1、PAGE PAGE 151合同法以以案說法主講人：羅羅先覺單位：中國國科學院研研究生院人文學院社社科系電子郵箱： 社科系辦公公室電話：8825564533引 子兩個案例引引起的思考考：合同陷陷阱案例一：某高校博士士生導師開開發出一種種新的鹽堿堿地改良產產品，遂成成立一家公公司進行產產業化生產產，股東為為該教授及及其幾位同同事。為擴擴大生產規規模，他們們決定引進進風險投資資人作為公公司的新股股東。該公公司老股東東和新股東東約定：新新股東于22001年年向該公司司投資17760萬元元，占有660的股股份；如果果該公司22002年年度銷售額額達不到6650萬元元7500萬元，且且新股東對對外轉讓股股

2、權未果，老老股東應按按1.21.5倍的的價格回購購新股東的的股權。問問：老股東東面臨什么么風險？案例二：某公司發布布廣告稱，牛牛蛙在國外外市場非常常暢銷，現現向社會廣廣泛征求農農民為其飼飼養牛蛙，該該公司負責責免費提供供種蛙和飼飼養技術手手冊，并高高價收購牛牛蛙，出口口到國外市市場。該公公司聲稱，國國外進口公公司為防止止該公司不不能履行合合同，要求求該公支付付了巨額的的履約保證證金。因此此，為保證證按時交付付牛蛙，與與該公司簽簽訂合同的的農民必須須向該公司司暫時支付付20000元押金，公公司在農民民交付牛蛙蛙時全額退退回押金。有很多農農民與該公公司簽訂了了飼養合同同，支付了了押金，領領回了種蛙

3、蛙和技術手手冊。問：農民面臨臨什么風險險？怎樣維護自自己的合同同權益？熟悉你將要要進行的交交易或事務務的正常流流程；掌握一些合合同法和其其他法律知知識；清楚地了解解每一個合合同條款的的后果；最好于訂約約前向專業業法律人士士求助；訂約后，一一旦發生糾糾紛或者意意識到有發發生糾紛的的可能性，應應毫不遲疑疑地向專業業人士尋求求解決辦法法。拖延往往往會釀成成更嚴重的的后果。合同法講義義目 錄總 則 第一章合合同與合同同法概述第二章合合同的訂立立第三章合合同的效力力第四章合合同的履行行第五章合合同的變更更和轉讓第六章合合同權利義義務的終止止第七章違違約責任其他規定分 則第九章買買賣合同第十章供供用電、水

4、水、氣、熱熱力合同第十一章贈與合同同第十二章借款合同同第十三章租賃合同同第十四章融資租賃賃合同第十五章承攬合同同第十六章建設工程程合同第十七章運輸合同同第十八章技術合同同第十九章保管合同同與倉儲合合同的比較較第二十章委托合同同、行紀合合同和居間間合同的比比較第二十一章章 債的擔保保總 則第一章 合同與合合同法概述述合同的概念念和種類一、關于合合同概念的的幾種說法法合同（Coontraact）協議（Aggreemment）契約（Boond, Conttractt）注意：合同同書或協議議書所指的的不是合同同概念，而而是關于記記載合同或或協議內容容的具體文文件，是合合同或協議議的載體。二、合同的的定

5、義（一）請判判斷：下列列哪些行為為能夠在當當事人之間間產生合同同關系？你到學校食食堂購買午午餐；你與你的朋朋友約定明明天晚上七七點鐘看電電影，六點點半在電影影院門口會會面，不見見不散；你的同學明明天去逛西西單圖書大大廈，你委委托他幫你你買一本小小說；在學校圖書書館借一本本書，圖書書館規定所所借圖書應應在三個月月內歸還，如如圖書丟失失或損壞，應應照價賠償償；一家公司委委托你編一一套軟件，說說好付給你你報酬一萬萬元；你畢業后，微微軟（中國國）有限公公司聘請你你為軟件工工程師，月月薪一萬元元； 一位留美歸歸國博士與其其女朋友達達成一致，每每周性生活活二次，并并要達到使使雙方愉悅悅的程度，子子女學前教

6、教育由女方方負責監督督，學校教教育由男方方負責監督督；甲男和乙女女準備結婚婚，雙方對對婚后財產產達成一致致，各人將將其收入的的一半用于于家庭共同同開支，另另一半歸各各自所有；某市政府和和某外國水水務公司達達成協議，特特許該公司司修建水廠廠，并向用用戶供水；某省有關政政府部門為為推行廉政政，下級均均要向上級級簽訂廉政政保證書；某銀行在媒媒體上公開開承諾，每每一筆個人人存取款業業務在三分分鐘內辦妥妥，每延遲遲一分鐘，賠賠償一元；以色列和巴巴勒斯坦達達成暫時停停火協議；法國資產階階級啟蒙思思想家盧梭梭名著社社會契約論論中的社社會契約。（二）合同同的定義合同法第二條：“本法所稱稱合同是平平等主體的的自

7、然人、法人、其其他組織之之間設立、變更、終終止民事權權利義務關關系的協議議。”三、合同的的種類1、雙務合合同和單務務合同房屋買賣合合同銀行借貸合合同委托合同贈與合同（例例如你考上上研究生，你你的爺爺送送你一萬元元）借用合同（例例如借用同同學自行車車）2、有償合合同和無償償合同銀行借貸合合同贈與合同借用合同保管合同3、有名合合同和無名名合同4、諾成合合同和實踐踐合同小件寄存合合同（如在在火車站寄寄存處寄存存行李）借用合同進出口合同同出版合同5、要式合合同和不要要式合同房屋買賣合合同中外合資經經營企業合合同6、主合同同和從合同同銀行借貸合合同與保證證合同7、預約（預預備合同）和和本約（本本合同）8

8、、為訂約約人自己訂訂立的合同同和為第三三人利益訂訂立的合同同你在商場為為自己購買買一套服裝裝所成立的的買賣合同同你在蛋糕店店為自己的的女朋友購購買一個生生日蛋糕，并并委托蛋糕糕店將蛋糕糕送給你的的女朋友你與人壽保保險公司訂訂立保險合合同，為自自己的父母母購買了意意外傷害保保險，受益益人為你的的父母合同關系合同關系的的構成合同關系的的主體又稱為合同同的當事人人，包括債債權人和債債務人。合同關系的的內容合同關系的的內容包括括基于合同同而產生的的債權和債債務，包括括合同債權權和合同債債務。合同關系的的客體合同關系的的客體為合合同債權與與合同債務務所共同指指向的對象象，主要是是債權人的的行為而非非物。

9、合同關系的的相對性合同主體的的相對性所謂合同主主體的相對對性，是指指合同關系系只能發生生在特定主主體之間，只只有合同當當事人的一一方能夠向向另一方基基于合同提提出請求或或訴訟。例外，合合同法第第229條規規定：“租賃物在在租賃期間間發生所有有權變動的的，不影響響租賃合同同的效力”。該種規規定在理論論上被稱為為“買賣不破破租賃”的原則，賦賦予租賃權權具有對抗抗第三人的的物權效力力。合同內容的的相對性所謂合同內內容的相對對性，是指指除法律、合同另有有約定以外外，只有合合同當事人人才能享有有合同所規規定的權利利，并承擔擔該合同規規定的義務務，除合同同當事人以以外的任何何第三人都都不能主張張合同上的的

10、權利。合同責任的的相對性所謂合同責責任的相對對性，是指指合同責任任只能在特特定的當事事人之間即即合同關系系的當事人人之間發生生，合同關關系以外的的當事人不不負違約責責任，合同同當事人也也不對其承承擔違約責責任。合同法的概概念、適用用范圍和合合同法的基基本原則合同法的概概念合同法是調調整平等主主體之間的的交易關系系的法律，主主要規范合合同的訂立立、合同的的有效和無無效及合同同的履行、變更、解解除、保全全、違反合合同的責任任等問題。合同法的適適用范圍合同法適用用于平等主主體之間設設立的民事事權利義務務關系的協協議。合同法已確確認的155類有名合合同。其他法律所所確認的合合同，如抵抵押合同、質押合同

11、同、土地使使用權出讓讓和轉讓合合同、專利利權或商標標權的轉讓讓合同、許許可合同、著作權使使用合同、出版合同同、肖像權權許可使用用合同、名名稱權轉讓讓合同、勞勞動合同等等。雖未由民法法確認但仍仍然由平等等民事主體體訂立的其其他民事合合同，如借借用合同、旅游合同同等。合同法所適適用的合同同包括各類類民事主體體基于平等等自愿原則則所訂立的的民事合同同。合同法的適適用范圍既既包括當事事人設立民民事權利義義務的協議議，也包括括當事人變變更、終止止民事權利利義務的協協議。合同法的基基本原則（一）合同同自由原則則（二）誠實實信用原則則（三）合法法原則（四）鼓勵勵交易原則則合同的訂立立合同的訂立立、成立與與生

12、效先講三個概概念：合同同的訂立、成立和生生效合同的訂立立是指要約、承諾的全全過程，通通俗地講，就就是當事人人接洽、協協商到簽署署合同的全全過程。合同的成立立是指當事人人簽署合同同或達成合合同，側重重于訂立合合同這個過過程的一個個結果。合同的生效效是指合同對對當事人產產生法律上上的約束力力。需要指出的的是，并非非所有已經經成立的合合同均具有有法律效力力，這里有有若干例外外。為了不不打亂合合同法的的章節順序序，我們將將第三章中中詳細介紹紹這些例外外情形。要約與承諾諾合同法第十三條條：“當事人訂訂立合同，采采取要約、承諾方式式。”本節主要要講用要約約、承諾方方式訂立合合同的有關關問題。要約案例1：

13、【案情摘要要】廣東華成公公司在報紙紙、雜志上上刊登廣告告，聲稱：心靈付出出，為紀念念本公司成成立50周周年，推出出優惠價黃黃金項鏈。項鏈為224K金，重重10克，每每條售價11000元元。廣告詳詳細介紹了了項鏈的特特點，并有有彩色圖形形作輔助說說明。廣告告稱，欲購購者請匯款款至本公司司，本公司司將在一周周內將項鏈鏈寄出。廣廣告個月內內有效。北北京李某收收集項鏈，見見廣告后即即寄10000元給華華成公司。一周后被被告知黃金金項鏈是限限量銷售，已已經全部售售出。李某某遂向消費費者協會反反映，并要要求華成公公司承擔違違約責任。經消費者者協會調解解，華成公公司交付給給李某一條條黃金項鏈鏈。【分析】華成

14、公司的的廣告符合合要約的構構成要件，李李某在有效效期內匯款款的行為構構成承諾，雙雙方合同成成立，華成成公司應向向李某交付付一條項鏈鏈。（一）要約約的概念要約又稱為為發盤、出出盤、發價價、出價或或報價。合同法第十四條條：“要約是希希望和他人人訂立合同同的意思表表示，該意意思表示應應當符合下下列規定：內容具體體確定；表明經受受要約人承承諾，要約約人即受該該意思表示示約束。”在商業活活動和對外外貿易中要要約又稱為為報價、發發價或發盤盤。（二）要約約的有效條條件要約是具有有定約能力力的特定人人作出的意意思表示。要約必須具具有訂立合合同的意圖圖。要約必須向向要約人希希望與之訂訂立合同的的受要約人人發出。

15、要約的內容容必須具體體明確。要約必須送送達到受要要約人。（三）要約約與要約邀邀請的區別別要約邀請要約邀請又又稱為要約約引誘。合同法第十五條條：“要約邀請請是希望他他人向自己己發出要約約的意思表表示。寄送送的價目表表、拍賣公公告、招標標公告、招招股說明書書、商業廣廣告等為要要約邀請。商業廣告的的內容符合合要約規定定的，視為為要約。”如甲公司發發廣布告稱稱：“本公司有有XX型號號的螺紋鋼鋼1萬噸，歡歡迎訂購”，則構成成要約邀請請。又如甲甲公司發布布廣告稱：“本公司有有XX型號號的螺紋鋼鋼1萬噸，價價格20000元噸噸，欲購從從速，售完完為止”，則可構構成要約。區分標準依法律的規規定作出區區分。根據

16、當事人人的意愿作作出區分。根據提議的的內容是否否包含合同同的主要條條款來區分分。根據交易習習慣及當事事人歷來的的交易做法法來區分。（四）要約約的法律效效力1、要約開開始生效的的時間合同法第十六條條：“要約到達達受要約人人時生效。采用數據電電文形式訂訂立合同，收收件人指定定特定系統統接收數據據電文的，該該數據電文文進入該特特定系統的的時間，視視為到達時時間；未指指定特定系系統的，該該數據電文文進入收件件人的任何何系統的首首次時間，視視為到達時時間。”2、要約的的存續期間間要約期限由由要約人決決定，如果果要約人沒沒有決定要要約的期限限，只能根根據要約的的具體情況況來確定具具體合理期期限。要約法律效

17、效力的內容容對要約人的的拘束力（形形式拘束力力）是指要約一一經生效，要要約人即受受要約的約約束，不得得隨意撤銷銷要約或對對要約隨意意加以限制制、變更和和擴張。對受要約人人的拘束力力（實質拘拘束力）是指受要約約人在要約約生效時即即取得依其其承諾而成成立合同的的法律地位位。（五）要約約的撤回和和撤銷1、要約的的撤回合同法第十七條條：“要約可以以撤回。撤撤回要約的的通知應當當在要約到到達受要約約人之前或或者與要約約同時到達達受要約人人。”2、要約的的撤銷要約撤銷的的含義合同法第十八條條：“要約可以以撤銷。撤撤銷要約的的通知應當當在受要約約人發出承承諾通知之之前到達受受要約人。”（2）要約約不得撤銷銷

18、的情形合同法第十九條條：“有下列情情形之一的的，要約不不得撤銷：（一）要約約人確定了了承諾期限限或者以其其他形式明明示要約不不可撤銷；（二）受要要約人有理理由認為要要約是不可可撤銷的，并并已經為履履行合同作作了準備工工作。”（六）要約約失效合同法第二十條條：“有下列情情形之一的的，要約失失效：（一一）拒絕要要約的通知知到達要約約人；（二二）要約人人依法撤銷銷要約；（三三）承諾期期限屆滿，受受要約人未未作出承諾諾；（四）受受要約人對對要約的內內容作出實實質性變更更。”承諾案例2： 【案情摘要要】2002年年5月6日日上午400分，坐落落在天津南南開區的富富達公司的的董事長周周某以公司司名義給貴貴

19、陽僑力飛飛公司以電電子郵件方方式發出一一份要約，要要求購買一一批貴陽當當地的特產產。要約中中規定僑力力飛公司應應當在100天內答復復。要約中中還提出，如如果就履行行合同發生生爭議，任任何一方可可以到合同同成立地法法院起訴。僑力飛公公司總經理理衛某在55月7日晚晚上11點點23分在在家中上網網，查閱到到了這份要要約，于55月16日日下午以僑僑力飛公司司的名義發發出電子郵郵件，表示示完全接受受要約。郵郵件5點449分發送送成功。富富達公司的的上下班時時間是8時時至18時時。周某出出差到西藏藏拉薩，于于5月177日上午110點300分查閱到到了這份承承諾。6月月1日，僑僑力飛公司司按照要約約的要求向

20、向天津發貨貨，并電話話通知天津津富達公司司，富達公公司電話中中要求停止止發貨，理理由是僑力力飛發出承承諾已經超超過了承諾諾期限，雙雙方之間的的合同沒有有成立。【分析問題題】承諾期限自自5月7日日起算，至至5月166日屆滿。僑力飛公公司于5月月16日發發出承諾，雙雙方合同于于5月166日于天津津南開區成成立。（一）承諾諾的概念合同法第二十一一條：“承諾是受受要約人同同意要約的的意思表示示。”（二）承諾諾的生效要要件1、承諾必必須由受要要約人向要要約人作出出。2、承諾必必須在規定定的期限內內到達受要要約人。承諾應當在在承諾期限限內到達要要約人，方方可生效。但是，超超期承諾一一般無效，但但是了有兩兩

21、種例外情情況。A：合同同法第二二十八條：“受要約人人超過承諾諾期限內發發出承諾的的，除要約約人及時通通知受要約約人該承諾諾有效的以以外，為新新要約。”B：合同同法第二二十九條：“受要約人人在承諾期期限內發出出承諾，按按照通常情情形能夠及及時到達要要約人，但但因其他原原因承諾到到達要約人人超過承諾諾期限的，除除要約人及及時通知受受要約人因因承諾超過過期限不接接受承諾的的以外，該該承諾有效效。”3、承諾的的內容必須須與要約的的內容一致致。承諾的內容容應當與要要約的內容容一致。如如果二者內內容不一致致，承諾一一般無效。為什么說說一般無效效而不說一一律無效呢呢？這里有有兩種情況況要仔細予予以區分。A、

22、受要約約人對要約約內容作實實質性變更更的，承諾諾無效，而而構成新要要約。合同法第三十條條：“承諾的內內容應當與與要約的內內容一致。受要約人人的內容作作出實質性性變更的，為為新要約。有關合同同標的、數數量、質量量、價款或或者報酬、履行期限限、履行地地點和方式式、違約責責任和解決決爭議方法法等的變更更，是對要要約內容的的實質性變變更。”B、非實質質性變更的的效力問題題。合同法第三十一一條：“承諾對要要約的內容容作出非實實質性變更更的，除要要約人及時時表示反對對或者要約約表明承諾諾不得對要要約的內容容作出任何何變更的以以外，該承承諾有效，合合同的內容容以承諾的的內容為準準。”4、承諾必必須表明受受要

23、約人決決定與要約約人訂立合合同。5、承諾的的方式必須須符合要約約的要求。合同法第二十二二條：“承諾應當當以通知的的方式作出出，但根據據交易習慣慣或者要約約表明可以以通過行為為作出承諾諾的除外。”（三）承諾諾的期限1、對承諾諾期限的理理解合同法第二十三三條：“承諾應當當在要約確確定的期限限內到達要要約人。要約沒有確確定承諾期期限的，承承諾應當依依照下列規規定到達：（一）要約約以對話方方式作出的的，應當即即時作出承承諾，但當當事人另有有約定的除除外；（二）要約約以非對話話方式作出出的，承諾諾應當在合合理期限內內到達。”2、承諾期期限的計算算方法合同法第二十四四條：“要約以信信件或者電電報作出的的，

24、承諾期期限自信件件載明的日日期或者電電報交發之之日開始計計算。信件件未載明日日期的，自自投寄該信信件的郵戳戳日期開始始計算。要要約以電話話、傳真等等快速通訊訊方式作出出的，承諾諾期限自要要約到達受受要約人時時開始計算算。”該條款規定定了計算承承諾期限三三種方法：a、信件要要約載明了了日期的，自自該日期計計算；b、信件未未載明日期期的或以電電報作出要要約的，自自信件投寄寄日期或電電報交發日日期開始計計算；c、要約以以電話、傳傳真等方式式作出的，承承諾期限自自要約到達達受要約人人開始計算算。（四）承諾諾撤回合同法第二十七七條：“承諾可以以撤回。撤撤回承諾的的通知應當當在承諾通通知到達要要約人之前前

25、或者與承承諾通知同同時到達要要約人。”由此可見，承承諾的撤回回，是指承承諾人或者者受要約人人在承諾生生效以前阻阻止承諾生生效的行為為。撤回承承諾的通知知必須在承承諾生效之之前或者同同時，即不不晚于承諾諾到達要約約人，方能能產生撤回回承諾的效效力。關于合同訂訂立的若干干重要問題題當事人的主主體資格或或者說締約約能力問題題合同法第九條第第1款規定定：“當事人訂訂立合同應應當具有民民事權利能能力和民事事行為能力力。”1、三個重重要概念的的區別民事權利利能力指當事人人享有民事事權利、承承擔民事義義務的能力力。民事行為為能力指當事人人從事民事事行為的能能力。主體資格格或締約能能力是指一個自自然人或者者法

26、人是否否具備訂立立某種合同同的資格或或者能力。2、企業法法人分支機機構的主體體資格問題題銀行下屬的的分行、支支行可作二二級法人、三級法人人，在上級級行的授權權范圍內訂訂立合同，其其主體資是是合格的。那么，一一般企業的的分支機構構的主體資資格如何呢呢？這是經經濟活動中中一個常見見的問題，應應引起重視視。民事事訴訟法第49條條規定：“公民、法法人和其他他組織可以以作為民事事訴訟的當當事人。”而據最最高人民法法院關于適適用民事事訴訟法若干問題題的意見第四十條條的規定，“其他組織”包括“法人依法設立并領取營業執照的分支機構”。因此，本人理解，企業法人分類機構在其營業執照載明的經營范圍內可以作為合同主體

27、。但是如果其訂立的合同發生了糾紛，合同對方發現其沒有履行能力，可以起訴其設立人。二、委托代代理人訂合合同的問題題合同法第九條 第2款：“當事人可可以委托代代理人訂立立合同。”在現實生生活中，一一個當事人人尤其是法法人當事人人委托代理理人簽訂經經濟合同是是十普遍的的現象。代代理人應當當在代理權權限和代理理范圍內訂訂立合同。因此，這這里要著重重講一講代代理權限和和代理范圍圍的問題。在實踐中中，經常出出現代理權權限和代理理范圍不夠夠明確的情情形，如委委托人給代代理人開具具空白的委委托書，給給代理人提提供已蓋章章的空白合合同紙，代代理范圍過過于籠統等等等。在這這種情況下下，法院多多傾向于認認定代理人人

28、的代理權權限是全權權代理。代代理人所訂訂合同視為為已經得到到委托人授授權，目的的是維護相相對人的利利益，因為為相對人沒沒有過錯。因此，代代理權限和和代理范圍圍應當明確確。三、合同形形式的問題題合同法第十條第第1款：“當事人訂訂立合同，有有書面形式式、口頭形形式和其他他形式。”1、書面形形式合同法第十條第第2款：“法律、行行政法規規規定采用書書面形式的的，應當采采用書面形形式。當事事人約定采采用書面形形式的，應應當采用書書面形式。”2、口頭形形式即時結清的的合同可用用口頭形式式。3、其他形形式是指書書面形式、口頭形式式以外的合合同形式。如何理解解“其他形式式”呢？在實踐中要要根據具體體情況來判判

29、斷其他形形式的具體體體現。實實際履行是是一種典型型的其他合合同形式。合同法法第222、26、36、337條表明明實際履行行行為構成成合同的一一種其他形形式。四、合同內內容的問題題1、主要條條款合同法第十二條條第1款：“合同的內內容由當事事人約定，一一般包括以以下條款：當事人的的名稱或者者姓名和住住所；標的；數量；質量；價款或者者報酬；履行期限限、地點和和方式；違約責任任；解決爭議議的方法”。合同的主要要條款與合合同的效力力是什么關關系？或者者說，如果果一份合同同缺乏某項項主要條款款，該合同同是不是必必然無效？在司法實實踐中存在在一個很大大的誤解，就就是認為一一份合同如如果缺乏某某項主要條條款，

30、就應應當認定合合同無效。我們認為為這種認識識是機械的的、片面的的，而且是是沒有法律律依據的。其實，現現行合同法法中并沒有有關于缺乏乏主要條款款的合同就就無效的明明文規定。我們認為為，對于這這種合同，應應從有關具具體情況來來判斷其效效力。比如如，如果一一份合同沒沒有明確價價格，可以以適用同期期市場價格格。如果一一份房屋買買賣合同沒沒有明確房房屋質量標標準，應當當適用國家家關于房屋屋質量合格格的標準。2、示范合合同文本合同法第十二條條 第2款款：“當事人可可以參照各各類合同的的示范文本本訂立合同同。”五、合同成成立1、合同成成立的含義義合同成立是是指受要約約人以承諾諾的形式接接受要約的的內容或當當

31、事人簽署署合同書等等文件。概概括地說，合合同成立是是指當事人人就合同內內容達成一一致。2、合同成成立的時間間（1）合合同法第第二十五條條：“承諾生效效時合同成成立。” （2）當事事人簽署合合同書時，合合同成立（合同法第三十二二條）。（3）當事事人簽訂確確認書時，合合同成立（合同法第三十三三條）。（4）一方方作出履行行行為，對對方接受的的，合同成成立（合合同法第第三十六條條、）第三三十七條）。 （5）據據國家指令令性計劃或或國家訂貨貨在任務訂訂立合同的的，其成立立依照國家家法律、法法規辦理。3、合同成成立地點（1）承諾諾生效的地地點為合同同成立的地地點。（2）當事事人采用合合同書形式式訂立合同同

32、的，雙方方當事人簽簽字或者蓋蓋章的地點點為合同成成立的地點點。六、格式條條款的有關關問題本章所講格格式條款包包括格式合合同。1、格式條條款的特征征（合同同法第三三十九條）（1）格式式條款的本本質特征在在于，格式式條款是一一方當事人人預先擬定定的，并且且不與對方方當事人協協商即載入入合同。（2）格式式條款的另另一個特征征就是，格格式條款是是為了重復復使用的目目的而擬定定的。2、提供格格式條款的的一方當事事人的特別別義務（合同法第三十九九條第1款款：）應按照公平平的原則確確定當事人人之間的權權利和義務務。（2）提請請對方注意意排除或者者限制提供供格式條款款的一方當當事人責任任條款的義義務。（3）負

33、責責應對方要要求對格式式條款予以以說明的義義務。3、格式條條款無效的的情形（合同法第四十條條）格式條款無無效，是指指格式條款款不具備法法律效力。格式條款款無效的情情形有如下下幾種：（1）屬于于合同法法第五十十二條規定定的合同無無效的情形形： 一方以以欺詐、脅脅迫的手段段訂立合同同，損害國國家利益； 惡意串串通，損害害國家、集集體或者第第三人利益益； 以合法法形式掩蓋蓋非法目的的； 損害社社會公共利利益； 違反法法律、行政政法規和強強制性規定定。（2）屬于于合同法法第五十十三條規定定的免責條條款無效的的情形： 造成對對方人身傷傷害的； 因故意意或者重大大過失造成成對方財產產損失的。（3）提供供格

34、式條款款一方免除除責任、加加重對方責責任、排除除對方當事事人主要權權利的條款款無效。4、格式條條款的解釋釋問題（合同法第四十一一條）關于當事人人就格式合合同的理解解發生爭議議，合同同法第四四十一條規規定了三種種解釋方法法：（1）按通通常理解予予以解釋。所謂通常理理解就是一一般的人在在正常情況況下，根據據條款文義義、合法性性、合同上上下文（即即整體一致致性）、交交易習慣、誠實信用用等因素所所能作出的的理解。這這一規定是是很容易引引起爭議的的規定，也也給了法官官較大的自自由裁量余余地。（2）格式式條款有兩兩種以上的的理解時，應應當作出不不利于要格格式條款提提供方的那那種解釋。（3）在格格式條款與與

35、非格式條條款不一致致時，應以以非格式條條款為準。5、常見的的格式合同同（1）房地地產買賣合合同（2）電信信合同（3）供水水、供電、供暖合同同（4）保險險合同（5）銀行行借貸合同同（6）與各各類銀行卡卡有關的合合同（7）旅客客、貨物運運輸合同（8）醫療療合同（9）郵政政合同，等等等七、締約過過失責任（合同法第四十二條）案例3： 【案情摘要要】90年代末末，按照國國家有關規規定，銀行行要和證券券公司脫鉤鉤。某銀行行為轉讓其其下屬的一一家證券公公司，找到到廣東的AA公司，AA公司就組組織了300多家公司司共同來購購買證券公公司，經過過半年的磋磋商和可行行性研究，合合同文本起起草完畢，準準備簽字的的時

36、候，銀銀行突然說說不賣了，因因為銀行的的領導說：要賣給BB公司。AA公司損失失50萬元元可行性調調查等締約約費用。【分析】雙方尚沒有有建立合同同關系，但但是B銀行行負有締約約過失責任任，應賠償償A公司已已經支出的的締約費用用損失。1、締約過過失責任的的含義締約過失責責任是指締締約人故意意或過失地地違反先合合同義務時時依法應當當承擔的責責任。所謂謂先合同義義務，是指指締約人在在協商、談談判、訂立立合同過程程中基于互互相信賴關關系而產生生的適當注注意的義務務，而不是是合同有效效成立以后后產生的義義務。先合合同一般包包括互相協協助、互相相照顧、互互相保護、誠實信用用等義務。值得注意的的是，締約約過失

37、責任任既可能因因為締約人人的故意行行為引起，也也可能因為為其過失行行為而引起起。因此，本本人認為，締締約過失責責任稱之為為締約過錯錯責任更準準確一些。2、締約過過失責任的的基礎現實基礎就就是締約人人在協商過過程中形成成互相信賴賴關系，法法律上的基基礎 就是是誠實信用用這個普遍遍的法律原原則。3、締約過過失責任的的構成要件件締約人的行行為構成締締約過失責責任，必須須具備以下下要件：（1）締約約人一方違違反先合同同義務；（2）未違違反先合同同義務者受受到損失；（3）違反反合同義務務與損失之之間存在因因果關系；（4）違反反先合同義義務者有過過錯；在一般情況況下，先合合同義務自自要約生效效時開始產產生

38、。4、締約過過失責任的的具體類型型（1）擅自自撤銷要約約時的締約約過失責任任；（2）締約約之際未盡盡通知等項項義務給對對方造成損損失時的締締約過失責責任；（3）締約約之際未盡盡保護義務務侵害對方方的人身權權、物權時時的締約過過失責任；（4）合同同不成立時時的締約過過失責任；（5）合同同無效的締締約過失責責任（合合同法第第五十八條條）；（6）合同同被變更或或被撤銷時時的締約過過失責任；（7）無權權代理情況況下的締約約過失責任任。5、承擔締締約過失責責任的形式式和賠償范范圍據合同法法第四十十三條，締締約人承擔擔締約過失失責任的形形式就是損損害賠償。賠償范圍一一般包括直直接損失和和間接損失失。其直接

39、損失失有：（11）締約費費用；（22）準備履履行所支出出的費用，包包括為運送送標的物或或受領對方方給付所支支付的合理理費用；（33）受害人人支出上述述費用所失失去的利息息。其間接損失失為喪失與與第三人另另訂合同的的機會所產產生的損失失。八、在合同同訂立過程程中侵犯對對方商業秘秘密的責任任合同法第四十三三條：“當事人在在訂立合同同過程中知知悉的商業業秘密，無無論合同是是否成立，不不得泄露或或者不正當當地使用。泄露或者者不正當地地使用該商商業秘密給給對方造成成損失的，應應當承擔損損害賠償責責任。”一方當事人人對于在訂訂立合同過過程中獲知知的對方商商業秘密，負負有如下義義務：1、不得泄泄露的義務務，

40、即不能能公開此秘秘密，不能能讓當事人人以外的第第三人知悉悉；2、不能不不正當地使使用商業秘秘密的義務務。不正當當使用是指指以獲取利利益為目的的未經許可可使用該秘秘密的行為為。違反上述義義務的，應應承擔損害害賠償責任任。該項責責任的法律律基礎仍是是誠實信用用這個民法法基本原則則。合同的效力力合同生效與與合同成立立一、合同生生效與合同同成立的區區別1、合同生生效是指已已經成立的的合同在當當事人之間間產生了一一定的法律律拘束力，也也就是通常常所說的法法律效力。2、合同成成立是指締締約當事人人就合同的的主要條款款達成合意意。二、合同效效力的含義義1、概念合同效力的的問題是指指合同是否否生效。生生效的合

41、同同對當事人人有約束力，并并且受法律律保護。合同法第八條：“依法成立立的合同，對對當事人具具有法律約約束力，當當事人應當當依照約定定履行自己己的義務，不不得擅自變變更或者解解除合同。依法成立的的合同，受受法律保護護。”2、依法生生效的合同同，其效力力體現在如如下幾個方方面：（1）在合合同當事人人之間產生生或變更或或消滅民事事權利義務務關系。（2）合同同具有法律律強制約束束力，體現現在：a、當事人人應當全面面履行合同同義務；b、不得擅擅自變更和和解除；c、違反合合同的一方方應當承擔擔違約責任任；d、守約方方還有權訴訴諸法律，要要求法院強強制違約方方履行合同同、承擔違違約責任。（3）合同同條款是處

42、處理合同糾糾紛的依據據。合同的生效效條件一、合同的的生效要件件1、主體要要合格即合同當當事人須具具有相應的的民事權利利能力和民民事行為能能力。2、合同當當事人的意意思表示真真實。3、合同內內容不違反反法律或社社會公眾利利益。4、具備法法律、行政政法規規定定的必備形形式要件二、合同生生效的時間間合同法規定了四四種情形：一般規定合同法第四十四四條第1款款：“依法成立立的合同，自自成立時生生效。”（二）特別別規定1、取得必必需的批準準、登記等等手續時合合同生效。合同法第四十四四條第2款款：“法律、行行政法規規規定應當辦辦理批準、登記等手續續生效的，依依照其規定定。”2、所附生生效條件成成就時，合合同

43、生效。3、所附期期限屆滿時時，合同生生效。第三節 附條件和和附期限的的合同一、附條件件的合同案例4： 【案情摘要要】王某與李某某同為一個個工廠的工工人。王某某患病在家家休息。某某月發工資資，每個工工人被攤派派必須認購購每券一元元的文化宮宮建設獎券券3張，在在工資中扣扣除購買費費用，獎券券連同工資資一同發放放。李某為為王某代領領工資，并并為王某抽抽出獎券33張。李某某揭開獎券券，發現其其中1張中中特等獎，資資金1萬元元。李某去去王某家，告告知其為王王某抽獎33張，并問問，如果中中獎，獎金金如何處理理。王某說說，如果中中獎，二人人平分獎金金。李某即出示示獎券，王王某見已經經中獎，當當即反悔。李某訴

44、至至法院，要要求分取55000元元獎金。【分析】受訴法院判判決李某分分得獎金33000元元，其余歸歸王某所有有。與法院院的判決不不同，當前前流行的觀觀點是該贈贈與合同無無效。當事事人在約定定該合同及及其條件的的時候，所所附條件的的事實是已已經發生的的事實，即即李某是在在合同所附附條件已經經實際發生生的情況下下，與王某某約定平分分獎金的條條件，不符合作為為附條件的的合同之條條件必須是是將來發生生的事實和和必須是不不確定的事事實這兩個個要求。因此此，雙方當當事人約定定平分獎金金的協議，不不發生法律律上的效力力，李某無無權要求王王某贈與獎獎金，王某某也無贈與與李某獎金金的義務。法院判決決李某分得得獎

45、金30000元，沒沒有法律依依據，侵害害了王某的的財產所有有權。合同法第四十五五條：“當事人對對合同的效效力可以約約定附條件件。附生效條件的的合同，自自條件成就就時生效。附解除條條件的合同同，自條件件成就時失失效。當事人為自自己的利益益不正當地地阻止條件件成就的，視視為條件已已成就；不不正當地促促成條件成成就的，視視為條件不不成就。”1、概念附條件的合合同，是指指在合同中中指明一定定條件，把把條件的成成就作為法法律行為效效力發生或或終止的根根據。也就就是說，合合同的生效效或失效，決決定于將來來的一定客客觀事實（或或稱條件）是是否發生。2、所附條條件的特征征（1）必須須是尚未發發生的不確確定的事

46、實實；（2）是當當事人任意意選擇的事事實，行為為人可以通通過協議確確定，它屬屬于任意條條款；（3）必須須是合法的的事實；（4）條件件所限制的的是法律行行為效力的的發生或消消滅。3、附條件件合同的類類型（1）附生生效條件的的合同生效條件的的效果在于于，合同中中約定的條條件成就時時合同生效效，條件不不成就時合合同不生效效。（2）附解解除條件的的合同解除條件的的效果在于于，合同約約定的條件件成就時，合合同效力解解除，條件件不成就時時，合同繼繼續有效。二、附期限限的合同案例5： 【案情摘要要】2000年年3月5日日，養雞專專業戶李某某賣給同村村農民張某某100只只剛剛孵化化的良種小小雞。雙方方約定“小

47、雞長大大后”支付價款。同年4月月初，小雞雞因雞瘟全全部死亡。5月，李李某找張某某索要價款款，張某以以小雞未長長大為由拒拒絕付款。李某聘請請律師起訴訴張某，張張某亦聘請請法律工作作者代為應應訴。【分析】正確判決本本案的關鍵鍵在于確定定雙方約定定的小雞長長大是條件件還是期限限。如果理理解為條件件，則賣方方李某要承承擔小雞不不能正常長長大的風險險，對其不不公平。因因此，只能能將小雞長長大理解為為正常情況況下小雞長長大所需的的合理時間間。因此，張張某應支付付全部價款款。合同法第四十六六條：“當事人對對合同的效效力可以約約定附期限限。附生效期限的的合同，自自期限屆至至時生效。附終止期期限的合同同，自期限

48、限屆滿時失失效。”附期限的合合同有兩種種：1、附生效效期限的合合同2、附解除除期限的合合同需要特別指指出的是，合合同所附期期限由當事事人任意選選定，但是是法定期限限不能作為為所附期限限。三、附條件件和附期限限的區別二者的關鍵鍵區別在于于，條件的的發生是不不確定的、不必然的的，而期限限的到來則則是必然的的。第四節 效力待定定合同一、效力待待定合同的的含義效力待定合合同是指合合同成立時時是否發生生效力尚不不能確定，有有待于其他他行為使之之確定的合合同。二、效力待待定合同的的分類（一）限制制民事行為為能力人依依法不能獨獨立訂立的的合同（合同法第四十七七條）該條規定說說明如下幾幾點內容：1、限制民民事

49、行為能能力訂立的的合同并非非一律無效效，在以下下幾種情況況下，是有有效的。（1）經其其法定代理理人追認的的，為有效效合同。（2）純獲獲利益的合合同，即限限制民事行行為能力人人不承擔任任何義務的的合同，不不必經法定定代理人追追認，即為為有效合同同。（3）與其其年齡、智智力、精神神狀況相適適應的合同同，不必經經其法定代代理人追認認，即為有有效合同。2、對方當當事人的催催告權和撤撤銷權。（1）催告告權指限制民事事行為能力力人所訂合合同的對方方當事人有有權要求該該限制民事事行為能力力人的法定代代理人在一一個月內予予以追認，該該法定代理理人未作表表示的，視視為拒絕追追認。（2）撤銷銷權限制民事行行為能力

50、人人所訂合同同在被其法法定代理人人追認前，善善意相對人人有撤銷的的權利。善意相對人人是指在訂訂立合同時時，不知道道對方是限限制民事行行為能力人人的 人。（3）值得得注意的兩兩個問題：A、非善意意相對人只只享有催告告權，而不不享有撤銷銷權B、行使催催告權的一一個月從什什么時間開開始計算？合同法法沒有文文明規定。本人認為為，應區分分相對人是是善意的還還是非善意意的，來計計算這一個個月期限。a、如果相相對人是非非善意的，應應從合同訂訂立之日起起計算催告告期。b、如果相相對人是善善意的，應應從實際知知道對方是是限制民事事行為能力力人的時間間開始計算算。因為如如果一律從從合同訂立立之日開始始計算的話話，

51、在善意意相對人在在合同訂立立起三十日日后才得知知對方是限限制民事行為能能力人的情情況下，他他就實際上上被剝奪了了催告權。（二）表見見代理以外外的欠缺代代理權而代代理訂立的的合同合同法第四十八八條五十條1、無權代代理合同的的范圍（1）行為為人沒有代代理權超越代理權權代理權限終終止2、無權代代理合同效效力的一般般原則無權代理人人所訂合同同對被代理理人不發生生效力，由由行為人承承擔責任。3、無權代代理人所訂訂合同效力力的特別原原則（1）無權權代理人所所訂合同經經被代理人人追認，對對被代理人人發生法律律效力。（2）表見見代理案例6：【案情摘要要】湖南某醫院院辦公室掌掌管公章的的辦事員王王某未經領領導同

52、意，擅擅自向某禮禮品公司購購買了400萬元的紀紀念品，在在慶祝建院院40周年年的活動中中使用。王王某以醫院院的名義與與禮品公司司簽訂了買買賣合同，在在合同上加加蓋了醫院院的公章。禮品公司司知道醫院院正在進行行慶祝建院院40周年年的活動，便便積極準備備貨源，到到期準時發發貨。醫院院領導知道道此事后，起起訴于法院院，要求確確認合同無無效。【分析】王某實際上上無代理權權，但是禮禮品公司有有充足的理理由認為其其有代理權權，符合表表見代理的的構成要件件，雙方合合同成立，醫醫院應當履履約。合同法第四十九九條：“行為人沒沒有代理權權、超越代代理權或者者代理權終終止后以被被代理人名名義訂立合合同，相對對人有理

53、由由相信行為為人有代理理權的，該該代理行為為有效。”什么情形形構成“有理由相相信行為人人有代理權權”？應該理解解為這種情情形就是一一個理智正正常的人會會認為行為為人有代理理權的情形形。“有理由相相信行為人人有代理權權”就是通常常所說的表表見代理。表見代理理的構成條條件如下：a.代理人人無代理權權而從事代代理行為。b.相對人人有合理的的理由相信信無權代理理人有代理理權。c.相對人人主觀上是是善意的、無過失的的。d.無權代代理行為的的發生與本本人有關。4、相對人人的催告權權和撤銷權權（1）催告告權是指無權代代理人所訂訂合同的對對方當事人人有權催告告被代理人人在一個月月內予以追追認。 （2）撤銷銷權

54、是指如果無無權代理人人所訂合同同的對方當當事人在訂訂立合同時時不知道他他是無權代代理人，就就有權在該該合同被追追認以前通通知被代理理人撤銷合合同。5、法定代代表人或負負責人超越越權限訂立立的合同效效力。這種情況比比較普遍，在在法律上應應如何認定定這類合同同的效力呢呢？合同法第五十條條：“法人或者者其他組織織的法定代代表人、負負責人超越越權限訂立立的合同，除除相對人知知道或者應應當知道其其超越權限限的以外，該該代表行為為有效。”由此可見：（1）法定定代表人或或負責人超超越權限訂訂立的合同同一般是有有效的，這這樣規定是是為了保護護相對人，因因為人們總總是相信法法定代表人人或者負責責人的代表表行為是

55、有有權力的。（2）但是是，如果相相對人知道道法定代表表人或負責責人訂合同同的行為是是超越權限限的，那么么，雙方所所訂合同無無效。為什什么這樣規規定？這是是為了保護護該法人或或該其他組組織，防止止它們受到到該法定代代表人或負負責人與相相對人的欺欺詐。（三）無權權處分合同同1、含義無權處分合合同是指無無處分權的的人處分他他人財產，并并與相對人人訂立轉讓讓財產的合合同。2、與無權權代理的區區別無處分權的的行為人是是以自己的的名義實施施處分行為為，而無權權代理人是是以被代理理人的名義義實施民事事行為。3、無權處處分合同的的效力合同法第五十一一條：“無處分權權的人處分分他人財產產，經權利利人追認或或者無

56、處分分權的人認認立合同后后取得處分分權的，該該合同有效效。”該條款應作作如下兩個個方面的理理解：（1）無處處分權人的的處分他人人財產所訂訂合同，一一般是無效效的。（2）但是是，如果該該合同經權權利人追認認或無處分分權的人訂訂立合同后后取得處分分權的，該該合同有效效。（3）權利利人拒絕追追認無權處處分行為，不不得對抗善善意第三人人。第五節 無效的合合同案例7：【案情摘要要】1992年年至19993年，江江蘇某縣甲甲廠向某市市乙廠借款款47萬元元，并賒購購價值一萬萬余元的物物資。乙廠廠多次索要要欠款未果果，遂于11996年年向人民法法院提起訴訴訟。在訴訴訟過程中中，雙方的的訴訟代理理人曾達成成調解

57、意向向，由甲廠廠以價值約約40萬元元的“立車”（設備）抵抵押給乙廠廠。19996年8月月17日，受受訴法院作作出判決。依該判決決書，甲廠廠應給付乙乙廠相應款款項。判決決書生效后后，乙廠向向法院申請請強制執行行，提出甲甲廠尚有設設備可用于于清償債務務。甲廠提提出異議，強強調“本廠的全全部動產設設備已經抵抵押。”經查：19996年55月27日日（訴訟期期間），甲甲廠與本縣縣工商支行行簽訂了短期借款款合同、借款抵抵押合同，在同一一天，又辦辦理了借款款合同鑒證證和抵押物物登記。兩兩份合同的的手續和形形式合法。但工商支支行在借款款合同訂立立后并沒有有向甲廠劃撥貸款款，也未打打算向甲廠廠劃撥貸款款。法院欲

58、欲以甲廠的的設備作為為執行對象象，甲廠則則以抵押合合同具有法法律效力進進行抗辯。甲廠與縣縣工商支行行訂立短期期借款合同同，但實際際并無貸款款的劃撥，當當事人根本本沒有打算算履行合同同。【分析】甲廠與工商商銀行互相相串通，損損害乙廠利利益，且設設備抵押合合同是以合合法形式掩掩蓋幫助甲甲廠逃避乙乙廠債務的的非法目的的，因此無無效。合同法第五十二二條：“有下列情情形之一的的，合同無無效：（一）一方方以欺詐、脅迫的手手段訂立合合同，損害害國家利益益；（二）惡意意串通，損損害國家、集體或者者第三人利利益；（三）以合合法形式掩掩蓋非法目目的；（四）損害害社會公共共利益；（五）違反反法律、行行政法規的的強制

59、性規規定。”合同法第五十三三條：“合同中的的下列免責責條款無效效：（一）造成成對方人身身傷害的；（二）因因故意或重重大過失造造成對方財財產損失的的。”據上述規定定，無效的的合同有以以下幾種：一、采用欺欺詐、脅迫迫等的段所所訂立的損損害國家利利益的合同同合同法規定只有有采用欺詐詐、脅迫等等手段訂立立、損害國國家利益的的合同才是是無效的。關于這一一規定，從從四個方面面來理解：（1）欺詐詐和脅迫的的含義所謂“欺詐詐”，是指合合同一方當當事人故意意隱瞞真象象或者制造造假象，致致使對方當當事人產生生錯誤的認認識而同意意與其訂立立合同。構構成欺詐的的要素包括括：對重要事事實作錯誤誤陳述；使對方不不明真象而

60、而相信；進行欺詐詐的一方存存在主觀故故意。所謂“脅迫迫”，是指合合同一方當當事人采取取要挾手段段，迫使對對方同意與與其訂立合合同。通常常表現為采采用暴力、恐嚇、威威脅、造謠謠誹謗等手手段。（2）采用用欺詐、脅脅迫手段訂訂立的合同同，除了損損害國家利利益的以外外，均是作作為可撤銷銷的合同來來處理，而而非一律無無效。為什什么？因為為在實踐中中，采用欺欺詐、脅迫迫手段所訂訂合同并不不一定對被被欺騙、被被脅迫者構構成實際損損害，法律律就沒有必必要宣告這這類合同一一律無效，而而應當給當當事人一個個選擇的機機會，他可可以履行該該合同，如如受損害，則則有權請求求人民法院院撤銷該合合同。（3）為什什么又規定定