論《民法典》無效格式條款規(guī)則對施工招標文件實質(zhì)內(nèi)容的司法規(guī)制一一以不同的視角對解決工程價款糾紛的新認識（下）生青杰李冠軍論《民法典》無效格式條款規(guī)則對施工招標文件實質(zhì)內(nèi)容的司法規(guī)制一一以不同的視角對解決工程價款糾紛的新認識（下）新頒布的《民法典》對《中華人民共和國合同法》以及最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國合同法》若干問題的解釋（二）關(guān)于格式條款的規(guī)定作出了修訂，繼承了《合同法》關(guān)于格式條款的定義以及解釋規(guī)則，但對格式條款無效的標準進行了細化和深化。本文將根據(jù)《民法典》無效格式條款規(guī)則，結(jié)合人民法院的部分案例分析對施工招標文件實質(zhì)內(nèi)容的司法規(guī)制。（上期鏈接：【建緯觀點】論《民法典》無效格式條款規(guī)則對施工招標文件實質(zhì)內(nèi)容的司法規(guī)制一一以不同的的視角對解決工程價款糾紛的新認識（上））（三）規(guī)章、規(guī)范性文件作為民事權(quán)利和義務的論證和說理依據(jù)最高人民法院關(guān)于印發(fā)《全國法院民商事審判工作會議紀要》的通知（法（2019）254號）指出“違反規(guī)章一般情況下不影響合同效力，但該規(guī)章的內(nèi)容涉及金融安全、市場秩序、國家宏觀政策等公序良俗的，應當認定合同無效。人民法院在認定規(guī)章是否涉及公序良俗時，要在考察規(guī)范對象基礎(chǔ)上，兼顧監(jiān)管強度、交易安全保護以及社會影響等方而進行慎重考量，并在裁判文書中進行充分說理”。以違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定可以認定合同無效，違反規(guī)章的內(nèi)容涉及金融安全、市場秩序、國家宏觀政策等公序良俗的，應當認定合同無效。《最高人民法院關(guān)于裁判文書引用法律、法規(guī)等規(guī)范性法律文件的規(guī)定》（法釋【2009]14號）第四條規(guī)定：“民事裁判文書應當引用法律、法律解釋或者司法解釋。對于應當適用的行政法規(guī)、地方性法規(guī)或者自治條例和單行條例，可以直接引用。第六條規(guī)定：“對于木規(guī)定第三條、第四條、第五條規(guī)定之外的規(guī)范性文件，根據(jù)審理案件的需要，經(jīng)審查認定為合法有效的，可以作為裁判說理的依據(jù)。”法律、行政法規(guī)可以作為確定民事權(quán)利和義務的依據(jù)，規(guī)章、規(guī)范性文件也可以作為權(quán)利義務的論證和說理依據(jù)。《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋（一）》（法釋【2020】25號）第十九條規(guī)定“當事人對建設(shè)工程的計價標準或者計價方法有約定的，按照約定結(jié)算工程價款。因設(shè)計變更導致建設(shè)工程的工程量或者質(zhì)量標準發(fā)生變化，當事人對該部分工程價款不能協(xié)商一致的，可以參照簽訂建設(shè)工程施工合同時當?shù)亟ㄔO(shè)行政主管部門發(fā)布的計價方法或者計價標準結(jié)算工程價款”。從此可以看出最高法院認可建設(shè)行政主管部門發(fā)布的計價方法或者計價標準作為當事人權(quán)利義務的論證和說理依據(jù)。北京高院《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件若干疑難問題的解答》規(guī)定：“建設(shè)工程施工合同約定工程價款實行固定價結(jié)算，在實際履行過程中，鋼材、木材、水泥、混凝土等對工程造價影響較大的主要建筑材料發(fā)生重大變化，超出了正常市場風險范圍，合同對建材價格變動風險負擔有約定的，原則上依照其約定處理；沒有約定或約定不明，該當事人要求調(diào)整工程價款的，可在市場風險范圍和幅度之外酌情予以支持；具體數(shù)額可以委托鑒定機構(gòu)參照施工地建設(shè)行政主管部門關(guān)于處理材差問題的意見予以確定”，由此看出，北京高院支持建設(shè)行政主管部門關(guān)于處理材差問題的意見作為當事人權(quán)利義務的論證和說理依據(jù)。圖片三、《民法典》無效格式條款對施工招標文件實質(zhì)性內(nèi)容的規(guī)制《民法典》第四百九十七條規(guī)定“有下列情形之一的，該格式條款無效：具有本法第一編第六章第三節(jié)和本法第五百零六條規(guī)定的無效情形；提供格式條款一方不合理地免除或者減輕其責任、加重對方責任、限制對方主要權(quán)利；提供格式條款一方排除對方主要權(quán)利”。《民法典》第五百零六條規(guī)定“合同中的下列免責條款無效：造成對方人身損害的；因故意或者重大過失造成對方財產(chǎn)損失的”。過去在審判實踐中，只要認定合同是有效的，那么合同的所有條款都是有效的，就要充分尊重當事人意思自治。而在當下貫徹《民法典》的背景下，《民法典》強化了對格式條款的司法規(guī)制，法院在處理合同糾紛案件時，如果認定個別格式條款無效，不影響其他部分效力的，其他部分仍然有效，這體現(xiàn)依法治理的精細化、精準化、精明化，確保在每一個案件中實現(xiàn)公平正義，是新司法的生動實踐。法院應當主動評價格式條款的效力，格式條款無效的法律依據(jù)主要有：一是違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定的；二是違背公序良俗的；三是行為人與相對人惡意串通，損害他人合法權(quán)益的；四是行為人與相對人以虛假的意思表示的；五是造成對方人身損害的；六是因故意或者重大過失造成對方財產(chǎn)損失的；七是提供格式條款一方不合理地免除或者減輕其責任、加重對方責任、限制對方主要權(quán)利的；八是提供格式條款一方排除對方主要權(quán)利的。與《合同法》及相關(guān)司法解釋相比，《民法典》則是著重強調(diào)格式條款進行合理性評價，重視發(fā)揮法院的自由裁量權(quán)，對于提供格式條款一方有免除或者減輕其責任、加重對方責任、限制對方主要權(quán)利的條款，如果不合理的限制對方義務或者不合理地爭取自身利益，該條款就歸于無效；如果提供格式條款一方排除對方主要權(quán)利的，該條款也無效。在確定提供格式條款一方是否有不合理免除或者減輕其責任、加重對方責任、限制對方主要權(quán)利的，以及排除對方主要權(quán)利的，規(guī)章、規(guī)范性文件、國家建設(shè)部和國家工商總局聯(lián)合推行的《建設(shè)工程施工合同（示范文本）》的通用條款、《建設(shè)工程工程量清單計價規(guī)范》、法律原則、立法目的等都可以成為確定當事人的民事權(quán)利與義務的論證和說理依據(jù)。人民法院在審判案件中，依照法律規(guī)定審查格式條款的效力，也逐步生成了以下裁判規(guī)則，一些法院對于不當?shù)母袷綏l款采取嚴格態(tài)度，這對于正當限制契約自由，以實現(xiàn)契約正義具有示范引領(lǐng)作用。典型案例1武漢市王府花園酒店管理有限公司與湖北中威建筑裝飾工程有限公司裝飾裝修合同糾紛案裁判規(guī)則：在招標文件中設(shè)置格式條款逃避了作為招標人應承擔的法定義務和責任，條款無效。武漢市王府花園酒店管理有限公司與湖北中威建筑裝飾工程有限公司裝飾裝修合同糾紛一案二審民事判決書（2015）鄂武漢中民終字第00565號判決書，武漢市中級法院認為，根據(jù)中華人民共和國住房和城鄉(xiāng)建設(shè)部《關(guān)于發(fā)布國家標準<建設(shè)工程工程量清單計價規(guī)范>的公告》規(guī)定，第3.1.2條⑷為強制性條文，必須嚴格執(zhí)行。本案中合同第三條中的關(guān)于不增加費用的約定與國家標準中的強制性條文相抵觸,按照國家標準，工程量清單的準確性和完整性由招標人（本案中即王府公司）負責，而合同約定不因報價中任何漏項或缺項、少報或漏報工程量等任何原因而增加費用，即王府公司逃避了作為招標人應承擔的法定義務和責任，將所有的風險與責任均推給了施工單位（即中威公司），該約定因違反國家標準的強制性規(guī)定而不發(fā)生效力,應按中威公司在履行合同義務過程中實際完成的工程量計算，即為294902.17元（已下浮15%）o這也可以理解為王府公司在招標文件中設(shè)置格式條款逃避了作為招標人應承擔的法定義務和責任，將所有的風險與責任均推給了施工單位（即中威公司），該條款無效。典型案例2北京城建中南土木工程集團有限公司與四川省江油市佳欣建設(shè)勞務開發(fā)有限公司建設(shè)工程施工合同糾紛案裁判規(guī)則：在招標文件格式條款中明顯免除中南土木公司及時付款義務，屬于無效的格式條款。北京城建中南土木工程集團有限公司與四川省江油市佳欣建設(shè)勞務開發(fā)有限公司建設(shè)工程施工合同糾紛中訴、中請民事裁定書(2025)粵高法民中字第2018號判決書，廣東省高級人民法院認為，發(fā)包方在招標文件格式條款中明顯免除中南土木公司及時付款義務，排除了四川佳欣公司按時收取工程款的主要權(quán)利，格式條款無效。廣東省高級人民法院認為，付款的條款約定發(fā)包方按上述規(guī)定支付承包方工程款的前提條件是發(fā)包方己從業(yè)主處獲得此部分工程款項，若業(yè)主未支付發(fā)包方此款項，發(fā)包方有權(quán)順延支付承包方工程款，但該條款存在重復使用情形，且明顯免除中南土木公司及時付款義務，排除了四川佳欣公司按時收取工程款的主要權(quán)利，二審判決認為屬于無效的格式條款，并無不妥。典型案例3肅寧縣住房管理中心、肅寧縣萬方建筑工程有限公司建設(shè)工程施工合同糾紛案裁判規(guī)則：因招標文件設(shè)置的免責條款因違反《合同法》第53條而成為無效格式條款。肅寧縣住房管理中心、肅寧縣萬方建筑工程有限公司建設(shè)工程施工合同糾紛二審民事判決書(2017)冀09民終3770號判決，滄州市中級人民法院認為，因招標文件設(shè)置的免責條款因違反《合同法》第53條而成為無效格式條款。法院認為，《招標文件》第7.3項“要求投標人對有殘缺或工程量清單中漏項、工程數(shù)量有誤、清單描述等問題應在獲得招標文件3H內(nèi)向招標人提出，否則，由此引起的損失由投標人自己承擔”的規(guī)定，根據(jù)《合同法》第53條規(guī)定，對于造成對方人身傷害的或因故意或者重大過失造成對方財產(chǎn)損失的免責條款無效。在國家強制性標準條文明確要求招標人向投標人提供準確完整的工程量清單的情況下，如果招標人在招標文件提供不準確和完整的工程量清單并讓投標人據(jù)此投標報價，且要求投標人對法律規(guī)定必須由其承擔責任的免責條款屬于故意或重大過失造成承包人承擔損失的條款，故根據(jù)《合同法》第53條規(guī)定被告方出具的《招標文件》第7.3項應認定無效。典型案例4唐山鑫豐熱電有限公司與迪爾集團有限公司建設(shè)工程施工合同糾紛案裁判規(guī)則：質(zhì)量免責格式條款因違反《合同法》第53條規(guī)定而為無效格式條款。唐山鑫豐熱電有限公司與迪爾集團有限公司建設(shè)工程施工合同糾紛二審民事判決書(2012)唐民三終字第127號判決，唐山市中級人民法院認為，關(guān)于《整體工程竣工驗收報告》中的質(zhì)量免責條款的效力問題。《合同法》第53條規(guī)定：“合同中的下列免責條款無效……(二)因故意或者重大過失造成對方財產(chǎn)損失的。”雙方在《整體工程竣工驗收報告》中約定了安裝工程質(zhì)量免責條款。被告作為具備專業(yè)技術(shù)的安裝單位，在施工時應最大限度地保證技術(shù)上的完善，安裝質(zhì)量無瑕疵，充分實現(xiàn)合同目的。但被告安裝的1號發(fā)電機組隱蔽工程存在質(zhì)量瑕疵，給原告造成了重大經(jīng)濟損失。被告的行為應屬于重大過失，雙方所訂免責條款無效，給原告造成的經(jīng)濟損失應予賠償。同樣質(zhì)量免責格式條款因違反《合同法》第53條規(guī)定而為無效格式條款。綜上所述，在建設(shè)工程市場領(lǐng)域，既要體現(xiàn)主體的意思自治，又要維護契約正義。施工招標文件的實質(zhì)性條款具備單方制定和不可協(xié)商特性的，屬格式條款，應納入《民法典》的規(guī)制范疇；在認定提供格式條款一方不合理地免除或者減輕其責任、加重對方責任、限制對方主要權(quán)利的或排除對方主要權(quán)利的，規(guī)章、規(guī)范性文件