1、 HYPERLINK / 私營企業轉讓合同及其法律適用內容簡介：衛生法學是由醫學、衛生學和法學相結合而形成的一門新興的法律科學。我們將衛生法學分為七部分共 18 章 73 節，并在此基礎上確立了衛生學教程的體系構成模式;衛生法學教學的要緊內容大致分為基礎知識、衛生監督和疾病操縱、醫政監督與中醫治理、藥政監督與藥品質量治理、婦幼衛生保健與打算生育技術治理、衛生科技與醫學教育治理、衛生行政處理、處罰等七個方面，教學必須圍繞這幾個方面展開。衛生法學是由醫學、衛生學和法學相結合而形成的一門新興的法律科學，是自然科學和社會科學相互作用、相互滲透的產物。它既是法學科學領域中的一個應用分支，又是現代醫學進展

2、中的一項重要成果。衛生法學的任務是將醫學與法學的差不多理論結合起來運用于醫學實踐，用法律手段愛護公民的健康和生命，改進防治疾病的措施，促進醫學的進展。因而，在衛生法的教學實踐過程中必須加強、加快衛生法律體系的研究，具體表現在對衛生法的教材、教學體系的研究，對衛生法的教學內容的研究，從而使我國的衛生法制建設、衛生法學課程的建設跟上一個臺階。一、衛生法學教學大綱及教材編寫體系衛生法學的理論基礎是醫學、法學、倫理學、哲學、政治經濟學、社會學和治理科學等。它以衛生法律、法規作為研究對象，要緊研究衛生法律、法規的作用、特征、功能及差不多原理;研究衛生法律、法規產生和進展的歷史必定規律;研究衛生法律體系及

3、結構;研究現行衛生法律、法規各項規定的政策依據、立法理由、條文釋義以及適用上應當注意和尚待解決的問題;研究世界各國的衛生法律理論、立法基礎和司法實踐;研究衛生法律、法規的實施和監督;研究衛生法學與其它學科的關系;研究如何運用衛生法律、法規來解決醫學實踐中的問題等。依據法學教學特點和要求，考慮執業醫師資格考試的需要，結合醫療衛生事業治理法制化的實際，我們將衛生法學教程分為七部分共 18 章 73 節。在此基礎上確立了衛生學教程的體系構成模式，即：第一篇基礎知識部分法學基礎理論;衛生法學概論;衛生法律關系第二篇公共衛生監督治理法律制度衛生防疫法律制度;公共衛生治理法律制度;食品衛生法第三篇衛生保健

4、法律制度第四篇藥品治理法律制度藥品治理法;中醫藥法律制度第五篇醫療行政監督治理法律制度醫療事故處理條例;醫政治理法律制度第六篇醫學進展中產生的法律問題精神衛生;生殖技術;人類基因工程;器官移植;腦死亡;安樂死第七篇衛生行政處罰實務衛生行政處罰法律規定附錄一執業醫師資格考試模擬試題附錄二相關衛生法律法規二、衛生法學教學的要緊內容及教學要求衛生法遍涉醫藥、衛生、預防、保健工作的各個方面，各種衛生法律文件差不多用其標題表明了它們所規范的內容。按照它們的性質進行歸類，能夠大致分為基礎知識、衛生監督和疾病操縱、醫政監督與中醫治理、藥政監督與藥品質量治理、婦幼衛生保健與打算生育技術治理、衛生科技與醫學教育

5、治理、衛生行政處理、處罰等七個方面，因而，教學必須圍繞這幾個方面展開。(一)基礎知識部分教學目的。要求：通過教學，使學生掌握法及衛生法學的概念、本質、特征、作用及法的創制和適用;了解法及衛生法學的起源與進展及法與道德、政策、經濟等的關系;掌握我國的法律及衛生法學體系及依法治國的重要性;準確把握法律及衛生法律關系的概念、要素。教學重點。難點：衛生法的概念、差不多原則和本質;衛生法律關系的概念、內容和差不多要素。(二)衛生監督與疾病操縱方面要緊包括傳染防治、食品衛生治理、學校衛生治理、化妝品衛生監督、國境衛生檢疫、勞動衛生監督、公共場所衛生治理、放射防護治理等法律規定。如食品衛生法、國境衛生檢疫法

6、、傳染病防治法、公共場所衛生治理條例、職業病防治法、學校衛生工作條例等。由于本部分教學內容與醫學的相關學科，如傳染病學、職業病法等聯系較為緊密，故應圍繞醫學常識、常規，著重講述上述法律、法規、規范中所確定的權利、義務，共講授要緊集中在衛生防疫、傳染病、職業病和食品衛生方面。教學目的。要求：通過教學，使學生能重點掌握傳染病治理法規;掌握食品衛生、公共衛生、國境衛生的法律要求;違反公共衛生監督治理的法律責任;職業病防治法的概念及差不多要求。教學重點。難點：案例：李甲因欠肖某66.22萬元，約定由李乙以其經營的歌舞廳的經營權、場地使用權、企業相關資產作抵押擔保。期滿后因姜甲無法還款，李乙與肖某于達成

7、轉讓協議：將企業(歌舞廳含相關資產)，折價96萬元交給肖某，沖抵66.22萬元債務后，余額由肖某分期返還，雙方辦理了相關移交手續。協議履行完畢后，肖某因經營不善、拖欠房租，被房主以30萬元將該舞廳收回，該企業既無場地又無其他資產，成為空殼，肖某遂以轉讓未辦理變更登記、轉讓價偏高顯失公平、轉讓行為存有欺詐為由，要求撤銷該協議。這是起典型的私營企業產權轉讓合同糾紛。目前，國家關于國有、集體小型企業的產權轉讓出臺了一些相關的規定，但對私營企業產權交易行為的法律效力無明確的法律界定，以致人民法院在審理此類轉讓合同糾紛案件時，在適用法律問題上出現了盲區，現結合實際案例及教學實踐，對此問題進行探討。私營企

8、業轉讓合同的涵義及特征私營企業轉讓合同，即私營企業買賣合同，即出讓方(私營企業)與受讓方約定由出讓方將企業整體產權交付受讓方，受讓方支付一定價款的協議。一般來講，私營企業轉讓的程序是：雙方協商交易價格，簽訂轉讓合同，辦理變更登記。與國企轉讓合同不同，私營企業轉讓合同出讓方的要緊義務是告知義務和交付企業。其中告知義務是指出讓方必須向受讓方告知企業重大事項，如資產范圍、未結訴訟、債權債務或擔保情況;交付企業是在合同簽訂后，由出讓方及時向受讓方交付企業：一方面移交相關資產、證照手續，另一方面及時辦理變更登記。而受讓方的要緊義務是按合同約定的期限和方式支付價款，并及時辦理工商變更登記手續。私營企業轉讓

9、合同一般應具備如下條款：1、出讓方、受讓方;2、轉讓企業名稱、資產范圍、協商價格;3、價款支付方式和期限;4、企業交付條件、方式和方法;5、債權債務、人員的處理;6、變更手續的辦理;7、違約責任。依據上述分析，私營企業轉讓合同具有以下要緊特征：第一，標的的專門性。私營企業轉讓合同的標的是企業整體產權，即轉讓企業的一系列有形資產、無形資產，有的還可能包括債權債務、職工等所有生產要素，在合同中往往表述為“凈資產”。出讓方是該企業的所有者，企業轉讓合同因購買者及其經營方式不同，既可能導致企業法人的新設、終止，也可能僅導致企業所有者即投資主體的變更，而企業的法人資格仍保持同一性。標的的專門性的另一個表

10、現確實是企業產權價值的不確定性。一個經營行為的失誤，一筆應付款的增加，都會導致企業產權價值的急劇降低，特不是企業已被受讓方操縱時，存在受讓方的惡意行為導致產權價值降低的可能性。第二，與合同當事人之外的第三人的關聯性。企業轉讓合同盡管是發生在出讓方與受讓方之間的法律關系，但合同往往與第三人有著緊密的關聯。最常見的有以下兩種情況，一是合同中對原有債權債務處理的約定不可幸免地涉及被轉讓企業的債權人的權利，事實上，企業轉讓合同糾紛往往由于對原有債務處理不當而引發的。二是受讓方汲取其他股東入股，將企業改組為股份有限公司或有限責任公司或股份合作制企業后，如企業轉讓合同發生糾紛，將直接阻礙其他股東的利益。私

11、營企業轉讓合同效力的認定正確認定私營企業轉讓合同的效力，是公正處理私營企業轉讓糾紛案件的關鍵一環。由于這種糾紛具有不同于其他案件的專門性，在確認合同效力時應注意掌握以下原則：一、鼓舞交易原則。現代企業的核心是資本企業。資本信用、資本社會化、資本流通是資本企業的三個要緊特征。資本不能社會化，就無法建立起有效的資本增值激勵機制，資產關切度不可能得到全然提高。資本流通是現代企業的生命線，限制資本自由流通等于扼殺了企業的生命。前幾年所進行的企業改制實際上正是對資本社會化和自由流通所進行的大膽實踐，是產權制度的重大創新。私營企業交易正是在這一創新中孕育出的，因而必須運用審判手段為改革提供法律保障，即鼓舞

12、交易應成為我們產權立法的全然價值取向。為此，在審判實踐中必須注意以下兩點：1、嚴格限制無效合同的范圍。確認一份私營企業轉讓合同無效，意味著宣告一項交易的失敗，不僅使企業要從頭開始，造成財產和機會的白費，而且由于標的的專門性和關聯性，專門可能使善意當事人的利益受到阻礙，同時，還會造成社會震動。因此應慎重對待合同效力，嚴格限制無效合同的范圍。只要合同雙方當事人不是借交易之名行逃債之實，不是惡意串通損害他人、集體和國家利益，雙方沒有惡意欺詐行為，就應確認合同有效。對合同中違反法律規定的條款，應當依照具體情況進行分析，只要對合同本身的合法性沒有阻礙的，可只確認部分條款無效，而不應因此推翻整個合同。2、

13、嚴格限制合同解除的條件。私營企業轉讓合同標的的專門性和復雜性，使得雙方當事人專門難真正達到完全精確的合意，絕大多數合同都存在各種程度不同的疏漏和矛盾。如同意非違約方輕易提出解除合同，同樣不能達到鼓舞和促進產權交易的目的。因此應嚴格限制解除合同的條件，除非因對方的全然違約，使得合同的存在對非違約方不再具有實質意義，或者即使合同以后能夠被遵守，非違約方的締約目的仍不能達到，才能同意其行使解除權，否則應促使合同接著履行。二、尊重當事人意思自治原則。合同自由原則是合同差不多原則，當事人在法律規定的范圍內，能夠自由訂立合同條款，只要其內容不違背法律、法規和社會公共利益，法律就承認其有效。在審理私營企業轉

14、讓合同糾紛案件時尤其應強調這一原則。特不是雙方在交易價格的確定上，并非僅是對資產價值的精確衡量，往往包括了合同雙方對企業前景的預測、應收款收回成本和風險的可能等不確定因素的考慮，還包括競價因素，從而使交易價格不同程度地偏離評估價。這并非合同權利義務不平等、不公平的表現，而恰恰是當事人的真實意思表示，應當予以充分尊重，而不能輕易以意思表示不真實等為由認定無效。三、老實信用原則。私營企業轉讓合同就其復雜性、與第三人的關聯性而言是其他合同難以相比的，這就要求當事人在合同的訂立、履行過程中應最大限度的本著老實信用原則，在締約時如實向對方告知企業相關事項，不得虛構或隱瞞事實，并以老實、善意的心態對待第三

15、人的利益。在履行時要恪守承諾，特不是受讓方不能因自己在簽約時對風險可能不足而要求退回企業。在審理此類案件時一方面要以此原則公正地平衡雙方的利益，在法律和合同缺乏規定或規定不明確時，依據誠信、公平的觀念，準確解釋法律和合同，確認合同效力。另一方面，要注意愛護第三人的合法權益。對善意當事人和善意第三人的愛護是現代民法、合同法的重要價值取向之一。不能以犧牲第三人的利益為代價，因此在盡力維護合同效力的同時，還應注意防止損害善意第三人特不是債權人的利益。在私營企業轉讓合同的簽訂和履行過程中，因一方有意或過失造成善意利害關系人經濟損失的，應由過錯的一方當事人負賠償責任。對惡意串通侵吞公有財產、有意損害債權

16、人利益的，要堅決確認無效。審查合同效力應要緊針對資產評估、轉讓程序、債權債務處理等環節進行。有下列情況之一的，可依照民法通則第五十八條的規定確認合同無效：一、出讓人有嚴峻欺詐受讓方的行為。包括提供的審計報告嚴峻失實、資產明顯低值高估以及出讓方有意隱瞞企業的重大事項等情形。對受讓方單純就審計、評估機構的資質問題而要求確認合同無效的，一般不予支持。從嚴格意義上講，企業出售前應當托付有資質的社會中介機構進行清產核資，但由于私營企業交易多數未通過審計、評估程序，在這種情況下，假如一概以此確認此類合同無效，會嚴峻阻礙社會經濟秩序的穩定，阻礙企業產權制度改革的進程，是不現實的。受讓方就評估報告的一般性數據

17、出入提出合同無效的，也不應予以支持。評估工作本身就有一定的概然性，依據標準、計算尺度均有一定的彈性幅度，只要評估結果在正常的范圍內，不能以此認定出讓方構成欺詐。出讓方隱瞞企業的有關事項的，是否一律認定合同無效?我們認為不能一概而論。出讓方有意隱瞞的必須是對產權交易價格、對企業以后的經營前途有實質性阻礙的重大事項，才能認定構成欺詐。關于此類欺詐行為，同時還可給予受讓方因顯失公平而產生的撤銷權，以充分尊重受讓方的意愿，使其能在充分考慮其利害得失后，作出是否撤銷合同的決定。隱瞞一般事項的，能夠違約論處。二、借企業出售躲避債務。私營企業轉讓合同雙方當事人置被轉讓企業的債務于不顧，或作出惡意的約定以躲避

18、債務，債權人訴請法院確認企業轉讓合同無效的，應予支持。如合同約定由出讓方承擔全部債務，受讓方同意企業資本未支付對價的，構成躲避債務，企業轉讓合同無效。需要指出的是，合同中的債務承擔約定只有在以躲避債務為目的的情況下方可確認無效，否則即使債權人不認可，也只是不發生對抗債權人的效力，在合同雙方之間仍為有效。在那個地點我們應強調合同的另一個差不多規則相對性規則。合同的相對性是指合同只在特定的當事人之間發生法律拘束力，只有合同當事人一方能基于合同向對方提出請求或提起訴訟，而不能向與其無合同關系的第三人提出合同上的請求，也不擅自為第三人設定合同上的義務。換言之，與合同無關的人毋需就合同負責。具體到私營企

19、業轉讓合同上講，一是關于債務承擔的約定未得債權人的同意不得對抗債權人，二是對債權人負責的只能是導致債權關系產生的合同的對方當事人及其法律上的繼承人，不能無限制地增列連帶當事人。另外，有的當事人以私營企業轉讓未辦理工商證照變更為由提出合同無效，我們認為，只要合同本身不存在無效的事由，不能支持其訴訟請求，而應當在訴訟過程中責令補辦手續。即使在期限內未能辦理登記的，仍應以協議的約定確認雙方的權利義務。私營企業產權交易合同的法律適用與處理當前，國家為規范國有中、小型企業產權交易，先后出臺了關于出售國有小型企業產權的暫行方法、國有資產評估治理方法等相關政策(對企業產權交易中涉及無形資產評估問題，深圳市還出臺了深圳經濟各特區無形資產評估治理方法)這對加強國有企業產權交易治理、規范交易行為發揮著重要的作用，然而，實際工作過程中，對私營企業產權交易行為能否參照國家有關國有小型企業產權交易的規定進行處理，目前尚有待權威機關做出界定。我們認為：當前處理此類產權交易，應在充分尊重當事人意思自治的基礎上，可參照國家有關國有小型企業產權交易、資產評估和雙方權