長風破浪會有時，直掛云帆濟滄海。住在富人區的她上海浦東新區人民法院2022年招聘公務員（參公B類）模擬卷（含答案）（圖片大小可自由調整）全文為Word可編輯，若為PDF皆為盜版，請謹慎購買！卷I一.全考點綜合押題密卷(共100題)1.《環境影響評價法》規定，接受委托為建設項目環境影響評價提供技術服務的機構，應當經國務院環境保護行政主管部門考核審查合格后，頒發資質證書，按照資質證書規定的等級和評價范圍，從事環境影響評價服務，并對評價結論負責。為建設項目環境影響評價提供技術服務的機構的資質條件和管理辦法，由國務院環境保護行政主管部門制定。下列哪個選項的說法錯誤：

A.頒發建設項目環境影響評價資質的行為屬于行政確認

B.國家環境保護部制定的《建設項目環境影響評價資質管理辦法》可以對實施建設項目環境影響評價資質的申請與審查作出具體規定

C.建設項目環境影響評價資質證書可以在全國范圍內使用

D.未依法取得資質證書而從事環境影響評價服務的，應依法給予處罰

答案：A

解析：根據《行政許可法》第2條，行政許可，是指行政機關根據公民、法人或者其他組織的申請，經依法審查，準予其從事特定活動的行為?！鞍凑召Y質證書規定的等級和評價范圍，從事環境影響評價服務”，故頒發該資質證書的行為屬于行政許可，而非行政確認，A項錯。根據《行政許可法》第16條第3款，規章可以在上位法設定的行政許可事項范圍內，對實施該行政許可作出具體規定。故B項對。根據《行政許可法》第41條，法律、行政法規設定的行政許可，其適用范圍沒有地域限制的，申請人取得的行政許可在全國范圍內有效。該資質的許可由《環境影響評價法》設定，且該法律未限制其適用范圍，故C項對。根據《行政許可法》第81條，公民、法人或者其他組織未經行政許可，擅自從事依法應當取得行政許可的活動的，行政機關應當依法采取措施予以制止，并依法給予行政處罰；構成犯罪的，依法追究刑事責任。故D項對。2.“花果山”市出產的鴨梨營養豐富，口感獨特，遠近聞名，當地有關單位擬對其采取的保護措施中，哪些是不合法的？

A:將“花果山”申請注冊為集體商標，使用于鴨梨上

B:將“花果山”申請注冊為證明商標，使用于鴨梨上

C:將鴨梨的形狀申請注冊為立體商標，使用于鴨梨上

D:將“香梨”申請注冊為文字商標，使用于鴨梨上

答案：C,D

解析：以三維標志申請注冊商標的，僅由商品自身的性質產生的形狀不得注冊。故C項不合法，符合題意。僅有本商品的通用名稱、圖形、型號的標志不得作為商標注冊，故D項不合法，符合題意?！盎ü健笨梢宰鳛榧w商標、證明商標用于鴨梨上。A、B正確，不合題意。3.《稅收征收管理法》規定：稅收行政處罰由縣以上稅務局（分局）決定，對個體工商戶及未取得營業執照從事經營的單位，個人罰款額在2000元以下的，由稅務所決定。然而，A市甲區的某稅務所卻對逃稅的個體工商戶賈某實施了3000元的罰款。在這種情況下，如果賈某不服，應該以誰作為被告而提起行政訴訟？

A:應以A市稅務局為被告

B:應以A市甲區稅務分局為被告

C:應以該稅務所為被告

D:應以甲區稅務分局與該稅務所為共同被告

答案：C

解析：《行訴解釋》第20條第3款規定：“法律、法規或者規章授權行使行政職權的行政機關內設機構、派出機構或者其他組織，超出法定授權范圍實施行政行為，當事人不服提起訴訟的，應當以實施該行為的機構或者組織為被告?！北景钢?，該稅務所系甲區稅務分局的派出機構，其在實施稅收行政處罰行為時超出了法定授權范圍（2000元以下），因此，當事人應當以該稅務所為被告提起行政訴訟。故C項符合司法解釋的規定，是正確的；ABD項均不符合司法解釋的規定，是錯誤的。4.國家工作人員甲與民辦小學教師乙是夫妻。甲、乙支出明顯超過合法收入，差額達300萬元。甲、乙拒絕說明財產來源。一審中，甲交代300萬元系受賄所得，經查證屬實。關于本案，下列哪些選項是正確的？

A:甲構成受賄罪

B:甲不構成巨額財產來源不明罪

C:乙不構成巨額財產來源不明罪

D:乙構成掩飾、隱瞞犯罪所得罪

答案：A,B,C

解析：【考點】巨額財產來源不明罪；受賄罪；掩飾、隱瞞犯罪所得罪【詳解】巨額財產來源不明罪，是指國家工作人員的財產或者支出明顯超過合法收入，差額巨大，本人不能說明其來源是合法的行為。非國家工作人員不能成為本罪主體。乙是民辦小學的教師，是非國家工作人員，因此不構成巨額財產來源不明罪，因此C是正確的。根據《刑法》第395條規定，國家工作人員的財產、支出明顯超過合法收入，差額巨大的，可以責令該國家工作人員說明來源，不能說明來源的，差額部分以非法所得論。其中“非法所得”，一般是指行為人的全部財產與能夠認定的所有支出的總和減去能夠證實的有真實來源的所得。即巨額財產來源不明罪中計算非法所得數額的公式應為：非法所得數額=財產+支出-合法收入及非法收入。本案中，在一審中甲明確說明來源系受賄所得，且經查證屬實。因此對該錢款應以受賄論處，而不能以巨額財產來源不明罪論處。因此A、B的說法是正確的。根據《刑法》第312條的規定，掩飾、隱瞞犯罪所得罪客觀方面包括“窩藏、轉移、收購、代為銷售或者以其他方法掩飾、隱瞞”的行為，本案中乙僅僅是拒絕說明財產來源，并沒有采取具體的方法掩飾、隱瞞犯罪所得，不符合該罪的構成要件，因此D的說法是錯誤的。綜上，本題正確答案為ABC。5.甲公司與張某簽訂了一份電腦買賣合同，但在甲公司向張某交貨時，張某卻下落不明，通過各種途徑均找不到張某。無奈，甲公司將電腦向當地的公證機關進行提存，下列對此表述正確的有（）。

A.甲公司應當及時通知張某或張某的繼承人、監護人

B.提存期間，產生的孳息歸張某所有；費用由張某承擔

C.提存后，電腦毀損、滅失的風險由張某承擔

D.若張某在5年內沒有提取電腦，則扣除提存費用后，電腦歸甲公司所有

答案：B,C

解析：（1）選項A：標的物提存后，除債權人下落不明的以外，債務人應當及時通知債權人或者債權人的繼承人、監護人；本題中，因張某下落不明，不必通知，也無法通知；（2）選項D：債權人領取提存物的權利，自提存之日起5年內不行使而消滅，提存物扣除提存費用后歸“國家”所有。6.根據我國擔保法規定，保證擔保的范圍有（）。

A.主債權及利息

B.違約金

C.損害賠償金

D.實現債權的費用

答案：A,B,C,D

解析：保證擔保的范圍包括主債權及利息、違約金、損害賠償金和實現債權的費用。保證合同另有約定的，按照約定。7.下列哪一表述說明人權在本原上具有歷史性?（）（2011年）

A.“根據自然法，一切人生而自由，既不知有奴隸，也就無所謂釋放”

B.“沒有無義務的權利，也沒有無權利的義務”

C.“人人生而平等，他們都從他們的‘造物主’那里被賦予某些不可轉讓的權利”

D.“權利永遠不能超出社會的經濟結構以及由經濟結構所制約的文化發展”

答案：D

解析：人權在本原上具有歷史性。人權存在和發展的內因是人的自然屬性，外因是社會的經濟、文化狀況。“權利永遠不能超出社會的經濟結構以及由經濟結構所制約的文化發展?！比藱嗖皇翘熨x的，也不是理性的產物，而是歷史地產生的，最終是由一定的物質生活條件所決定的。它的具體內容和范圍總是隨著歷史發展、社會進步而不斷豐富和擴展的。根據上述闡釋，本題應選D。8.王女士于2012年10月20日與某保險公司訂立了一份人壽保險合同，當天繳清全部保險費，但保險公司因故未能及時簽發保險單。此后不久，王女士不幸因車禍身亡，本案中的人壽保險合同依我國《保險法》，將產生何種法律效果？()

A:不因保險人未簽發保單而歸于無效

B:因保險人未簽發保單而解除

C:因保險人未簽發保單而可撤銷

D:因保險人未簽發保單而效力待定

答案：A

解析：【考點】保險合同成立的時間以及保險單的作用。詳解：《保險法》第13條第1款規定：投保人提出保險要求，經保險人同意承保，保險合同成立。保險人應當及時向投保人簽發保險單或者其他保險憑證。據此，保險合同的成立以當事人達成合意的時間為準；保險單只是保險合同的憑證，不是保險合同成立的要件，故本題保險合同已經成立，不因未簽發保險單而無效。因此，本題正確答案為A項。9.中國甲公司與德國乙公司簽訂了進口設備合同，分三批運輸。兩批順利履約后乙公司得知甲公司履約能力出現嚴重問題，便中止了第三批的發運。依《國際貨物銷售合同公約》，下列哪一選項是正確的？

A．如已履約的進口設備在使用中引起人身傷亡，則應依公約的規定進行處理

B．乙公司中止發運第三批設備必須通知甲公司

C．乙公司在任何情況下均不應中止發運第三批設備

D．如甲公司向乙公司提供了充分的履約擔保，乙公司可依情況決定是否繼續發運第三批設備

答案：B10.下列關于訴訟時效的中止和中斷說法正確的是

A.王某的債權人薄某作為某市市委書記因嚴重違紀行為被雙規，此情形可導致債權債務關系的訴訟時效中斷

B.債務人王某在其債權人李某出示的借據上簽字確認債權并請求李某延期，此行為可導致訴訟時效的中斷

C.債權人王某乘坐高鐵去上海，由于列車相撞發生重大事故，成了植物人，尚未確定監護人，此種情形可能導致訴訟時效中止

D.債權人向法院對債務人提起訴訟，此行為可導致訴訟時效中斷

答案：B,C,D

解析：根據《民法總則》關于時效中止和中斷的規定，從理論上可以總結認為：時效中斷是權利人行使權利的結果；時效中止是權利人因客觀原因不能行使權利的結果。據這樣的標準看，A項中債權人被雙規，無人身自由，顯然屬于客觀原因無法行使權利的情形，應為中止，故錯誤。B項中債務人承認債務，這是債權人權利得到確認的表現，也可以視為債權人被動地行使和確認了權利，應為中斷，故正確。C項中債權人成為植物人，尚未確定監護人，屬于權利人無法行使權利的客觀情況，應為中止，故正確。D項中債權人提起訴訟，是債權人通過訴訟的方式行使權利，是中斷，故正確。

11.新月公司是一家由國家授權投資的機構單獨投資設立的國有獨資公司，關于新月公司的定位以及經營管理的一些問題，公司內部的看法不太一致，因此，該公司特向律師進行咨詢。

請根據上述情況和下列各問中設定的條件回答問題：

關于新月公司的性質問題，下列說法正確的是：（）

A.新月公司是有限責任公司B.新月公司不是有限責任公司

C.新月公司是股份有限公司D.新月公司是上市公司

答案：A

解析：考點：公司類型

講解：國有獨資公閏是國家授權投資的機構或者國家授權的部門單獨投資設立的有限責任公司，是有限責任公司的特殊形式。故本題選A。12.亞里士多德說：“法律必然是根據政體制訂的；既然如此，那么符合于正宗政體所制訂的法律就一定合乎正義，而符合于變態或乖戾的政體所制訂的法律就不合正義”。阿奎那也說：“人們所制訂的法律不是正義的便是非正義的。如果法律是合乎正義的，它們就從作為其根源的永恒法汲取了使人內心感到滿意的力量?！睂Υ?，以下哪個說法是錯誤的：

A.正義是法的基本標準，正義是自由的價值外化

B.正義是法的評價體系，用以衡量法律是“良法”還是“惡法”

C.正義是具有歷史性、相對性的概念

D.正義要求禁止一切差別

答案：D

解析：不同情況區別對待符合正義的要求。因此D項錯誤。13.下列哪些案件應當由人民檢察院立案偵查?

A.厚仁集團王某作為企業高管涉嫌職務侵占罪

B.李某涉嫌非法拘禁罪

C.孫某系甲省乙市海關科長，與走私集團通謀，利用職權走私國家禁止出口的文物，情節特別嚴重

D.向某隱瞞境外存款案

答案：D

解析：立案管轄是指人民法院、人民檢察院和公安機關之間，在直接受理刑事案件范圍上的權限劃分。立案管轄所要解決的是哪些刑事案件不需要經過偵査，由人民法院直接受理；哪些刑事案件由人民檢察院立案偵查；哪些刑事案件由公安機關或其他偵查機關立案偵查。

本題集中考查了檢察院直接立案偵查的案件范圍。人民檢察院直接自行偵査的案件包括以下幾種

(1)貪污賄賂犯罪。它是指《刑法》分則第8章規定的貪污賄賂罪和其他章節中明確規定按照《刑法》分則第8章貪污賄賂罪的規定定罪處罰的犯罪。具體包括貪污案、挪用公款案、受賄案、單位受賄案、利用影響力受賄案、行賄案、對有影響力的人行賄案、對單位行賄案、介紹賄賂案、單位行賄案、巨額財產來源不明案、隱瞞境外存款案、私分國有資產案、私分罰沒財物案。

(2)國家工作人員的瀆職犯罪。是指《刑法》分則第9章規定的瀆職犯罪案件。具體包括濫用職權案，玩忽職守案，故意泄露國家秘密案，過失泄露國家秘密案，徇私枉法案，民事、行政枉法裁判案，執行判決、裁定失職案，執行判決、裁定濫用職權案，枉法仲裁案，私放在押人員案，失職致使在押人員脫逃案，徇私舞弊減刑、假釋、暫予監外執行案，徇私舞弊不移交刑事案件案，濫用管理公司、證券職權案，徇私舞弊不征、少征稅款案，徇私舞弊發售發票、抵扣稅款、出口退稅案，違法提供出口退稅憑證案，國家機關工作人員簽訂、履行合同失職被騙案，違法發放林木采伐許可證案，環境監管失職案，食品監管瀆職案，傳染病防治失職案，非法批準征收、征用、占用土地案，非法低價出讓國有土地使用權案，放縱走私案，商檢徇私舞弊案，商檢失職案，動植物檢疫徇私舞弊案，動植物檢疫失職案，放縱制

售偽劣商品犯罪行為案，辦理偷越國(邊)境人員出入境證件案，放行偷越國(邊)境人員案，不解救被拐賣、綁架婦女、兒童案，阻礙解救被拐賣、綁架婦女、兒童案，幫助犯罪分子逃避處罰案，招收公務員、學生徇私舞弊案，失職造成珍貴文物損毀、流失案。

(3)國家機關工作人員利用職權實施的侵犯公民人身權利和民主權利的犯罪案件，具體包括非法拘禁案、非法搜查案、刑訊逼供案、暴力取證案、虐待被監管人案、報復陷害案、破壞選舉案。

(4)國家機關工作人員利用職權實施的其他重大的犯罪案件，需要由人民檢察院直接受理的，經省級以上人民檢察院決定，可以由人民檢察院立案偵査。這種由人民檢察院直接受理的案件，必須符合下列條件?必須是國家機關工作人員利用職權實施的前三類以外的重大犯罪案件@必須經過省級以上人民檢察院決定。

選項A,職務侵占罪屬于《刑法》分則第5章侵犯財產類犯罪，并不屬于檢察院自偵案件的范圍。選項A不當選。

選項B,非法拘禁罪并不是絕對由人民檢察院自偵，除非犯罪主體利用了職權侵犯公民人身權利、民主權利才是人民檢察院自偵案件的范圍。選項B不當選。

選項c.孫某利用職權走私國家禁止出口的文物，屬于上述第四類情形，但是必須滿足經省級以上人民檢察院決定這個條件才可以由人民檢察院偵查選項C不當選。

選項D,向某隱瞞境外存款案屬于《刑法》分則第8章貪污賄賂的犯罪類型，由人民檢察院立案偵査。選項D當選14.全國人民代表大會常務委員會的組成人員，由全國人民代表大會從下列哪種人員中選舉產生？

A、全國人民代表大會代表

B、各代表團推薦的候選人

C、全國人民代表大會主席團組成人員

D、各省、自治區、直轄市的領導人

答案：A

解析：根據《全國人大組織法》第23條規定，A項正確，BC兩項錯誤。至于D項，常務委員會的組成人員不得擔任國家行政機關、審判機關和檢察機關的職務，也是錯誤的。15.甲國公民彼得，在中國境內殺害一中國公民和一乙國在華留學生，被中國警方控制。甲國以彼得是本國公民為由，乙國以彼得殺害本國公民為由，分別向中國申請引渡，中國和甲、乙兩國國間均無引渡條約。下列哪些選項是正確的？

A.中國可以拒絕將彼得引渡給對乙國

B.乙國的引渡請求應通過外交途徑聯系，聯系機關為外交部

C.中國可以既不對彼得進行庇護,也不將其引渡給甲國

D.在收到引渡請求時，中國司法機關正在對引渡所指的犯罪進行刑事訴訟，故應當拒絕引渡

答案：A,B,C

解析：根據國際法，國家沒有一般的引渡義務，即“無條約無義務”，故本題中，中國無義務將彼得引渡給甲國或乙國；另外提供庇護是國家的權利，而不是國家的義務，所以中國可以對彼得提供庇護，也可以不予庇護，因此，A、C項正確。

我國有關引渡的規定：外交部是有關引渡的聯系機構，對引渡申請進行審查形式，最高人民法院指定的高級人民法院審査實質要件；最高人民法院有權決定在請求引渡時是否作出量刑的承諾，最高人民檢察院有權決定在請求引渡時是否作出限制追訴的承諾，據此項正確。

中國應當不予引渡的情形包括：（1)本國國民不引渡；（2)不符合雙重犯罪原則的不引渡；（3)政治犯或軍事犯不引渡；（4)中國司法機關已先提起刑事審判程序或已過追訴時效的不引渡；（5)被引渡后可能遭遇非人道或不公正待遇的不引渡?？梢圆挥枰傻那樾危海?)中國有管轄權并正在或者準備提起刑事訴訟的；（2)基于年齡、健康等原因，根據人道主義原則不宜引渡的。所以，D項屬于可以不予引渡的情形，而不是“應當”，故D錯誤。正確答案ABC。16.下列關于證券投資基金的說法正確的是:（)

A.基金合同的當事人是基全管理人和基金份額持有人，基金托管人是基金合同的關系人

B.基金管理人和基金托管人可以是同一人

C.基金管理人和基金托管人可以相互投資或持股

D.基金托管人只能由商業銀行擔任

答案：D

解析：。參見《證券投資基金法》第3、25、28條的規定。17.增強全民法治觀念，推進法治社會建設，需要健全普法宣傳教育機制。下列哪一做法沒有體現這一要求：

A、某市電視臺在黃金時段播出《法治在線》的普法欄目

B、某市中級人民法院通過微信公眾號等網絡平臺開展以案釋法的宣傳教育

C、誰立法誰普法，因此普法工作僅僅是立法機關的職責

D、某政法院校聯合司法機關通過組織《警鐘長鳴》的警示教育報告會等方式促進相關法律職業人員帶頭學法、模范守法

答案：C

解析：《中共中央關于全面推進依法治國若干重大問題的決定》提出，實行國家機關“誰執法誰普法”的普法責任制，建立法官、檢察官、行政執法人員、律師等以案釋法制度，加強普法講師團、普法志愿者隊伍建設。因此C項錯誤。

18.根據《合同法》的規定，限制民事行為能力人訂立的合同，須法定代理人追認方有效，但以下合同例外的有（）。

A.純獲利益的合同

B.與限制民事行為能力人年齡、智力相適應的合同

C.他人贈與限制民事行為能力人房產的合同

D.格式合同

答案：A,B,C

解析：限制民事行為能力人訂立的合同，經法定代理人追認后，該合同有效，但純獲利益的合同或者與其年齡、智力、精神健康狀況相適應而訂立的合同，不必經法定代理人追認。19.甲欲殺丙，假意與乙商議去丙家“盜竊”，由乙在室外望風，乙照辦。甲進入丙家將丙殺害，出來后騙乙說未竊得財物。乙信以為真，悻然離去。關于本案的分析，下列哪一選項是正確的?

A.甲欺騙乙望風，構成間接正犯。間接正犯不影響對共同犯罪的認定，甲、乙構成故意殺人罪的共犯

B.乙企圖幫助甲實施盜竊行為，卻因意志以外的原因未能得逞，故對乙應以盜竊罪的幫助犯未遂論處

C.對甲應以故意殺人罪論處，對乙以非法侵入住宅罪論處。兩人雖然罪名不同，但仍然構成共同犯罪

D.乙客觀上構成故意殺人罪的幫助犯，但因其僅有盜竊故意，故應在盜竊罪法定刑的范圍內對其量刑

答案：D

解析：實行過限，指在共同犯罪中，原共同犯罪中某一或數個共同犯罪人，實施了超過原共同謀定的故意范圍以外的犯罪行為。實行過限的犯罪行為由過限行為實施者自己承擔，對過限行為沒有共同故意的原共同犯罪人，不對過限行為負刑事責任。本案中，乙要求“若鑰匙打不開就必須放棄盜竊，不可入室”，且甲“本欲依乙告誡離去”，可知二人的共同犯罪在此時停留于未遂狀態。后甲“又不甘心，思量后破窗進入張家竊走數額巨大的財物”屬于實行過限，應由甲自行承擔刑事責任，乙對此不承擔刑事責任。20.共用題干

張某、方某共同出資，分別設立甲公司和丙公司。2013年3月1日，甲公司與乙公司簽訂了開發某房地產項目的《合作協議一》，約定如下：“甲公司將丙公司10%的股權轉讓給乙公司，乙公司在協議簽訂之日起三日內向甲公司支付首付款4000萬元，尾款1000萬元在次年3月1日之前付清。首付款用于支付丙公司從某國土部門購買A地塊土地使用權。如協議簽訂之日起三個月內丙公司未能獲得A地塊土地使用權致雙方合作失敗，乙公司有權終止協議。”《合作協議一》簽訂后，乙公司經甲公司指示向張某、方某支付了4000萬元首付款。張某、方某配合甲公司將丙公司的10%的股權過戶給了乙公司。

2013年5月1日，因張某、方某未將前述4000萬元支付給丙公司致其未能向某國土部門及時付款，A地塊土地使用權被收回掛牌賣掉。2013年6月4日，乙公司向甲公司發函：“鑒于土地使用權已被國土部門收回，故我公司終止協議，請貴公司返還4000萬元?！奔坠井敿椿睾骸拔夜疽寻压蓹噙^戶到貴公司名下，貴公司無權終止協議，請貴公司依約支付1000萬元尾款。”

2013年6月8日，張某、方某與乙公司簽訂了《合作協議二》，對繼續合作開發房地產項目做了新的安排，并約定：“本協議簽訂之日，《合作協議一》自動作廢?！倍」窘浖坠局甘荆蛞夜舅瓦_了《承諾函》：“本公司代替甲公司承擔4000萬元的返還義務。”乙公司對此未置可否。請回答第86-91題。

關于丁公司的《承諾函》，下列表述正確的是：

A:構成單方允諾

B:構成保證

C:構成并存的債務承擔

D:構成免責的債務承擔

答案：A,C

解析：無名合同，是指我國法律沒有規定其類型和內容的合同。本題中所述合同我國法律中沒有規定，因此是無名合同，A項正確。丙公司的股權屬于張某和方某，因此甲公司處分丙公司10%的股權當屬無權處分無疑，B項正確。根據《最高人民法院關于審理買賣合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第3條的規定，C項錯誤，D項正確。

根據《合同法》第93條的規定，A項正確，B項錯誤。根據《合同法》第97條規定，C項正確，D項錯誤。

本題中，2013年5月1日張某、方某與乙公司并無合同關系，因此A項表述錯誤。選項B無法律依據，因此錯誤。張某、方某與丙公司亦無合同關系，因此選項C表述錯誤。向國土部門購買土地使用權的是丙公司，并非張某、方某，故D項表述也不正確。

A項顯然正確。甲公司對乙公司提出的異議理由有兩點，一是認為已經轉讓了股權，因此對方不能終止合同；二是要求支付1000萬尾款。這兩點均不成立，因為4000萬元對應的甲公司的義務是取得土地使用權，而非股權。對應股權的是1000萬元，但是甲公司提出異議時履行期限尚未屆至。因此B項錯誤，C項錯誤。乙公司支付尾款的義務是在甲公司轉讓股權之后，是后履行義務的一方，而不安抗辯權是先履行義務的一方行使的權利，因此D項錯誤。

《合作協議二》是雙方的真實意思表示，又沒有違反法律、行政法規的效力性強制性規定，因此是有效的，A正確，B、C錯誤?！逗献鲄f議一》是甲公司與乙公司之間簽訂的，而《合作協議二》是張某、方某與乙公司簽訂的，由于合同當事人不同，因此《合作協議一》不能被《合作協議二》取代，D項錯誤。

本題中丁公司的《承諾函》符合單方允諾的構成，因此A項正確。本題中乙公司未作出任何意思表示，因此不可能產生合同關系，B項錯誤。并存的債務承擔是指債務人并不脫離合同關系，而由第三人加入到合同關系當中，與債務人共同承擔合同義務的債務承擔方式。并存的債務承擔我國法律并沒有規定，理論上認為，由于第三人參與到現在的法律關系當中，對債權人只會有利不會有害，因此原則上并存的債務承擔不需要債權人同意即可構成。因此，C項正確，D項錯誤。21.共用題干

2004年6月12日，中國銳升進出口公司受我國某企業的委托與瑞典天使貿易公司簽訂了出口蠟燭一批的合同。合同約定與本合同有關的爭議適用瑞典法律。主要成交條件是、CIF哥登堡（Incoterms2010），每箱32美元，9月裝船。2004年7月20日，該批蠟燭7500箱經中國商檢部門檢驗合格后裝上了某遠洋公司的“中天”號貨輪上，鑒于蠟燭如放在40攝氏度左右的地方時間一長會變形，因此托運人指示承運人在運輸中應注意適當通風。承運人收貨后簽發了清潔提單。依合同簽訂的貿易條件，中方公司向中國人民保險公司投保了一切險。在運輸途中“中天”與一艘日本籍輪船“海城九”號發生碰撞，導致某一貨艙進水，使裝于該貨倉的700箱蠟燭及其他貨物濕損。為修理該船以便繼續航行，該輪開進了附近的避難港，并發生了避難港費用和必要的船舶修理費用?！爸刑臁钡竭_目的地后，收貨人發現余下的6800箱蠟燭已變形，不能用于正常的目的，收貨人只能按市價的30%出售，經查蠟燭變形是運輸中未適當通風導致溫度過高所致。請回答下列各題、

依《海牙規則》，關于6800箱變形的蠟燭，下列選項正確的是、()

A、承運人不應賠償收貨人的損失，因為承運人有過失免責

B、承運人應當賠償收貨人的損失，因為承運人負有管貨責任

C、如果承運人拒絕賠償，收貨人可以向保險人提出索賠請求

D、收貨人不應向發貨人索賠，因為貨損是在運輸途中發生的

答案：B,C,D

解析：我國某蠟燭企業與瑞典天使貿易公司之間是買賣合同關系。中國銳升進出口公司受我國某蠟燭生產企業的委托與瑞典天使貿易公司簽訂了出口蠟燭一批的合同，故只能是外貿代理。由于代理簽訂的是買賣合同而不是運輸合同，所以不是貨運代理和船務代理。這里考查了當事人之間關系的辨別，是案例分析題目當中的第一步，也是非?；镜念}目。

根據《民法通則》第145條的規定，合同當事人可以選擇處理合同爭議所適用的法律，法律另有規定的除外。《合同法》第126條也有類似的規定，由于合同約定與本合同有關的爭議適用瑞典法律，而且本合同是一般買賣合同，不是我國專屬管轄的合同，所以遵照當事人意思自治原則，適用當事人選擇的法律。

根據題意，這700箱濕損的貨物是由船舶碰撞引起的，屬于一切險的承保范圍。船舶碰撞是由承運人駕駛船舶有過失造成的，根據《海牙規則》的規定，承運人可以免責，這是有關承運人責任的一個非常特殊，也是非常著名的規定，我國海商法也吸收了這一原則。CIF合同中，貨物風險自裝運港貨物置于船上后轉移給買方，保單一并轉移，發貨人不再承擔任何責任。承運人收貨后簽發了清潔提單，表明貨物在裝船時表面狀況良好，不能說是在裝船前受損。這是將國際貨物買賣、海上運輸、海上貨物運輸保險結合起來的典型題，在考試中經常出現，請考生注意。

根據題意，蠟燭變形是運輸中未適當通風導致溫度過高所致，承運人負有管貨責任。對承運人造成的貨損，保險公司在承擔責任后可以向承運人追償。《海牙規則》的承運人免責僅限于管船的過失，承運人仍負有管貨的責任。故B、C、D項當選。

根據《海事訴訟特別程序法》第94條的規定，保險人行使代位請求賠償權利時，被保險人未向造成保險事故的第三人提起訴訟的，保險人應當以自己的名義向該第三人提起訴訟。關于保險公司代位求償的名義，是《海事訴訟特別程序法》明確規定的內容，在本題中是將這一知識點同整個國際貿易流程結合起來進行考查的。

我國《海商法》第193條規定：共同海損，是指船舶和船上載運的貨物遭遇共同危險時，為了共同的安全和利益，采取有益而合理的措施，人為造成的特殊犧牲和額外支付的費用。而單獨海損是海上風險對營運中的船舶和運輸中的貨物所造成的直接損失。故A、C項當選。22.票據債務人依下列哪些理由對持票人提出抗辯，人民法院應予支持？

A.張某因為重大過失取得一張票據

B.李某約定交付10萬元貨物給王某，王某簽發一張10萬元的匯票給李某。但是李某一直沒有按照約定交付貨物?，F李某向王某追索時，王某提出抗辯

C.韓某以背書方式取得匯票，但該匯票背書不連續

D.劉某接受萬某贈與的一張票據，劉某沒有給付相應對價

答案：A,B,C

解析：根據最高人民法院《關于審理票據糾紛案件若干問題的規定》第15條的規定，票據債務人依照《票據法》第12條、第13條的規定，對持票人提出下列抗辯的，人民法院應予支持：(1)與票據債務人有直接債權債務關系并且不履行約定義務的；(2)以欺詐、偷盜或者脅迫等非法手段取得票據，或者明知有前列情形，出于惡意取得票據的；(3)明知票據債務人與出票人或者與持票人的前手之間存在抗辯事由而取得票據的；(4)因重大過失取得票據的；(5)其他依法不得享有票據權利的。故應選ABC。23.甲將攝錄自己婚禮慶典活動的僅有的一盤錄像帶交給個體戶乙制作成VcD保存，乙的店鋪因丙抽煙不慎失火燒毀，導致錄像帶滅失。下列說法哪一個是正確的?

A．甲可對乙提起違約之訴，并請求精神損害賠償

B．甲可對乙提起侵權之訴，并請求精神損害賠償

C．甲只能對丙提起侵權之訴，并請求精神損害賠償

D．甲可對乙提起違約之訴或侵權之訴，不能請求精神損害賠償

答案：B

解析：。根據《精神損害賠償解釋》第4條，婚禮慶典錄像帶滅失應可以請求精神損害賠償，因為按照一般的理解，婚禮慶典錄像帶應是具有人格象征意義的特定紀念物品。甲與乙之間形成的是承攬合同的關系，根據合同的相對性原理，如果乙履行合同不當，甲只能要求乙承擔相應的責任，而不能要求合同相對人之外的人丙承擔責任。甲與乙形成承攬合同關系后，因乙的違約造成了加害給付——導致錄像帶滅失，所以乙的行為又符合侵權行為的構成要件。根據《合同法》第116條，應既可以選擇要求乙承擔違約責任，又可以選擇要求乙承擔侵權責任。但根據《精神損害賠償解釋》的精神，只有在侵權之訴中當事人才能主張精神損害賠償，違約之訴不行。24.王某投資設立了甲個人獨資企業，由于經營困難，2005年6月1日解散了該公司，并發出公告。乙公司是甲企業的債權人，由于沒有看到公告，所以未申報債權。2005年9月1日清算結束,2005年9月5日王某到企業登記機關注銷了企業登記。關于乙公司的債權,以下說法正確的是:（)

A.甲企業清算結束，王某對乙公司的責任消滅

B.乙公司如在2010年6月1日前不對王某提出償債請求，王某對乙公司的責任消滅

C.乙公司如在2010年9月1日前不對王某提出償債請求，王某對乙公司的責任消滅

D.乙公司如在2010年9月5日前不對王某提出償債請求，王某對乙公司的責任消滅

答案：D

解析：。《個人獨資企業法》第28條規定，個人獨資企業解散后，原投資人對個人獨資企業存續期間的債務應承擔償還責任，但債權人在5年內未向債務人提出償債請求的，該責任消滅。企業的解散實際上是一個包含諸多法定程序的過程，因此5年期限應從個人獨資企業解散程序終結之日起算，所以D選項正確。25.共用題干

丙承租了甲、乙共有的房屋，因未付租金被甲、乙起訴。一審法院判決丙支付甲、乙租金及利息共計10,000元，分五個月履行，每月給付2,000元。甲、乙和丙均不服該判決，提出上訴：乙請求改判丙一次性支付所欠的租金10，000元。甲請求法院判決解除與丙之間租賃關系。丙認為租賃合同中沒有約定利息，甲、乙也沒有要求給付利息，一審法院不應當判決自己給付利息，請求判決變更一審判決的相關內容。丙還提出，為修繕甲、乙的出租房自己花費了3，000元，請求抵銷部分租金。根據上述事實，請回答97-100題。

關于二審中當事人地位的確定，下列選項正確的是：

A:丙是上訴人，甲、乙是被上訴人

B:甲、乙是上訴人，丙是被上訴人

C:乙、丙是上訴人，甲是被上訴人

D:甲、乙、丙都是上訴人

答案：D

解析：【考點】民事訴訟基本原則【詳解】處分原則是民事訴訟法的一項基本原則，指的是民事訴訟當事人在訴訟進行中，在法律許可的范圍內，有權處置自己的民事實體權利和民事訴訟權利。本題中，甲、乙兩人并未要求丙支付利息，一審法院卻主動判決丙支付利息，這是對甲、乙兩人處分權利的侵犯，違背了民事訴訟的處分原則，A選項正確，應選。辯論原則也是民事訴訟法的一項基本原則，指的是雙方當事人在人民法院主持下，有權就案件事實和適用法律等有爭議的問題，陳述各自的主張和意見，相互進行反駁和答辯，以維護自己的合法民事權益。本題中，一審法院就當事人未提出的事項作出判決，侵犯了當事人就該事項進行辯論的權利，違背了民事訴訟的辯論原則，B選項正確，應選。當事人訴訟權利平等原則，是指在民事訴訟中，當事人平等地享有和行使訴訟權利。本題中，一審法院并沒有違反這一原則，C選項錯誤，不應選。同等原則，是指外國人、無國籍人、外國企業和組織在我國人民法院起訴、應訴，同我國公民、法人和其他組織有同等的訴訟權利和義務。本題并不涉及外國人、無國籍人、外國企業和組織，因此，一審法院的判決并不涉及對同等原則的違背，D選項錯誤，不應選。本題正確答案為AB。司法部所給答案為A，值得商榷。

【考點】上訴程序中當事人的確定【詳解】《民訴意見》第176條規定，雙方當事人和第三人都提出上訴的，均為上訴人。本題中，雙方當事人甲、乙、丙三人都提出了上訴，因此，三人都應當成為上訴人。D選項正確，應選，A、B、C三項錯誤，不應選。本題正確答案為D。

【考點】二審裁判【詳解】《民訴意見》第184條規定，在第二審程序中，原審原告增加獨立的訴訟請求或原審被告提出反訴的，第二審人民法院可以根據當事人自愿的原則就新增加的訴訟請求或反訴進行調解，調解不成的，告知當事人另行起訴。本題中，甲在上訴中提出的解除與丙的租賃關系的請求屬于增加的訴訟請求，對于這一請求，二審法院不能直接改判，也不能發回重審，而應當經當事人同意進行調解解決，調解不成的，告知當事人另行起訴。A、B兩項說法都是錯誤的，不應選，C選項說法正確，應選。甲和乙在一審程序中為必要共同原告，甲在上訴中提出要求解除租賃關系的請求時，應當征得共同所有人乙的同意，故D選項說法正確，應選。本題正確答案為CD。【陷阱】當事人在二審程序中提出獨立的訴訟請求時，二審法院不能直接改判，也不能發回重審，而應當經當事人同意進行調解解決，調解不成的，告知當事人另行起訴。需要注意的是，獨立的訴訟請求指的是不同于在一審法院中所提出的訴訟請求的請求，若當事人在二審程序中提出了與一審請求相同或者相似的訴訟請求，比如請求增加賠償的數額，就不屬于獨立的訴訟請求。非獨立訴訟請求在二審中原則上是不允許提出的。

【考點】二審中的反訴【詳解】反訴，是指在已經開始的訴訟活動中，被告向原告提出的，目的在于抵銷或吞并原告的訴訟請求的反請求。提出反訴應符合五個條件：第一，提出反訴的人必須是本訴的被告，反訴的對象必須是本訴的原告；第二，反訴的提起必須以本訴的存在為前提，反訴的訴訟標的和理由須與本訴有牽連；第三，反訴的目的在于吞并或者抵銷本訴的請求；第四，反訴的提起必須是在本訴起訴以后，法庭辯論終結之前；第五，反訴必須向受理本訴的人民法院提起。本題中，丙提出用房屋修繕款抵銷租金的請求，構成了反訴，根據《民訴意見》第184條規定，在第二審程序中，原審原告增加獨立的訴訟請求或原審被告提出反訴的，第二審人民法院可以根據當事人自愿的原則就新增加的訴訟請求或反訴進行調解，調解不成的，告知當事人另行起訴。因此，本題中二審法院正確的處理辦法是經當事人同意進行調解解決，調解不成的，告知丙另行起訴。D選項正確，應選，A、B、C三項錯誤，不應選。本題正確答案為D。26.關于法律關系客體，下列哪一說法是錯誤的?（）

A.軍事設施、武器（槍支、彈藥等）不能成為我國法律關系的客體

B.活人的（整個）身體，不能作為物權、債權和繼承權的客體

C.作為法律關系客體的行為結果是特定的

D.在同一法律關系中也有可能存在兩個或兩個以上的客體

答案：A

解析：考查法律關系的客體。物理意義上的物要成為法律關系客體，須具備以下條件：第一，應得到法律之認可。第二，應為人類所認識和控制。第三，能夠給人們帶來某種物質利益，具有經濟價值。第四，須具有獨立性。在我國，大部分天然物和生產物可以成為法律關系的客體。軍事設施、武器（槍支、彈藥等）不得進入國內商品流通領域，成為私人法律關系的客體，但是仍然可以成為法律關系的客體。選項A錯誤。27.卡車司機甲在行車途中,被一吉普車超過，甲頓生不快，便加速超過該車。不一會兒，該車又超過了甲，甲又加速超過該車。當該車再一次試圖超車行至甲車左側時，甲對坐在副座的乙說：“我要嚇他一下，看他還敢超我?！彪S即將方向盤向左邊一打，吉普車為躲避碰撞而翻下路基，司機重傷，另有一人死亡。甲駕車逃離。甲的行為^！成：

A.故意殺人罪

B.交通肇事罪

C.破壞交通工具罪

D.故意殺人罪和故意傷害罪的想象競合犯

答案：B

解析：。本題的關鍵在于判定甲向左打方向盤時，其對于吉普車司機和乘客傷亡的主觀心態。如果是故意的，則構成故意殺人罪，如果是過失的，則構成交通肇事罪。本案中甲的主觀心態應當是過于自信的過失。請夫家注意，“過于自信的過失”有一個共同特點，那就是一般來說，行為人違反規定都是故意的，是明知故犯，但其既不追求也不放任危害結果的發生。28.關于立案監督，下列哪一說法是正確的？

A.控告人對公安機關不立案的決定不服的，可以向上一級公安機關提出申訴

B.控告人對檢察院不立案的決定不服的，可以在7日內申請復議

C.對于張某暴力取證案，公安機關在接到檢察院的通知后不立案的，省級人民檢察院決定由檢察院直接立案偵查

D.被害人對公安機關不立案的決定不服向檢察院提出的，檢察院可以受理

答案：C

解析：本題考查立案監督。依據《公安機關辦理刑事案件程序規定》第176條規定，控告人對公安機關的不立案決定不服的，可以在收到《不予立案通知書》后7日內向原決定的公安機關申請復議。原決定的公安機關應當在收到復議申請后7日內作出決定，并書面通知控告人。故，A項錯誤。依據《高檢規則》第184條第1款規定，人民檢察院決定不予立案的，如果是被害人控告的，應當制作不立案通知書，寫明案由和案件來源、決定不立案的原因和法律依據，由偵查部門在15日以內送達控告人，同時告知本院控告檢察部門?？馗嫒巳绻环梢栽谑盏讲涣竿ㄖ獣?0日以內申請復議。故，B項錯誤。依據《高檢規則》第561條規定，對于由公安機關管轄的國家機關工作人員利用職權實施的重大犯罪案件，人民檢察院通知公安機關立案，公安機關不予立案的，經省級以上人民檢察院決定，人民檢察院可以直接立案偵查。故，C項正確。依據《高檢規則》第553條第1款規定，被害人及其法定代理人、近親屬或者行政執法機關，認為公安機關對其控告或者移送的案件應當立案偵查而不立案偵查，或者當事人認為公安機關不應當立案而立案，向人民檢察院提出的，人民檢察院應當受理并進行審查。由此可知，檢察院是“應當”受理，而非“可以”受理，故，D項錯誤。29.下列哪些不是滿清政府為了挽救帝國覆滅而頒布的憲法性文件？

A.《天壇憲草》B.《中華民國約法》

C.《欽定憲法大綱》D.《重大信條十九條》

答案：A,B

解析：《中華民國約法》即“袁記約法”，是北洋政府于1914年5月1日公布的?！疤靿瘧棽荨奔础吨腥A民國憲法（草案）》，1913年10月完成，是北洋政府時期的第一部憲法草案?！稓J定憲法大綱》于1908年8月頒布，由清廷憲政編查館編訂，是中國近代史上第一個憲法性文件?！稇椃ㄖ卮笮艞l十九條》于1911年3月頒布，由資政院起草，是清政府于辛亥革命武昌起義爆發后出的又一個憲法性文件。故a、b兩項當選。30.對聚眾斗毆致人傷害的行為認定，下列哪一說法是正確的?（）

A.聚眾斗毆致人輕傷的，應認定為聚眾斗毆罪，不需另定故意傷害罪

B.聚眾斗毆的過程中致人重傷、死亡的，也應認定為聚眾斗毆罪，不需另定故意傷害罪

C.在聚眾斗毆的過程中致人重傷、死亡的，應當擇一重罪處罰

D.在聚眾斗毆的過程中致人重傷、死亡的，應當以聚眾斗毆罪與故意傷害罪或者故意殺人罪數罪并罰

答案：A

解析：本題考查的是聚眾斗毆過程中致人傷害的行為認定。聚眾斗毆致人輕傷的，應認定為聚眾斗毆罪，不需另定故意傷害罪：在聚眾斗毆的過程中致人重傷、死亡的，應當以故意傷害罪或者故意殺人罪論處。31.關于辯論原則的表述，下列哪個選項是正確的？

A.當事人向法院提出起訴狀和答辯狀是其行使辯論權的一種表現

B.當事人辯論權的行使貫穿于審判程序和執行程序始終.

C.證人出庭陳述證言是證人行使辯論權的一種表現

D.適用特別程序審理的案件可以適用辯論原則

答案：A

解析：當事人辯論權的刑事貫穿于審判程序，不包括執行程序，選項B錯誤。辯論權是當事人的權利，證人不是辯論權的行使主體。選項C錯誤。適用特別程序審理的案件都不適用辯論原則。選項D錯誤。32.根據最高人民法院《關于內地與澳門特別行政區法院就民商事案件相互委托送達司法文書和調查取證的安排》（以下簡稱《內地與澳門特別行政區安排》），下列說法正確的是、（）

A.北京市高級人民法院與澳門終審法院之間可以相互委托送達與取證

B.受托法院應優先處理受托事項，完成受托事項的期限，送達文書最遲不超過3個月

C.送達費用一般由委托方支付

D.受托方可根據其本轄區法律不承認對該請求事項提起訴訟的權利為由，拒絕接受委托

答案：A

解析：。本題考查區域法律問題____區域司法協助。依據《內地與澳門特別行政區安排》，協助機關內地為各高級人民法院，澳門是終審法院；送達文書的期限為兩個月；送達取證費用一般互免；受托方不得以其本轄區法律規定對委托方法院審理的該民商事案件享有專屬管轄權或不承認對該請求事項提起訴訟的權利為由，不予執行受托事項。33.共用題干

某城市商業銀行在合并多家城市信用社的基礎上設立，其資產質量差，經營隊伍弱，長期以來資本充足率、資產流動性、存貸款比例等指標均不能達到監管標準。請根據有關法律規定，回答第95-97題。

經采取處置措施，該銀行仍不能在規定期限內恢復正常經營能力，且資產情況進一步惡化，各方人士均認為可適用破產程序。如該銀行申請破產，應當遵守的規定是、

A、該銀行應當證明自己已經不能支付到期債務，且資產不足以清償全部債務

B、該銀行在提出破產申請前應當成立清算組

C、該銀行在向法院提交破產申請前應當得到中國銀監會的同意

D、該銀行在向法院提交破產申請時應當提交債務清償方案和職工安置方案

答案：C

解析：【考點】商業銀行的接管【詳解】顯然該銀行已經難以應付提款請求，已經陷入了信用危機，而不是“即將發生”，故A錯誤。根據《商業銀行法》第64條的規定，商業銀行已經或者可能發生信用危機，嚴重影響存款人的利益時，國務院銀行業監督管理機構可以對該銀行實行接管。故B項正確，C項說法錯誤。另據《銀行業監督管理法》第38條規定，銀行業金融機構已經或者可能發生信用危機，嚴重影響存款人和其他客戶合法權益的，國務院銀行業監督管理機構可以依法對該銀行業金融機構實行接管或者促成機構重組，接管和機構重組依照有關法律和國務院的規定執行。故D項說法錯誤。

【考點】銀監會的監督管理措施【詳解】根據《銀行業監督管理法》第40條的規定，銀行業金融機構被接管、重組或者被撤銷的，國務院銀行業監督管理機構有權要求該銀行業金融機構的董事、高級管理人員和其他工作人員，按照國務院銀行業監督管理機構的要求履行職責。在接管、機構重組或者撤銷清算期間，經國務院銀行業監督管理機構負責人批準，對直接負責的董事、高級管理人員和其他直接責任人員，可以采取下列措施：（一）直接負責的董事、高級管理人員和其他直接責任人員出境將對國家利益造成重大損失的，通知出境管理機關依法阻止其出境；（二）申請司法機關禁止其轉移、轉讓財產或者對其財產設定其他權利。故ABC說法均正確。D項錯誤，該行的會計師并不屬于銀行的董事、高級管理人員或其他責任人員，故不能對他進行限制。

【考點】商業銀行破產清算規則【詳解】根據《商業銀行法》第71條第1款的規定，商業銀行不能支付到期債務，經國務院銀行業監督管理機構同意，由人民法院依法宣告其破產。商業銀行被宣告破產的，由人民法院組織國務院銀行業監督管理機構等有關部門和有關人員成立清算組，進行清算。故A項說法錯誤，上述規定并不要求銀行證明其“資產不足以清償全部債務”。C項說法正確，B項說法錯誤。D項說法錯誤，未有法定要求需在破產申請時提交債務清償方案，《企業破產法》第8條要求提供職工安置預案。34.我國刑事訴訟法規定偵查機關在必要的時候，可以采取有關的強制性措施，依照規定，偵查人-員可以在必要時，強制檢查下述哪類人員的人身？

A:犯罪嫌疑人

B:犯罪嫌疑人、被害人

C:犯罪嫌疑人、被害人和證人

D:任何與案件有關的人

答案：A

解析：檢查的對象有犯罪嫌疑人和被害人，但強制檢查僅針對犯罪嫌疑人。35.甲、乙在第二審人民法院審理案件過程中自愿請求調解，以下說法正確的是：(）

A.在二審中人民法院如果發現一審中遺漏了必須參加訴訟的當事人，則必須發回重審

B.在二審調解過程中，可以超過上訴請求的范圍進行調解

C.二審調解達成調解協議的，可以不制作調解書

D.二審人民法院制作調解書后，原一審法院的判決視為撤銷

答案：B

解析：考查二審程序中的調解。A項錯誤，根據《民訴解釋》第327條的規定，必須參加訴訟的當事人或者有獨立請求權的第三人，在第一審程序中未參加訴訟，第二審人民法院可以根據當事人自愿的原則予以調解；調解不成的，發回重審。根據《調解規定》第9條的規定，調解協議內容超出訴訟請求的，人民法院可以準許，B項正確。根據《民事訴訟法》第172條的規定，調解書自送達后，原一審判決視為撤銷。C、D項錯誤。36.齊亞和莎菲是夫妻，齊亞為馬來西亞人，莎菲為英國人。齊亞在中國逝世后，莎菲與齊亞前妻之子就其在中國的遺產產生爭議。有關爭議在中國法院審理，判斷妻子對其夫財產的權利是基于夫妻財產關系的權利還是妻子對丈夫的繼承權利的問題，依我國《涉外民事關系法律適用法》，下列哪項是正確的?(）

A.本案涉及的問題在國際私法上稱為定性

B.應適用英國法律

C.應重疊適用馬來西亞和英國法律

D.應適用中國法律

答案：A,D

解析：本題考查適用沖突規范的制度——定性。本案涉及的問題屬于定性，依《涉外民事關系法律適用法》第8條，涉外民事關系的定性，適用法院地法律，AD正確。37.共用題干

聯想集團向某區人社局專項捐款1000萬元、200臺電腦進行城鄉勞動力職業技能培訓。某區人社局委托區內培訓機構進行此項培訓。為監督該培訓落到實處，某區審計局進行專項審計。區審計局發現某青少年宮存在虛假培訓，騙取專項資金、培訓專用電腦的行為。審計局的下列哪些行為屬于行政訴訟受案范圍？()

A:封存青少年宮獲得的培訓專用電腦

B:責令青少年宮15日內退還所騙取的資金

C:查詢青少年宮在銀行的存款

D:建議青少年宮對其財務人員劉某給予開除處分

答案：A,B

解析：公安機關最根本的身份是行政機關，故其行使職權的行為，原則上應認定為行政行為，例外的認定為刑事司法行為。根據《行訴法解釋》第1條第2款第2項規定，對刑事司法行為（即公安、國家安全等機關依照刑事訴訟法的明確授權實施的行為）不可提起行政訴訟。構成刑事司法行為，必須同時滿足下列兩個條件：一是在刑事立案之后實施；二是所實施的行為須以刑事訴訟法為依據。根據《刑事訴訟法》，公安機關在刑事訴訟中可采取查封、扣押、凍結等措施，沒有實施沒收非法所得、留置盤問的權限。B、C項是縣公安局在刑事立案之后采取的，故屬于刑事司法行為，不得成為法院行政訴訟的審理對象。而A、D項盡管是刑事立案之后采取的，但并無刑事訴訟法依據，故不構成刑事司法行為，而應構成行政行為。在行政行為中，A項應屬于行政處罰，D項應屬于行政強制措施，均屬于實際影響相對人權利義務的行政行為，均可作為行政訴訟中法院的審理對象。

A項封存屬于行政強制措施，是可訴的。B項屬于有關財務收支的審計決定。《審計法》第48條第1款規定：“被審計單位對審計機關作出的有關財務收支的審計決定不服的，可以依法申請行政復議或者提起行政訴訟?！睋耍珺項可訴。C項對青少年宮權利義務無實際影響，故不可訴。D項僅僅是“建議”，不具有強制力，故不屬于實際影響權利義務的行政行為，不可訴。

《商標法》第34條規定：“對駁回申請、不予公告的商標，商標局應當書面通知商標注冊申請人。商標注冊申請人不服的，可以自收到通知之日起十五日內向商標評審委員會申請復審。商標評審委員會應當自收到申請之日起九個月內做出決定，并書面通知申請人。有特殊情況需要延長的，經國務院工商行政管理部門批準，可以延長三個月。當事人對商標評審委員會的決定不服的，可以自收到通知之日起三十日內向人民法院起訴。”據此，對A項不可直接起訴，須經商標評審委員會復審才可起訴?！渡虡朔ā返?4條第2款規定：“商標局做出宣告注冊商標無效的決定，應當書面通知當事人。當事人對商標局的決定不服的，可以自收到通知之日起十五日內向商標評審委員會申請復審。商標評審委員會應當自收到申請之日起九個月內做出決定，并書面通知當事人。有特殊情況需要延長的，經國務院工商行政管理部門批準，可以延長三個月。當事人對商標評審委員會的決定不服的，可以自收到通知之日起三十日內向人民法院起訴?！睋?，對B項不可直接起訴，須經商標評審委員會復審才可起訴?！渡虡朔ā返?4條規定：“對商標局撤銷或者不予撤銷注冊商標的決定，當事人不服的，可以自收到通知之日起十五日內向商標評審委員會申請復審。商標評審委員會應當自收到申請之日起九個月內做出決定，并書面通知當事人。有特殊情況需要延長的，經國務院工商行政管理部門批準，可以延長三個月。當事人對商標評審委員會的決定不服的，可以自收到通知之日起三十日內向人民法院起訴?！睋?，對C項不可直接起訴，須經商標評審委員會復審才可起訴。不予核準注冊商標轉讓的決定，屬于具體行政行為，但《商標法》并未規定須經商標評審委員會復審后才可起訴，也未規定復議前置，故可直接起訴。本題應選D項。

根據《行政訴訟法》第13條第4項，對法律規定由行政機關最終裁決的行政行為，不可提起行政訴訟。故A項過于絕對，錯誤。通說認為，盡管不是具體行政行為，但屬于行政合同或者具有法律效果的事實行政行為的，也可提起行政訴訟，故B項錯誤。根據《行政訴訟法》第12條第1款，只要認為行政行為侵犯人身權、財產權等合法權益的，均可依法提起行政訴訟，除非屬于該法第13條所列情形。屬于行政訴訟受案范圍的案件，不限于人身權、財產權案件，還可以是其他合法權益的案件，故C項錯誤?！缎姓V訟法》第12條第2款規定：“除前款規定外，人民法院受理法律、法規規定可以提起訴訟的其他行政案件。”據此，D項正確。38.下列哪些證據法院可以依職權進行調查收集：(）

A.在分割遺產的訴訟中，對是否遺漏共有人的調查

B.關于本案人民陪審員王某曾經接受原告方請客送禮的證據

C.原被告可能合謀通過訴訟非法侵占國有企業資產的證據

D.屬于國家檔案部門保存并須經人民法院依職權調取的材料

答案：A,B,C

解析：考查法院依職權調取證據的情形。根據《民訴解釋》第94條、第96條的規定，A、B、C項分別涉及法院依職權追加當事人、回避等與實體爭議無關的程序事項事項，可能損害國家利益、社會公共利益的事項，應入選，D項屬于法院依申請調取證據的情形。39.某市中級人民法院對夏某、宋某、楊某故意殺人一案作出一審判決，夏某不服提出上訴，宋某、楊某未上訴。二審人民法院在審理過程中，被告人夏某因病死亡。對此，二審法院應當如何處理？()

A:夏某若不構成犯罪對被告人夏某宣布終止審理

B:夏某若不構成犯罪對被告人夏某宣告無罪

C:對被告人宋某、楊某作出判決或裁定

D:對此案裁定終止審理

答案：B,C

解析：【考點】被告人在審理結束前死亡的處理。詳解：《刑事訴訟法解釋》第312條規定：共同犯罪案件，上訴的被告人死亡，其他被告人未上訴的，第二審人民法院仍應對全案進行審查。經審查，死亡的被告人不構成犯罪的，應當宣告無罪；構成犯罪的，應當終止審理。對其他同案被告人仍應作出判決、裁定。因此，B、C項正確。40.甲涉玩忽職守罪被立案偵查。甲以該案偵查人員王某與被害人存在近親屬關系為由，提出回避申請。對此，下列哪一選項是錯誤的?（）

A.王某可以口頭提出自行回避的申請

B.作出回避決定以前，王某不能停止案件的偵查工作

C.王某的回避由公安機關負責人決定

D.如甲的回避申請被駁回，甲有權申請復議一次

答案：C

解析：本題考查回避的程序與審查決定。根據《刑事訴訟法》第31條第1款的規定，審判人員、檢察人員、偵查人員的回避，應當分別由院長、檢察長、公安機關負責人決定；院長的回避，由本院審判委員會決定；檢察長和公安機關負責人的回避，由同級人民檢察院檢察委員會決定。而本題中甲涉嫌的是玩忽職守罪，且甲被立案偵查而非調查，因而偵查人員王某應當為檢察機關工作人員。故選C。41.勞動爭議訴訟的流程一般分為()步驟。

A.提起訴訟、受理

B.預交訴訟費用

C.庭前準備

D.調解、判決

E.開庭審理

答案：A,B,C,D,E

解析：勞動爭議訴訟的流程與勞動爭議仲裁流程大同小異，一般分為如下幾個步驟：

(一)提起訴訟

勞動爭議當事人提起訴訟時，應當提交書面起訴狀，起訴狀應當列明原告、被告的情況，訴訟請求、事實和理由，也可以寫明證據、證據來源和證人姓名。原告起訴應按照被告人數遞交起訴狀副本和證據副本。同申請仲裁一樣，用人單位提起訴訟時，還應提交企業營業執照復印件、法人代表身份證明等材料。原告委托了訴訟代理人的，應當提交授權委托書。委托書應當注明委托事項和權限。訴訟代理人全權代理的，原告應當在委托書上注明訴訟代理人可以代為承認、放棄、變更訴訟請求，進行和解、調解，提起反訴或者上訴等相關內容。

(二)受理

人民法院接到訴狀后，應當在7日內進行審查，對于符合下列條件的案件予以立案：①原告是勞動關系中的一方當事人，與本案有直接利害關系；②有明確的被告，且被告為勞動關系的另一方當事人；③有具體的訴訟請求和事實、理由；④屬于人民法院受理民事訴訟的范圍和受訴人民法院管轄。經審查立案的，向原告送達受理案件通知書、舉證通知書、預交訴訟費用通知書及其他訴訟文書，并向被告送達應訴通知書、舉證通知書及其他訴訟文書。對于不符合上述條件的案件不予受理。

(三)預交訴訟費用

原告在接到法院預交訴訟費用通知后7日內交納訴訟費的，案件進人審理程序；原告在7日內未預交訴訟費用又未提出緩交申請，或者緩交申請未獲批準仍不預交的，法院裁定按自動撤回起訴處理。

(四)庭前準備

1．人民法院在立案之日起5日內將起訴狀副本送達被告，被告在收到之日起15日內提出答辯狀，也可以不事先答辯；

2．合議庭組成人員確定后，人民法院在3日內告知當事人；

3．提交證據，有些法院也可能不要求當事人事先提交證據，而是在開庭時再提交；

4．人民法院應當在開庭3日前通知當事人開庭的時間和地點。

(五)開庭審理

庭審程序與仲裁庭審程序基本相似，依次分為法庭調查、法庭辯論、合議庭評議等，在此不再贅述。

(六)調解

調解是審理勞動爭議案件的法定必經程序，在做出判決前，應當先對當事人雙方的爭議進行調解。調解成功的制作調解書，調解書一經當事人雙方簽收便發生法律效力。

(七)判決

對于調解不成的，法院應當依法做出判決。

上述流程是人民法院采用普通程序審理勞動爭議案件的流程。

基層人民法院適用第一審普通程序審理的民事案件，當事人各方自愿選擇適用簡易程序，經人民法院審查同意的，可以適用簡易程序進行審理。人民法院不得違反當事人自愿原則，將普通程序轉化為簡易程序。若案件事實清楚、權利義務關系明確、爭議不大的，人民法院也可以采用簡易程序來審理。其中，事實清楚是指當事人雙方對爭議的事實陳述基本一致，并能提供可靠的證據，無須人民法院調查收集證據即可判明事實、分清是非；權利義務關系明確，是指責任的承擔者與權利的享有者關系明確；爭議不大，是指當事人對案件的是非、責任以及訴訟標的爭執無原則分歧。按簡易程序審理的案件可以在流程設置上簡單一些，但是調解也是必經程序。根據《最高人民法院關于適用簡易程序審理民事案件的若干規定》第3條的規定，當事人就適用簡易程序提出異議，人民法院認為異議成立的，或者人民法院在審理過程中發現不宜適用簡易程序的，應當將案件轉入普通程序審理。

此外，2012年8月31日修訂的《民事訴訟法》增加了小額訴訟的規定。該法第162條規定：“基層人民法院和它派出的法庭審理符合本法第一百五十七條第一款規定的簡單的民事案件，標的額為各省、自治區、直轄市上年度就業人員年平均工資百分之三十以下的，實行一審終審。”符合該項規定的勞動爭議案件也可以適用小額訴訟，這樣可以極大地降低訴累。若當事人對一審判決不服的，可以自收到一審判決之日起15日內向上一級人民法院提起上訴。二審人民法院做出的判決為終審判決，一經做出即發生法律效力，當事人必須履行。若當事人認為生效判決有錯誤的，可以向做出生效判決的人民法院的上一級法院提起申訴，對于符合法定條件的，人民法院應當安排再審。由于這種情況在勞動爭議訴訟實務

42.關于組織出賣人體器官罪，下列哪一選項是錯誤的?（）

A.欺騙他人捐獻器官，致人死亡的。應當認定為故意殺人罪

B.強迫他人捐獻器官，具有致人死亡危險的，應當認定為組織出賣人體器官罪

C.摘取不滿18周歲的人的器官，致人死亡的。應當認定為故意殺人罪

D.未經本人同意摘取其器官，致人死亡的，應當認定為故意殺人罪

答案：B

解析：本題考查非法組織人體器官買賣罪的刑法規定?！缎谭ㄐ拚福ò耍芬幎?，欺騙、強迫、未經本人同意摘取其器官以及摘取未成年人器官四種情況，按故意傷害或故意殺人處罰。因此B選項有誤。43.某縣交警大隊的警察李某在該縣某路口執勤時，查獲了程某所駕駛的人力三輪車加裝有電機、電瓶動力裝置，根據該省人大常委會制定的《某省實施〈道路交通安全法〉辦法》(以下簡稱《辦法》)，對該三輪車上的電機一只、電瓶一組予以扣押。程某向縣政府申請復議。某縣政府決定維持。程某起訴。下列選項正確的是：

A、李某實施扣押的程序違法

B、程某在提起行政訴訟時可對《辦法》一并提出審查申請

C、本案管轄法院為縣人民法院

D、法院審理本案時有權判斷《辦法》的規定是否與《道路交通安全法》相抵觸

答案：A,C,D

解析：根據《行政強制法》第2條第2款和第9條第(三)項，行政機關在行政管理過程中實施的對財物的扣押均屬于行政強制措施。根據《行政強制法》第18條，行政機關實施行政強制措施應當由兩名以上行政執法人員進行。本案中僅有李某一人實施，故A項對。根據《行政訴訟法》第53條，公民、法人或者其他組織認為行政行為所依據的國務院之外的行政機關制定的規范性文件(不含規章)不合法，在對行政行為提起訴訟時，可以一并請求對該規范性文件進行審查。本案中的《辦法》不是行政機關制定的，故B項錯。本案為復議維持案件，故被告為某縣交警大隊和某縣政府。根據《行訴法適用解釋》第8條，原機關和復議機關為共同被告的，以原機關確定案件的級別管轄。故本案應由縣法院管轄。C項對。最高人民法院《關于審理行政案件適用法律規范問題的座談會紀要》指出：當前許多具體行政行為是依據下位法作出的，并未援引和適用上位法。在這種情況下，為維護法制統一，人民法院審查具體行政行為的合法性時，應當對下位法是否符合上位法一并進行判斷。故D項對。

44.甲公司以乙公司為收款人簽發了1張銀行承兌匯票，付款日期為2010年8月1日。付款行進行了承兌,乙公司財務人員李某擅自加蓋乙公司財務章及法定代表人印章將匯票背書轉讓給王某，并向乙公司謊稱匯票丟失。王某于2010年7月10日向付款行提示付款，付款行向王某付款。2010年7月I2日付款行接到法院的止付通知后，告知乙公司已向王某付款，以下說法正確的是：（)

A.王某系善意，乙公司雖然沒有轉讓的意思表示,但是匯票上乙公司的簽章是真實簽章，所以王某享有票據權利。付款行在付款中沒有過失，不再負擔任何責任

B.李某是乙公司的工作人員，乙公司應對李某的行為負責，無權要求付款行賠償損失

C.李某的行為構成表見代理，應產生與有權代理相同的法律效果，王某取得票據權利，付款行已經承兌,有義務付款

D.付款行付款行為違盡法律規定，應賠償乙公司的損失

答案：D

解析：。根據《票據法》第58條的規定，對定日付款、出票后定期付款或者見票后定期付款的匯票，付款人在到期日前付款的，由付款人自行承擔所產生的責任。也就是說，無論什么情況，在到期日前付款都應當承擔再次向真實票據權利人付款的責任。45.甲借給乙20萬元，期滿未還。丙欠乙10萬元貨款也已到期，乙曾向丙發出催收通知書。乙、丙之間的供貨合同約定，若因合同履行發生爭議，由Y仲裁委員會仲裁。另外，乙對丁還享有8萬元的人身損害賠償請求權。下列哪些選項是錯誤的？

A.甲能行使債權人代位權，向丙主張20萬元，向丁主張8萬元

B.乙曾向丙發出債務催收通知書，故甲不能行使債權人代位權

C.甲應以自己的名義，以丙為被告，可以將乙為第三人提起代位權訴訟，且在代位訴訟中，丙可以向甲主張丙對乙的抗辯和乙對甲的抗辯

D.乙、丙約定了仲裁條款，不影響債權人向次債務人提起代位訴訟，債權人甲向次債務人丙提起訴訟的，兩個債權債務關系的訴訟時效都中斷

答案：A,B

解析：《合同法》第73條第1款規定：“因債務人怠于行使其到期債權，對債權人造成損害的，債權人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務人的債權，但該債權專屬于債務人自身的除外?！薄逗贤ń忉屢弧返?1條規定：“債權人依照合同法第七十三條的規定提起代位權訴訟，應當符合下列條件：（一）債權人對債務人的債權合法；（二）債務人怠于行使其到期債權，對債權人造成損害；（三）債務人的債權已到期；（四）債務人的債權不是專屬于債務人自身的債權。”所謂專屬性債權，《合同法解釋一》第12條規定：“合同法第七十三條第一款規定的專屬于債務人自身的債權，是指基于扶養關系、撫養關系、贍養關系、繼承關系產生的給付請求權和勞動報酬、退休金、養老金、撫恤金、安置費、人壽保險、人身傷害賠償請求權等權利。”據此，本題中，乙對丁享有的人身損害賠償請求權，甲不得代位。同時，《合同法解釋一》第21條規定：“在代位權訴訟中，債權人行使代位權的請求數額超過債務人所負債務額或者超過次債務人對債務人所負債務額的，對超出部分人民法院不予支持?！惫始讓Ρ惺勾粰嗟?，只能主張10萬元，故A錯誤，當選。《合同法解釋一》第13條第1款規定：“合同法第七十三條規定的‘債務人怠于行使其到期債權，對債權人造成損害的’，是指債務人不履行其對債權人的到期債務，又不以訴訟方式或者仲裁方式向其債務人主張其享有的具有金錢給付內容的到期債權，致使債權人的到期債權未能實現?！睋?，雖然，乙曾經向丙發過催收通知，但是依然構成怠于行權，故B錯誤，當選。《合同法解釋一》第16條規定：“債權人以次債務人為被告向人民法院提起代位權訴訟，未將債務人列為第三人的，人民法院可以追加債務人為第三人。兩個或者兩個以上債權人以同一次債務人為被告提起代位權訴訟的，人民法院可以合并審理?！睋?，代位訴訟債權人甲是以自己名義直接起訴次債務人丙，可以將債務人乙列為第三人，若未列，法院可以追加，在甲訴訟丙時，丙對乙的抗辯以及乙對甲的抗辯，丙均可向甲主張，故C正確，不當選。乙、丙之間的仲裁條款只排除乙和丙提起訴訟的權利，根據上述《合同法解釋一》第13條規定，有仲裁條款而不提仲裁的，為怠于行權，此處正是債權人可以提起代位訴訟的條件，故乙、丙約定的仲裁條款，對于代位權訴訟沒有影響。一旦債權人甲起訴了丙，則相當于甲既向乙主張了權利，也相當于乙向丙主張了權利，故兩個債權債務關系的時效均中斷，故D正確，不當選。

46.某鎮政府與農民甲簽署房屋拆遷補償協議，但在拆遷后，該鎮政府未給予足額補償。甲于是向法院提起訴訟。后經法院調解，雙方達成一致，由該鎮政府給予補償余下款項。關于此案中的法律關系，表述正確的是、()

A、法院在調解中與農民甲形成的法律關系是保護性法律關系

B、法院與甲、鎮政府在調解中的法律關系是縱向法律關系

C、農民甲與該鎮政府簽署協議所形成的關系是縱向法律關系

D、農民甲與該鎮政府簽署協議所形成的關系是調整性法律關系

答案：D

解析：按照法律關系產生的依據、執行的職能和實現規范的內容不同，可將法律關系分為調整性法律關系和保護性法律關系。調整性法律關系是基于人們的合法行為而產生的、執行法的調整職能的法律關系，它所實現的是法律規范（規則）的行為規則（指示）的內容。調整性法律關系不需要適用法律制裁，法律主體之間即能夠依法行使權利、履行義務，如各種依法建立的民事法律關系、行政合同關系等。因此，甲與該鎮政府的合同關系是調整性法律關系，D項正確。保護性法律關系是由于違法行為而產生的、旨在恢復被破壞的權利和秩序的法律關系。按照法律主體在法律關系中的地位不同分為縱向（隸屬）的法律關系和橫向（平權）的法.律關系?？v向（隸屬）的法律關系是指在不平等的法律主體之間所建立的權力服從關系，如行政管理關系中的上級機關與下級機關的關系。橫向法律關系是指平等主體之間的法律關系，如民事財產關系、民事訴訟之原、被告關系等。甲與鎮政府之