1、試論“性賄賂”的法律責任摘要十八大以來，習近平主席領導下，我國加強反腐工作部署，和廉政黨風建設，反腐工 作形成一個新形勢，性賄賂問題也頻頻被曝光在公眾視野， 本文重點分析了現代社會現狀、國 際性賄賂情況和該種賄賂的特點具危害性， 并提出這一行為作對的必要性。從我國古今關于性 賄賂的法律責任的規定表述性賄賂應入刑承擔其相應的法律責任。關鍵詞性賄賂入罪必要性法律責任一、背景（一）社會現象近年來，社會上頻頻被媒體爆出有關“性賄賂”的新聞。用“美女”來誘惑目標幾乎彈無虛發百發百中。名為錮身鎖利是焚身火，例如晉中市委原副書記張秀萍與兩任紀委書記 “多有交集” 以色謀權。2013年原重慶市北借區區委書記雷

2、政富網上流傳不雅視頻。外交部原黨委委員、部長助理兼禮賓司司長張昆生出入私人會所，收受禮品、禮金，搞權色交易；利用職務上的便利為他人謀取利益并收受財物。廈門遠華特大走私案主犯賴昌星紅樓事件，不僅進行權色交易，并以此威脅掌控官員。（二）現有相關規定中國建設法治文明國家的基本任務之一反腐倡廉， 從十八大之后，中國加強反對腐敗、建 設廉潔政治。但我國目前的刑法僅僅是將各種物質利益、能夠以金錢來衡量的財產、各種財物 作為賄賂罪的內容范圍，然而在實踐中，賄賂的手段多種多樣，在很多貪污腐敗案例中，出現 了新型的腐敗模式一一性賄賂，也就是權色交易。中國目前的刑法并未把非物質性利益作為規 范的內容，而是依靠黨紀

3、政紀來約束，而黨紀政紀規定的處罰以及我國現行法律所規定不足以 威懾多數有心之輩，導致部分違法分子趁虛而入，肆無忌憚的開展權色交易，導致性賄賂問題 越來越嚴重。所以說，面對更加復雜的犯罪模式，當前的法定賄賂罪名已經無法滿足現實社會參見薛之白：中國外交部原部長助理張昆生被開除黨籍，載與聯合早報網， HYPERLINK /realtime/china/story20160513-616543 /realtime/china/story20160513-616543,訪問時間 2017 年 2 月 18 日。的需要。所以，要將性賄賂納入法律規范中，拓展法定賄賂范圍。在處理各種性賄賂問題時， 常常進行政

4、紀黨紀處分，但還是不能更好的控制這類問題的蔓延。（三）國際背景聯合國反腐敗公約于2003年12月14日正式生效？這是聯合國歷史上通過的第一個用于指 導國際反腐敗斗爭的法律文件，對預防腐敗 ？界定腐敗犯罪？反腐敗國際合作？非法資產追繳等 問題進行了法律上的規范，對各國加強國內的反腐行動？提高反腐成效？促進反腐國際合作具有 重要意義？公約第二條第四款規定：“財產”系指各種資產，不論是物質的還是非物質的、 動產還是不動產、有形的還是無形的，以及證明對這種資產的產權或者權益的法律文件或者文 書。公約第十五條規定：”各締約國均應當采取必要的立法措施和其他措施，將下列故意 實施的行為規定為犯罪：一直接或間

5、接向公職人員許諾給予、 提議給予或者實際給予該公職人 員本人或者其他人員或實體不正當好處， 以使該公職人員在執行公務時作為或者不作為； 二公 職人員為其本人或者其他人員或實體直接或間接索取或者收受不正當好處，以作為其在執行公務時作為或者不作為的條件。”由止匕可知，公約已將非物質性的利益納入到賄賂犯罪中。在日本刑法典中第197條和第198條分別規定了受賄罪與行賄罪，為順應社會發展，并 沒有將賄賂的具體范圍界定，為賄賂的標的范圍解釋留下余地。“賄賂”廣義上是指各種可以滿足人的欲望與需求的利益，不僅是指有形的，無形利益也應該涵蓋其中，如有價財物、宴請 招待、俱樂部會員權及其他利益，其中異性之間的肉色

6、交易也包括在內。例如1982年，日本一法官利用自己所掌握的減刑特權，向一女犯人索取性賄賂，承諾女犯人陪睡三天就為她減刑， 事后，該法官被判“性賄賂犯罪”。在新加坡刑法中，賄賂是指“酬金和有價物品”。 但在另制定的專門針對貪污賄賂的法 律防止貪污法中將金錢物質的報酬和非金錢物質的報酬均涵括在受賄對象的“報酬”范圍 之內。丹麥刑法典第144條規定，賄賂收受的利益包括“禮物及其他好處”，芬蘭刑法http:/link？url=z-OVvmjggnze3L7al0ivDaE2xTVjRVL8CzbNqQmj92VgG-qW0OpvO1a_4nXmysHZ-S_v3gQswdQTYr264rJPz88bS

7、CRaBxs4Qq49KBr7Qvp3Wsm1DZdRlpVrgltFC2RSEKs5Kwf-VNQDBtHmXC-YPHti-utBK8b2jKGIRD5A_RwQG2lF6OMeh2f JTmVcEHH聯合國反腐敗公約中央紀委監察部網站 HYPERLINK /special/lygz/flfg/201310/t20131008_11282.html /special/lygz/flfg/201310/t20131008_11282.html參見日山口厚：刑法各論，王昭武譯，人民大學出版社2011年版，第728頁新加坡刑法，劉濤、柯良棟譯，北京大學出版社2006版丹麥梅蘭妮弗里斯詹森等編：丹

8、麥刑事法典，魏漢濤譯，武漢大學出版社2011年版，第45頁德國刑法典中將賄賂收受的利益限定為“禮物或其他不正當利益”。德國采用需求說, 典第三百三十一條規定：”公務員或從事特別公務的人員，對于現在或將來的職務上的行為 要求、期約或收受利益者，均為受賄罪。”這里的利益既包括了物質性利益也包括了非物質性 利益。二、性賄賂定義（一）概念性賄賂現象不是現代社會才出現了， 早在我國古代，就有進獻美人的諸多實例，如有蘇進 獻給紂王的妲己，褒洪德為救其父進獻周幽王的褒姒， 越王勾踐和范蠡將西施進獻吳王夫差救 國等歷史上有名的“美人計”。我國唐元明清時代皆有關于性賄賂的律法條文。性賄賂是指以 性交作為媒介，將

9、國家公權力作為謀取自己利益的手段的行為。可以分為性受賄與性行賄兩個 方面，前者就是國家工作人員通過職務方面的便利，為他人牟取利益，非法接受他人性服務或是索取性服務的行為，后者則是指行人為了取得非正當利益， 利用本身的或他人的肉體給國家 工作人員帶來性服務的行為。（二）特征賄賂的本質是以公權力換取利益，性賄賂之所以成為眾多行賄人選擇的方式與其自身的特點有密不可分的關系，性賄賂主要有以下特點：1、非財產性我國現行刑法關于賄賂標的規定主要是指可以用金錢估價的有形的物質上的利益。但性不以物質為載體，不具有物質屬性，而是人類的一種生理屬性。這是一種生理感官上的、精神上的滿足。這是性賄賂于其他財產性賄賂最

10、大的區別。2、隱蔽性性賄賂行為以提供性服務為手段， 隨著法制社會的發展，人們對他人隱私權也更為尊重，人類 之間的性行為本身就具有私密性，更不為人所知，性賄賂行賄人在賄賂場所和時間上的安排也 更為謹慎周密，使人們很難察覺，具有極強的隱蔽性。3、持久性性容易讓人沉溺其中，往往受賄人一旦被色誘，就會與行賄人保持長期的關系，還有類似 廈門特大走私案中賴昌星“紅樓”的情況，因“性賄賂”的不可逆性，行賄人以之前一次的性關于賄賂標的范圍的學說大致分為三種：一、有形利益說，該學說認為賄賂的標的就是有形的或物質上的利益；二、金錢估 價說，該學說認為賄賂標的的范圍僅限于能用金錢進行估價的有形的或物質上的利益；三、

11、需求說，該學說認為賄賂的標的 是能夠滿足人的需求的一切利益，既包括有形利益，也包括無形利益。前文提到的日本也采用此學說。賄賂行為來套牢受賄人，后者為了個人名譽、家庭和諧或事業等受到行賄人的不斷脅迫， 因此 一錯再錯。三、性賄賂入罪與非罪理論爭議隨著社會的發展，人們物質生活得到了極大的保障，開始追求精神層面的滿足，性賄賂案件也 日益頻發，越來越成為公眾關注的焦點，由于性賄賂的復雜性和特殊性，對于其能否入罪，我 國學界依就存在很大爭議。（一）入罪理由“任何人不得從自己的錯誤中獲利”支持性賄賂入罪學說的論者大多引用貝卡利亞的說 法，”犯罪給社會帶來的危害是衡量犯罪的真正標尺”貝卡利亞認為對社會的危害

12、是犯罪的判斷標準，無論是性賄賂還是其他賄賂，都會使得國家工作人員職務行為的廉潔性與不可收買 性受到侵犯。支持性賄賂入罪的學者主要還有以下理由： 1、性賄賂具有嚴重的社會危害性“我們已經看到，什么是衡量犯罪的真正標尺，即犯罪對社會的危害。”貝卡利亞明確地把“社會危害”作為判斷犯罪的標準。依照這一觀點，在進行立法過程中，行為人的行為是 不是具有社會危害性作為入罪的第一標準。性賄賂以一種權色交易的新型腐敗形式，行為人通 過性賄賂甚至可以達到普通的財物賄賂所達不到的目的，使某些國家工作人員為行賄人謀取私利而出賣國家公權力，誘發職務犯罪，侵犯了國家工作人員的廉潔性， 符合賄賂形犯罪的構成 要件。并且，性

13、賄賂行為嚴重損害政府公信力，破壞國家信譽。還極有可能造成國家經濟損失， 行賄人以色謀權、以色易利，勢必會利用公務人員手中權力謀取不法利益，如借助于公職人員 的職權，逃稅、挪用公款、貪污腐敗等，極大的損害了國家的經濟利益。特別是在經濟領域， 還可能影響市場秩序，影響市場正常運作，造成不可估量的經濟損失。性賄賂一方面危害到了 財產權與政治關系，另一方面，還會對社會思想道德與家庭倫理等產生極大負面影響，所以它的侵害范圍十分廣泛。這是該種行為與一般賄賂行為最明顯的不同， 同時它的社會危害性遠遠 超出了一般賄賂行為。所以說，持續性是性賄賂的突出特點，在有的案例中，性賄賂行為雙方 的關系會維持幾年甚至幾十

14、年，受賄者為了行賄人，以權謀私，給社會與國家帶來極大的危害 性。意貝卡利亞：論犯罪與刑罰，中國法制出版社， 2005年版意貝卡利亞：論犯罪與刑罰，中國法制出版社， 2005年版意貝卡利亞：論犯罪與刑罰，中國法制出版社， 2005年版2、“性賄賂”與財產型賄賂應一罪皆罪正如前文所言，性賄賂行為侵犯的是國家公務人員的不可收買性和廉潔性，其本質與其他財產賄賂犯罪是一樣的，并且“舉重以明輕，舉輕以明重，我國刑法堅持“從舊兼從輕”原則， 支持論者提出，財產型賄賂社會危害性相對較小，目前已經納入法律規范，假設性賄賂不入罪， 則會帶來法律的不公正，不符合法律的公平性。3、道德與現行法律已不能對性賄賂進行規制

15、近年，性賄賂現象頻頻被爆，呈現泛濫之勢，引起了民眾的關注。有不少認為性賄賂入罪 的人提出，現在之所以有這么多的性賄賂案件出現， 非常關鍵的一種原因就是刑法立法方面的 缺失，假設還是不將其納入法律規范，總會出現更多的性賄賂行為。但是，國內目前對該種行 為的規制主要通過道德、黨紀政紀進行調整，認為性賄賂是道德調整的范圍，一直依照生活作 風來處理，起不到應有的震懾作用。因其付出的代價過低，使一些居心不良的人覺得有機可乘， 部分國家工作人員鋌而走險，在此行為上越發猖狂，性賄賂行為也越發蔓延。正如酒駕入刑， 在道德、黨紀政紀、現行法律都無法對其進行抑制的情況下，這就要求刑法對其進行調整規制。（二）非罪理

16、由和以上理由相對，反對論者重點有司法實踐的層面，分析不需要入罪的原因，我們可以 將這些堅持這一觀點的理由歸納如下：1、賄賂和情感難以明確劃分“性賄賂”與“賣淫嫖娼”、“包二奶”、“強奸”之間很好界定。“賣淫嫖娼”、 “包二奶”，是性與金錢的交換，而“性賄賂”是性與國家公務人員手中所掌握的公權力的交 換。在強奸案件中，受害人所獲得的利益應當是合法利益，而性賄賂案件中，行賄人圖謀的是 不法利益。但人世間最復雜便是人的感情，在實踐中，若與受賄人發生性行為的人就是行賄人， 這種親為式“性賄賂”和“兩情相悅”難以區分，人與人之間的感情變化有時甚至是當事人都 不能明顯察覺的，”并且由于性賄賂通常只涉及行賄

17、、受賄雙方，是否有情感也只能從當事人 的口供中加以自由心證，多次性行為就更難厘清感情因素，當事人若稱有情感也難以用證據證 明，況且對有情感的理解也不相同，這造成了性賄賂認定的困難。”情感與賄賂存在千絲萬縷的聯系性，認定難度大，同時因為證據較為單一，常常會給無辜人群帶來打擊，當代刑法的 主要原則之一就是寧縱不枉。也就是說，真實情感與性賄賂界限難以界定，缺乏實踐操作性。2、違背刑法的謙抑性精神。性賄賂的入罪與出罪，康均心我國刑法才用“從舊兼從輕”的適用原則，將性賄賂入刑，必然將加重對非法性交易的懲 罰反對論者提出，和性有關的問題應該有道德來規范， 因為它是個人隱私問題，將這一行為列 入法律規范，不

18、利于保護個人隱私。從這一方面來講，不應該由法律來調整，而是由道德進行 約束。同時，性行為的自愿性是性賄賂的一個重要特點，刑法來調整雙方自愿的行為，這和刑 法的謙抑性品行不符，法律來規范道德方面的問題，等于拓寬了它的打擊范圍。止匕外，刑法的 謙抑性的精神第一要點在于刑法的補充性，只有當通過其他的手段都不能對該行為加以調整之 時才動用刑罰這樣最嚴厲的手段和方式。3、司法技術問題。在司法實踐中，難以進行量刑與取證，這是反對論者堅持這一觀點的最關鍵的理由，另 外，堅持性賄賂入罪的一方也沒有給出更好的解決辦法。馬克昌是中國著名的刑法學家，他提出性賄賂入罪”難以定罪量刑，不具有可操作性，內涵不夠明確”。第

19、一，這類型的隱私性很明顯，難以提供健全的證據鏈，導致司法取證難問題。在以前的 各種性賄賂案例中，一般只有當事人的口供，常常會出現“孤證”，但是，在只有口供作為證 據的案例中，認定案件事實以及之后的定罪量刑等都是困難重重，有時還會出現當事人作假證 等問題，嚴重危害了司法的公正性與權威性。量刑是司法方面的又一個難題，中國目前的刑法，對賄賂犯罪所規定的的量刑標準是按 照收受賄賂的金額計算，比如文物收藏，股權等財產性利益方面，是依據這些財產的市場評估 價值來計算該該行為涉及金額量高低的。 假設性賄賂行為入罪，則怎樣認定這一行為的量刑標 準就是個難題，尤其在性賄賂伴隨財產性賄賂的情況中， 行為的社會危害

20、性以及有關金額的多 少都很難確定。然后我們的觀點是盡管這一行為的認定存在上述諸多問題，但不能因此認定“性賄賂” 不是犯罪，反之更應該勇于探索解決的途徑，解決技術性問題。四、性賄賂入罪必要性（一）社會危害性就像前面所論述的，和一般賄賂行為相比，性賄賂的社會危害性更嚴重。性賄賂一方面 危害到了財產權與政治關系，另一方面，還會對社會思想道德與家庭倫理等產生極大負面影響， 這是該種行為與一般賄賂行為最明顯的不同。 行賄者連續通過受賄者謀取私利， 對國家和社會 造成的危害嚴重。淺析性賄賂能否成為我國受賄罪的范圍，黃黔川（二）普遍性十八大以來，習近平主席下大力氣解決貪污腐敗問題，我國加強了反腐倡廉建設，從

21、中 央到地方，掀起了一股反腐風暴，其威力之大、效率之高。性賄賂作為一種腐敗現象，反腐形 勢嚴峻，頻頻被于公共視野之中。有數據表明，在各種貪腐案例中，差不多是百分之百的案例 同時出現了貪色與貪官問題，從貪色到腐敗已經成為了腐敗分子們墮落的軌跡了。很多金錢無法攻克的關系，就能通過美色實現。“在男人當權的社會里，只有懂得充分開發利用男人價值 的女人，也可以說是真正高明的女人”這是“三湘第一女貪”蔣艷萍臨死前留下的“至理名言”。 可見，性賄賂現象的泛濫。（三）完善我國法律的需要我國刑法堅持罪刑法定和罪責刑相適應原則， 法律明文規定為犯罪行為的，依據法律定罪處刑； 反之則不得定罪處刑。”刑罰的輕重，應當

22、與犯罪分子所犯罪行和承擔的刑事責任相適應。” 一個人犯了多大的罪就應該承擔多大的法律責任，應當被判處相應輕重的處罰。我國刑法并 未將性賄賂入刑，然而正如前文所述，性賄賂具有嚴重的甚至超過傳統賄賂形式的社會危害性， 符合賄賂犯罪的本質特征，只是犯罪手段不同。顯然，若性賄賂不入刑，與罪責刑相適應原則 不適應，應當將其納入刑法范圍。五、法律責任正如前文所述，我國現行法律并未將“性賄賂”入罪，法律對“性賄賂”行為的規制幾 乎沒有，現還只依靠黨紀約束。但實際上，在中華法系的歷史上以及我國部分特別行政區域都 有關于“性賄賂”的規制。（一）我國古代關于“性賄賂”的法律責任“國家之敗，由官邪也；官之失德，寵賂

23、章也。”我國古代便十分重視對官吏的選任和政績考 核，注重對官吏行為的規范和約束，然而“飲食男女，人之大欲存焉。”關于“性賄賂”的規 定，最早可追溯到舜時期，一直沿用至春秋。最早記載了官員因接受“性賄賂”而受到刑罰是 在左傳中，判官叔魚因在晉國刑侯與雍子爭田案中接受雍子的“性賄賂”而被憤怒的刑侯 當庭殺死，刑侯因殺人被判處死后暴尸，然而叔魚和雍子也因賄賂被判暴尸。 唐代是我國古代 法律具有代表性的發展較為成熟的時期，唐律疏議中記載“諸監監之官，娶所監監女為妾者，杖一百；若為親屬娶者，亦如之。其在官非監監者，減一等。女家不坐。即枉法娶人妻妾 及女者，以奸論加二等；為親屬娶者，亦同。行求者，各減二等

24、。各離之。”由此，可見唐律劉馨憶：性賄賂問題入罪探析中華人民共和國刑法，法律出版社， 2015年版對“性賄賂”的法律責任的規定。宋代沿用了唐律的相關規定，在宋刑統中關于性賄賂的 規定，與唐律如出一轍。元律中也有與之類似的關于性賄賂的規定：“諸監監官與所監監囚人妻奸者，杖九十七，除名”，可見元代對性賄賂的打擊。到明清時期，統治者為鞏固政權，奉 行“重典治吏”，更是提倡推行“存天理，滅人欲”的理念。性行為作為與社會道德倫理風俗 密切相關的人的基本需求，成為明清時代主要的禁欲內容之一。(二)我國相關法律規定1、香港特別行政區相關法律規定香港特別行政區于1971年5月14日開始實施防止賄賂條例，條例規

25、定公務員索取 和接受任何其他服務等利益的均構成受賄罪。任何人士無合法權力或適當理由，向公共機構雇 員提供利益，誘使其以任何方式濫用其職權的行為，都構成行賄罪。“任何其他服務”就包括了性賄賂。2、澳門特別行政區相關法律規定澳門行政區于1996年1月1日生效實施的新刑法典規定：公務員親身或透過另一人而經該公 務員同意或追認，為自己或第三人要求或答應接受不應受之財產利益或非財產利益，又或要求或答應接受他人給予該利益之承諾，作為違背職務上之義務之作為或不作為之回報者，處一年至八年徒刑。如未實行該事實，行為人處最高三年徒刑或科罰金。如行為人在作出該事實前， 因己意拒絕接受曾答應接受所給予之利益或承諾，又

26、或將該利益返還，或如為可替代物，而將其價值返還者，則不予處罰。由此可見，澳門特區賄賂的標的包括非財產利益，對性賄賂具 有約束力。不過，性賄賂一旦接受，便不可逆，不存在將利益返還情況。3、臺灣地區相關法律規定我國臺灣地區現行刑法第121條不違背職務的受賄罪、第122條違背職務受賄及行賄罪、第123條準受賄罪都將賄賂的標的規定為“賄賂或其他不正當利益”，其中“其他不正當利益” 就包括除賄賂之外的能滿足受賄人物質或精神上的一切其他不法利益，例如安排職位、賦予名利、給予各類資格名額、提供性交等。可以看出，臺灣地區現行刑法對性賄賂也進行了規制。4、大陸地區相關法律規定正如前文所言，我國大陸地區刑法典并未將性賄賂進行約束， 但在我國反不正當競爭法 中關于商業賄賂的規定經營者不能夠為了推銷產品買進產品采取財務或其他方式開展賄賂行 為。關于這里所講的其他方式，我們的觀點是，包括性賄賂在內的財產性利益與其他財產性利宣炳焙：香港刑法導論，北京法制出版社，1997年版百度文庫澳門刑法典 (1996) ,第 108 頁， HYPERLINK /view/24430451cfc789eb172dc8ba.htmOpnn101 /view/24430451cfc789eb172dc8ba.htmOpnn101益等多種形式。在性賄賂案件較少發生時，一直將其歸入非財產性利益來討論，但