卦陬A(yù)防與制止針對(duì)兒童暴力方面的工作除了國家層面的法律、司法解釋以及規(guī)范性文件外，國內(nèi)各地也在預(yù)防和制止兒童暴力方面出臺(tái)規(guī)定。關(guān)于保護(hù)未成年人免受暴力傷害的地方性立法既分散于未保條例以及預(yù)防未成年人犯罪條例的相對(duì)綜合法規(guī)中，也有多省市針對(duì)家庭暴力作出的專門規(guī)定。這些規(guī)定與國家層面規(guī)定相互一致、呼應(yīng)，有的細(xì)化了法律和行政法規(guī)的規(guī)定，也是中國禁止針對(duì)兒童的暴力立法的重要組成部分。這些規(guī)定主要有以下幾類：1.未成年人保護(hù)條例或?qū)嵤┺k法我國31個(gè)省級(jí)地方人大或政府都制定了《未成年人保護(hù)條例》或未成年人保護(hù)法的實(shí)施辦法，地方制定的未成年人保護(hù)條例中均從不同方面規(guī)定了禁止對(duì)未成年人實(shí)施暴力行為。如父母等監(jiān)護(hù)人、學(xué)校教職員工等任何人員都不得對(duì)未成年人實(shí)施體罰、虐待、毆打等暴力行為和侮辱等損害人格尊嚴(yán)的言行，對(duì)未成年人進(jìn)行安全教育，提高其應(yīng)對(duì)暴力的意識(shí)和能力等。地方未保條例對(duì)于禁止針對(duì)兒童的暴力的規(guī)定與《未成年人保護(hù)法》的要求相呼應(yīng)，將未保法的相關(guān)規(guī)定落實(shí)到地區(qū)層面。這體現(xiàn)了地區(qū)政府對(duì)兒童遭受暴力問題的重視和預(yù)防制止的行動(dòng)，為當(dāng)?shù)叵嚓P(guān)部門和機(jī)構(gòu)履行職責(zé)，出臺(tái)具體的規(guī)范性文件奠定了基礎(chǔ)。2.預(yù)防未成年人犯罪條例或?qū)嵤┺k法目前我國共有五部此類省級(jí)地方立法，分別是《湖南省實(shí)施<中華人民共和國預(yù)防未成年人犯罪法>辦法》、《陜西省實(shí)施<中華人民共和國預(yù)防未成年人犯罪法>辦法》、《安徽省預(yù)防未成年人犯罪條例》、《廣東省預(yù)防未成年人犯罪條例》、《寧夏回族自治區(qū)預(yù)防未成年人犯罪條例》。這些條例或辦法中都規(guī)定禁止對(duì)未成年人實(shí)施體罰虐待等暴力行為，制止并矯治未成年人對(duì)其他未成年人的暴力侵害行為以及增強(qiáng)其應(yīng)對(duì)暴力侵害的安全意識(shí)和能力。3.預(yù)防和制止家庭暴力條例和決定地方立法高度重視預(yù)防和制止家庭暴力問題，如海南、遼寧、河北等省專門制定了預(yù)防和制止家庭暴力條例。除了系統(tǒng)的規(guī)定和條例外，江西、黑龍江、山西、山東分別發(fā)布了本省關(guān)于預(yù)防和制止家庭暴力的決定。這些條例、規(guī)定和決定對(duì)于家庭暴力的預(yù)防、制止、處理作出了規(guī)定，明確了相關(guān)部門的職責(zé)及對(duì)受害人的救助，有利于保護(hù)兒童在家庭中免受暴力傷害并及時(shí)干預(yù)和救治。

第三章針對(duì)兒童暴力問題的法律制度比較分析一、中美兒童保護(hù)法律制度的比較2007年國內(nèi)發(fā)生的一起案件，受害人是廣州的一名8歲女孩，嘉嘉本該在父母的照顧下無憂無慮地成長，卻承受了太多常人無法想象的苦難：在母親的干涉下，嘉嘉沒有上過學(xué)，不僅要獨(dú)自照顧年幼的弟弟，還承擔(dān)了家里所有繁重的家務(wù)活，稍有差錯(cuò)，迎接她的便是一頓毒打……母親的狠心虐待，使嘉嘉根本不愿待在這個(gè)沒有一絲溫暖的家里，常常離家出走來到外公家里躲避，但由于外公年事已高，根本沒有辦法照顧嘉嘉，無奈之下，外公只好再三將嘉嘉送回母親的身邊。在母親最后一次暴打之后，嘉嘉離家出走。“不能讓孩子再受這種罪了!”無奈之下，嘉嘉的姑媽找到了廣東省婦聯(lián)法律援助中心，希望通過法律手段撤銷嘉嘉母親的監(jiān)護(hù)資格，由姑媽代理監(jiān)護(hù)。“我們尋求了足夠的證據(jù)，證明其母親確實(shí)有虐待孩子的行為，并對(duì)孩子的身心造成了嚴(yán)重的影響，已經(jīng)完全符合撤銷其監(jiān)護(hù)人資格的條件，但當(dāng)起訴書遞交到法院的時(shí)候，卻被法院駁回了。”省婦聯(lián)副廳巡視員、省法律援助處婦女權(quán)益部主任黃淑美律師告訴記者，當(dāng)時(shí)法院不愿受理的原因，是“我們這里沒有這個(gè)先例”，此類涉及未成年人監(jiān)護(hù)權(quán)的案子“不能這么輕易地下判決”。[14]上述案件是發(fā)生在我國的一起兒童遭受家庭暴力的案件。按照我國《未成年人保護(hù)法》的規(guī)定，父母或者其他監(jiān)護(hù)人不履行監(jiān)護(hù)職責(zé)或者侵害被監(jiān)護(hù)的兒童的合法權(quán)益，經(jīng)教育不改的，人民法院可以根據(jù)有關(guān)人員或者有關(guān)單位的申請，撤銷其監(jiān)護(hù)人的資格，依法另行指定監(jiān)護(hù)人。被撤銷監(jiān)護(hù)資格的父母應(yīng)當(dāng)依法繼續(xù)負(fù)擔(dān)撫養(yǎng)費(fèi)用。依據(jù)該條推定，上述案件中，嘉嘉的母親的行為已經(jīng)構(gòu)成撤消其監(jiān)護(hù)人資格的條件，但是在司法實(shí)踐中，撤消其監(jiān)護(hù)資格還存在很多制度性障礙，如，哪些人員和單位有資格提起撤消監(jiān)護(hù)人資格的訴訟?監(jiān)護(hù)人有哪些侵害兒童的行為、這些行為到什幺程度才可以撤消其監(jiān)護(hù)人資格?撤消監(jiān)護(hù)人資格以后對(duì)兒童的監(jiān)護(hù)如何安置等等。由于存在缺乏明確的規(guī)定和相關(guān)配套的制度，《未成年人保護(hù)法》的這條規(guī)定在司法實(shí)踐中無法得到落實(shí)。美國的兒童保護(hù)法律制度是值得借鑒的。類似案例按照美國相關(guān)法律制度，將存在不同的處理結(jié)果。下面筆者結(jié)合美國保護(hù)被虐待和忽視兒童法律制度進(jìn)行分析。總體來說，美國在處理兒童家庭暴力案件時(shí)主要涉及的程序或制度涉及舉報(bào)、調(diào)查與調(diào)查期間對(duì)兒童的保護(hù)措施、中央檔案室信息、家庭外照料安置措施以及法院程序幾方面。第一，誰來舉報(bào)?舉報(bào)哪些內(nèi)容?目前美國各個(gè)州都有自己的舉報(bào)法，其中規(guī)定的義務(wù)舉報(bào)人從醫(yī)生、醫(yī)學(xué)專業(yè)人士到各類兒童工作者，通常包括：外科醫(yī)生、忽視及其他健康服務(wù)人員;老師、學(xué)校的法律顧問、學(xué)校的行政人員和其他教育工作者;從事兒童看護(hù)的個(gè)人或組織;行政執(zhí)法人員。還有一些州將沖洗相片的工作人員和物質(zhì)濫用咨詢師也列在強(qiáng)制報(bào)告義務(wù)人的名單里。[15]同時(shí)，在美國還設(shè)立了一條專門的舉報(bào)熱線，接受任何知情者的舉報(bào)，這也就意味著有大量的人群會(huì)參與其中，所以各州需要雇傭和培訓(xùn)許多有技巧的人來接待兒童虐待和忽視的舉報(bào)、調(diào)查案子和為兒童和家庭提供服務(wù)。美國大多數(shù)州要求“有理由相信”或“有理由懷疑”一個(gè)兒童受到了虐待或忽視時(shí)要舉報(bào)，一些州的法律具體列舉了“兒童處于人身危險(xiǎn)”，“兒童沒有受到必要的照顧和監(jiān)管”，以及“兒童毫無必要地經(jīng)歷著嚴(yán)重的情緒”等情形。另外美國許多州還規(guī)定了被舉報(bào)者的范圍，將其限定為對(duì)兒童負(fù)有責(zé)任的人或組織，如父母、學(xué)校、寄養(yǎng)家庭、托兒機(jī)構(gòu)和保姆等。而對(duì)于來自第三人的暴力傷害，則規(guī)定由父母來決定如何舉報(bào)，體現(xiàn)出在這類問題上法律推定父母能夠從兒童利益出發(fā)作出最好的選擇。為了保證強(qiáng)制舉報(bào)的實(shí)施和防止虛假、錯(cuò)誤舉報(bào)，在美國所有的州，發(fā)現(xiàn)了虐待行為卻不報(bào)告的，會(huì)受到罰金刑或短期監(jiān)禁型的處罰。有報(bào)告義務(wù)不報(bào)告的人還可能承擔(dān)民事責(zé)任，賠償因?yàn)樗麄儾粓?bào)告而給兒童帶來的損失。同時(shí)，為了減少錯(cuò)誤報(bào)告，大部分的州對(duì)故意做虛假虐待報(bào)告使他人陷入錯(cuò)誤指控的人都規(guī)定了罰金或刑事監(jiān)禁刑。錯(cuò)誤報(bào)告造成傷害的，也會(huì)引發(fā)民事責(zé)任的承擔(dān)。[16]第二，接受報(bào)告與調(diào)查。在美國，接受報(bào)告和作出反應(yīng)主要是由兒童福利局承擔(dān)。不僅如此，兒童福利局還會(huì)介入以后的各步相關(guān)程序中，直到案件結(jié)束兒童得到合適安置。兒童福利局是一個(gè)政府職能部門，在兒童處于危險(xiǎn)中時(shí)，他們有權(quán)迅速采取行動(dòng)以保護(hù)兒童;也可以在兒童被不當(dāng)對(duì)待或忽視但是沒有現(xiàn)實(shí)危險(xiǎn)時(shí)為兒童的利益向法院提起訴訟。熱線打進(jìn)兒童福利局后，會(huì)有專門人員接聽并作答復(fù)。負(fù)責(zé)接聽舉報(bào)的接線員在聽完報(bào)告后必須作出兩方面的重大決定：1)是否將該案提交給負(fù)責(zé)調(diào)查的機(jī)構(gòu)，將舉報(bào)選入可信舉報(bào)，或不予提交給調(diào)查機(jī)構(gòu)，干脆將其列入可信舉報(bào)之外;2)舉報(bào)的事實(shí)是否需要進(jìn)一步調(diào)查，是否需要采取應(yīng)急行動(dòng)。一些州要求發(fā)現(xiàn)兒童虐待與忽視案件后，要報(bào)告給警察，也有一些州要求報(bào)告給兒童福利局，還有的州的《交叉報(bào)告法》要求獨(dú)立檢察官、警察和兒童福利官員共同分享報(bào)告信息。如果接線員認(rèn)為報(bào)告符合介入標(biāo)準(zhǔn)，便會(huì)將案件轉(zhuǎn)給調(diào)查員。至于該案件是否需要立即開展調(diào)查還是可以在幾天后再調(diào)查，調(diào)查員在第一次訪問該兒童和其家人時(shí)就要對(duì)做出何種決定做好充分準(zhǔn)備。在這個(gè)階段，調(diào)查員要做出兩個(gè)重要決定：是否認(rèn)為虐待報(bào)告是可證實(shí)的;2)是否決定在等候法院對(duì)被指控虐待行為裁決前將兒童帶離家庭。在一些案件的處理程序中，調(diào)查員很可能要同時(shí)對(duì)上述兩方面問題做出決定。為了保證作出正確決定，調(diào)查員一般都具有社工專業(yè)背景。美國還有一種關(guān)于兒童虐待與忽視的信息系統(tǒng)，有人稱之為“中央檔案室”，其中包括用于供兒童保護(hù)機(jī)構(gòu)和警方調(diào)查查詢的內(nèi)部信息系統(tǒng)，和為公眾舉報(bào)提供線索指引的公開信息系統(tǒng)兩部分。[17]第三，對(duì)兒童的安置——調(diào)查期間的保護(hù)性安置與永久安置措施。如果社工感覺兒童在家中正面臨緊急危險(xiǎn)，他們可以將兒童帶離家庭，放到一個(gè)安全的處所，通常可通過直接采取措施或通過單方程序獲得授權(quán)后再采取措施來實(shí)現(xiàn)。如果不通過法院，直接采取措施通常包括將兒童帶離家庭，到機(jī)構(gòu)和寄養(yǎng)家庭生活，但如果州不將案子起訴到法院，則兒童不能遷離家中很長時(shí)間。當(dāng)然也有些一方父母虐待兒童案件中，采取被舉報(bào)虐待的一方搬離家庭，從而由另一方帶著孩子繼續(xù)在家中生活的做法。通過單方程序獲得的法庭命令雖然有效期很短，但能保證福利局有足夠時(shí)間通知父母兒童被帶離家庭的事，并就是否維持這種狀態(tài)安排一次聽證。[18]調(diào)查結(jié)束后，社工對(duì)兒童家庭風(fēng)險(xiǎn)狀況進(jìn)行評(píng)估后，有三種選擇，終結(jié)案件、提供服務(wù)、提起兒童虐待與忽視訴訟。當(dāng)政府把一個(gè)兒童虐待和忽視的案子起訴到法院后，法院可以決定這個(gè)兒童是否將繼續(xù)處于寄養(yǎng)照顧中。法院還可以限定在什么時(shí)候、在什么情況下父母可以看望他們的孩子。當(dāng)孩子仍然處于寄養(yǎng)照顧中時(shí)，將有一系列的庭審。法院將保留這個(gè)案子直到兒童回到家中并且被認(rèn)為安全時(shí)，或者直到兒童被永久地安置在一個(gè)新的安全的家中。在案件在已證明父母虐待或忽視了兒童之后，法院仍有權(quán)命令兒童的父母接受審查評(píng)估和積極接受治療，法院最后將根據(jù)這些結(jié)果來判定兒童是否需要離開家庭。這樣的程序有利于使許多孩子在父母改正之后重新回到家中生活。上述法院程序，都屬于民事程序，與父母虐待、忽視行為相關(guān)的刑事程序是分開的。這里還需要特別提到的是美國的TPR[19]制度，這是美國處理兒童遭受家庭暴力案件的一項(xiàng)重要制度。當(dāng)法院已經(jīng)認(rèn)定未成年人需要監(jiān)護(hù)，不能獨(dú)立生活后，如果法院認(rèn)定存在以下情形之一，則可能會(huì)做出TPR的決定，從而使孩子進(jìn)入下一步的安置程序：一是父母對(duì)未成年人有遺棄行為，包括故意不履行父母義務(wù)和在60天內(nèi)無法查清父母身份或下落。二是父母從事與家庭服務(wù)無關(guān)的行為，對(duì)孩子生命、安全、福利或身體、精神或心理健康構(gòu)成威脅。三是已經(jīng)與法院協(xié)議達(dá)成方案后，父母仍然繼續(xù)虐待、忽視或遺棄孩子(在12個(gè)月內(nèi)不遵守案件計(jì)劃中的規(guī)定，將被視為繼續(xù)虐待、忽視或遺棄孩子)。四是父母使孩子陷入更加嚴(yán)重的暴力、性犯罪或虐待、慢性暴力中。五是父母對(duì)另一個(gè)孩子實(shí)施了謀殺或故意殺人或重傷罪，導(dǎo)致這個(gè)孩子或另一個(gè)孩子嚴(yán)重的人身傷害，或參與以謀殺孩子為目的的行為。六是孩子父母對(duì)孩子的一個(gè)兄弟姐妹的父母權(quán)利已經(jīng)終止。TPR不是一項(xiàng)單獨(dú)的制度，它存在于美國兒童虐待與忽視訴訟的處理過程中。作為對(duì)兒童的一種處置方式，TPR的決定不是僅經(jīng)過法院的一次庭審就可以作出的，而是需要經(jīng)過一系列的程序;作為對(duì)兒童長久安置計(jì)劃的一種方式，TPR也不僅是作為一種單獨(dú)的結(jié)果而存在，在作出TPR決定的同時(shí)，必然會(huì)產(chǎn)生出一套與之相應(yīng)的關(guān)于收養(yǎng)、政府支持監(jiān)護(hù)或獨(dú)立生活等方面的安置方案。對(duì)于需要離開家庭兒童的安置，目前美國的做法也呈現(xiàn)出多元化和家庭化的特征。一方面，孤兒院、福利院不再是首選，寄養(yǎng)家庭成為處理此類安置問題的主流。另一方面，集體照顧、機(jī)構(gòu)照料作為一種補(bǔ)充手段仍然存在，具體包括庇護(hù)所，臨時(shí)集體家庭等，對(duì)于一些因身體或精神狀況等原因不能采取家庭寄養(yǎng)或一般集體照顧的，則到一些叫做集體或照顧居住的機(jī)構(gòu)去，從而在照料的同時(shí)實(shí)現(xiàn)治療。通過對(duì)比兒童遭受家庭暴力案件在我國和美國的不同處理方式可以發(fā)現(xiàn)，兩種制度存在以下差異：首先，在舉報(bào)方面，美國規(guī)定了相關(guān)專業(yè)人士的強(qiáng)制報(bào)告義務(wù)，并規(guī)定了報(bào)告及時(shí)處理機(jī)制和違反強(qiáng)制報(bào)告義務(wù)的處罰。相比之下，我國在舉報(bào)程序和相關(guān)責(zé)任方面的規(guī)定就比較少了。盡管我國未成年人保護(hù)相關(guān)立法中也規(guī)定了公安機(jī)關(guān)、教育部門、未成年人保護(hù)委員會(huì)等在接受報(bào)告和協(xié)調(diào)處理方面的職能，但在實(shí)際操作層面，尚未建立起強(qiáng)制報(bào)告制度和及時(shí)有效的報(bào)告處理程序。第二，在調(diào)查方面，兩國的參與主體也不同。目前我國對(duì)于兒童遭受暴力侵害的案件，主要由公安機(jī)關(guān)、村委會(huì)、居委會(huì)、學(xué)校等介入調(diào)查，而美國則由兒童福利局組織社工進(jìn)行調(diào)查為主，兼有警察介入。第三，在兒童臨時(shí)保護(hù)和永久安置方面，尤其是對(duì)于需要脫離危險(xiǎn)環(huán)境的兒童，調(diào)查人員可以通過直接安置措施將其帶離家庭，法院也可以采取單邊的兒童保護(hù)程序頒發(fā)相關(guān)命令。而目前在我國，將兒童直接帶離家庭的情況非常少見，居委會(huì)、村委會(huì)、團(tuán)組織、基層人民政府等也沒有能力為兒童提供寄養(yǎng)和照料。第四，在法院程序和作用方面。在美國處理兒童虐待和忽視案件程序中，法院的作用體現(xiàn)在兩方面，一是在調(diào)查過程中的單邊程序，頒發(fā)相關(guān)的兒童保護(hù)令、要求父母履行義務(wù)的命令等;二是處理兒童福利局社工提交的虐待或忽視兒童起訴，為兒童長久安置做出最終決定。同時(shí)，對(duì)于涉嫌刑事責(zé)任的，法院也負(fù)責(zé)處理，但是在另外的刑事程序中。而在我國，法院的作用主要是體現(xiàn)為處理虐待、遺棄、故意傷害等刑事案件，以及民事?lián)p害賠償、撤銷監(jiān)護(hù)人資格等案件中。如果說美國法院的作用屬于事中介入的話，相比之下，我國法院對(duì)此類案件的介入則屬于末端介入。

二、考察中美法律制度中的兒童視角和性別視角(一)兒童視角通過上面的分析，我們可以發(fā)現(xiàn)，兒童視角體現(xiàn)在美國處理兒童被虐待和忽視的整個(gè)法律制度和程序設(shè)計(jì)中。如律師、社工、法官、兒童精神健康專家、兒童生長發(fā)育專家和外科醫(yī)生等大量專業(yè)人士參與處理案件體現(xiàn)了對(duì)兒童權(quán)利的多方位保護(hù)，對(duì)于需要脫離危險(xiǎn)環(huán)境或處于緊急危險(xiǎn)中的兒童，程序上設(shè)定了臨時(shí)安置和永久安置措施，兒童福利局可以采取措施將兒童帶離家庭，通過法院的單方授權(quán)程序決定對(duì)兒童的寄養(yǎng)等臨時(shí)安置措施;在決定其最終安置方式時(shí)，“回歸家庭化”的理念尊重兒童利益。對(duì)比我國在處理兒童受暴方面的法律制度，明顯缺乏兒童視角，在處理程序中缺少對(duì)兒童最大利益的考慮，兒童遭受暴力只有出現(xiàn)“嚴(yán)重后果”的情況才可能得到司法機(jī)關(guān)的及時(shí)處理。兒童作為弱勢群體，在遭受暴力時(shí)表達(dá)能力極為有限，法律沒有規(guī)定誰必須來承擔(dān)舉報(bào)義務(wù)。兒童如果一直處于受暴環(huán)境中，極有可能再次或多次遭受傷害，因此及時(shí)幫助處于危險(xiǎn)狀態(tài)的兒童脫離危險(xiǎn)環(huán)境是非常必要的，但居委會(huì)、公安等相關(guān)部門在處理兒童受暴案件的程序中，因?yàn)槿鄙袤w現(xiàn)兒童視角的法律制度和其他配套制度的支持，很難將受暴兒童帶離危險(xiǎn)環(huán)境給予緊急救助，在處理兒童受暴案件時(shí)，也是傾向于對(duì)施暴人單純的教育訓(xùn)誡，對(duì)受暴兒童所需要解決的安置、心理、醫(yī)療等各方面問題考慮不夠，缺少跨部門、多專業(yè)合作的制度和實(shí)踐。(二)性別視角由于男童和女童所遭受的暴力形式及其自身的脆弱性存在差異，在分析暴力形式時(shí)一定要采用性別觀點(diǎn)。例如，女孩受到性虐待或性別歧視以及早婚等傳統(tǒng)有害習(xí)俗危害的可能性比較大，因此對(duì)于針對(duì)女童的暴力行為和針對(duì)男童的暴力行為應(yīng)當(dāng)給予同等的重視。美國在處理兒童被虐待和忽視的法律制度中體現(xiàn)了一定的性別視角。在美國，許多州都對(duì)兒童而不論是男童還是女童遭遇性侵害進(jìn)行了特別的規(guī)定，有些是以專門獨(dú)立的方式，也有些包含在虐待的立法中，在規(guī)定暴力形式時(shí)也采用了性別觀點(diǎn)，比如針對(duì)女童容易受到性虐待的可能性較大，因此在一些州，規(guī)定兒童遭受虐待或忽視的舉報(bào)標(biāo)準(zhǔn)時(shí)，規(guī)定的一種情形是“兒童正面臨生命、嚴(yán)重身體傷害或性虐待威脅”。在我國，由于傳統(tǒng)性別觀念的影響根深蒂固，在法律制定者、公共管理者和一般民眾的思維方式和行為模式中并沒有體現(xiàn)出對(duì)性別視角關(guān)注。《未成年人保護(hù)法》、《婦女權(quán)益保障法》雖然體現(xiàn)了性別平等，規(guī)定了兒童不分性別依法平等地享有權(quán)利，不得歧視女性兒童，禁止對(duì)兒童實(shí)施性侵害等。但在分析暴力形式時(shí)沒有采用性別標(biāo)準(zhǔn)，對(duì)于兒童受暴現(xiàn)象，并沒有充分關(guān)注性別視角。如關(guān)于父母或其他監(jiān)護(hù)人不履行監(jiān)護(hù)職責(zé)或者嚴(yán)重侵害被監(jiān)護(hù)的未成年人的合法權(quán)益，可以撤銷監(jiān)護(hù)人資格的規(guī)定，其中沒有體現(xiàn)出任何分性別的考慮;對(duì)兒童遭受性侵害問題的處理中，也缺少對(duì)男童遭受性侵害問題的關(guān)注及對(duì)受害女童的最大利益考慮。

三、國際與國內(nèi)針對(duì)兒童暴力的法律制度中關(guān)鍵問題分析對(duì)針對(duì)兒童暴力的定義的規(guī)定和理解反映出對(duì)兒童最大利益和性別視角的關(guān)注程度。就國際和國內(nèi)法關(guān)于針對(duì)兒童的暴力法律制度的比較分析，在針對(duì)兒童的暴力的定義、預(yù)防性措施、救助程序等方面存在的差距和問題還是比較明顯的，最突出的問題表現(xiàn)在關(guān)于暴力的表現(xiàn)形式和范圍有不同的規(guī)定和理解。(一)國際層面關(guān)于針對(duì)兒童的暴力的定義1999年世界衛(wèi)生組織防止虐待兒童會(huì)起草了如下定義：“虐待或粗暴對(duì)待兒童是指人們在相關(guān)責(zé)任、義務(wù)和能力的條件下，各種形式的軀體或精神的折磨、性虐待、漠視、商業(yè)的或其他的剝削，并導(dǎo)致兒童的健康、生存、發(fā)展以及尊嚴(yán)受到實(shí)際或潛在的傷害。”根據(jù)聯(lián)合國《兒童權(quán)利公約》，針對(duì)兒童的暴力是指任何形式的身心摧殘、傷害或凌辱，忽視或照料不周，虐待或剝削，包括性侵犯。2002年《世界暴力與健康問題報(bào)告》中定義暴力是指個(gè)人與群體故意毆打、施暴于兒童，造成或很可能造成兒童健康、生存、發(fā)育或尊嚴(yán)實(shí)際傷害或潛在傷害。《聯(lián)合國研究暴力侵害兒童行為問題獨(dú)立專家的報(bào)告》報(bào)告中對(duì)暴力的定義結(jié)合了上述兩個(gè)定義。根據(jù)針對(duì)兒童的暴力的性質(zhì)，國際法律框架中將暴力分成四類：軀體虐待、性虐待、情感和精神虐待、忽視。1.軀體虐待軀體虐待是指蓄意對(duì)兒童使用軀體暴力，對(duì)兒童的健康、生存、發(fā)展或尊嚴(yán)造成傷害，或很有可能造成傷害。軀體虐待包括擊打、鞭打、踢、搖晃、咬、掐、燙、燒、下毒和使其窒息。很多家庭對(duì)孩子的軀體虐待是為了懲罰孩子的錯(cuò)誤。2.情感和精神虐待俗稱“冷暴力”，這種形式的虐待既包括單獨(dú)事件，也包括父母或其他照看者、教師等沒有給兒童成長提供合適的和支持性環(huán)境的現(xiàn)象。雖然此類虐待不會(huì)直接導(dǎo)致身體上的嚴(yán)重傷害，但很可能會(huì)對(duì)兒童的身體和心理健康造成非常大的傷害，或者妨礙兒童身體、心理、精神、道德或社會(huì)性的發(fā)展，精神虐待的方式包括：限制活動(dòng)、各種類型的輕視、責(zé)罵、威脅、恐嚇、歧視或嘲笑，一是其他非身體形式的拒絕或敵視。比如經(jīng)常說：“你真沒用”、“你真是廢物”、“我恨你”、“你真讓我丟人”等等，還包括從不贊揚(yáng)孩子、讓幼童看含有暴力鏡頭的電視節(jié)目或影片、兒童成長過程中經(jīng)常目睹家庭成員間的暴力，所有這些虐待都會(huì)使兒童喪失自信、心理上受到極大的傷害。3.性虐待是指尚未發(fā)育成熟的兒童參與其不能完全理解、無法表達(dá)知情同意、或違反法律、或觸犯社會(huì)道德禁忌的性活動(dòng)。對(duì)兒童進(jìn)行性虐待的可能是成年人，也可能是年齡較大或比較成熟的其他兒童;他們對(duì)于受害者在責(zé)任、義務(wù)或能力方面處于優(yōu)勢地位。性虐待及包括與兒童發(fā)生性關(guān)系，也包括觸摸兒童的性器官、給兒童看色情圖片，或者面對(duì)兒童發(fā)表色情的評(píng)論，任何人對(duì)實(shí)施性虐待都是犯罪行為，將會(huì)受到法律的嚴(yán)懲。4.忽視忽視既包括單獨(dú)事件，也包括父母或其他家庭成員、教師等本應(yīng)該但卻由于各種原因未能為兒童健康成長的創(chuàng)造有利的條件，包括對(duì)兒童的健康、教育、情感發(fā)育、營養(yǎng)、保護(hù)和安全的生活環(huán)境等方面。使得兒童得不到足夠的照料，比如缺少足夠的食物、衣物、住所、醫(yī)療保健或適當(dāng)?shù)目醋o(hù)、引導(dǎo)和教育。忽視有時(shí)發(fā)生在兒童沒有上學(xué)的機(jī)會(huì)而游蕩在社會(huì)上、或者幼童獨(dú)自在家而無人照料時(shí);有時(shí)受忽視兒童的父母未必是經(jīng)濟(jì)拮據(jù)的人，反而是忙于自己的事情造成對(duì)兒童的忽視。(二)國內(nèi)缺少對(duì)針對(duì)兒童暴力的統(tǒng)一界定我國目前的法律沒有對(duì)針對(duì)兒童的暴力作出全面的界定，非常不利于預(yù)防和打擊兒童在各方面可能遭受的暴力