1、 合合 同同 法法 （第（第 四四 版）版）第五章第五章 合同的變更和轉(zhuǎn)讓合同的變更和轉(zhuǎn)讓引例：引例： 北京某工藝美術(shù)經(jīng)銷公司（北京某工藝美術(shù)經(jīng)銷公司（A）與南京某工藝美）與南京某工藝美術(shù)公司（術(shù)公司（B）訂立買賣某種工藝制品的合同。南京公）訂立買賣某種工藝制品的合同。南京公司經(jīng)北京公司同意，將債務(wù)轉(zhuǎn)移給蘇州子公司（司經(jīng)北京公司同意，將債務(wù)轉(zhuǎn)移給蘇州子公司（C），），蘇州子公司與北京公司商定，指定由蘇州畫意公司蘇州子公司與北京公司商定，指定由蘇州畫意公司（D）發(fā)貨。因貨物不符合要求，）發(fā)貨。因貨物不符合要求，A向向B、C、D提出提出索賠。索賠。問題：?jiǎn)栴}：1.指定第三人履行與債務(wù)轉(zhuǎn)移有什么不同

2、？指定第三人履行與債務(wù)轉(zhuǎn)移有什么不同？ 2.應(yīng)由誰賠償應(yīng)由誰賠償A的損失？的損失？ 合合 同同 法法 （第（第 四四 版）版）第五章第五章 合同的變更和轉(zhuǎn)讓合同的變更和轉(zhuǎn)讓引例分析：引例分析： 1. 1.債務(wù)轉(zhuǎn)移中，原債務(wù)人退出合同關(guān)系，不再受債債務(wù)轉(zhuǎn)移中，原債務(wù)人退出合同關(guān)系，不再受債務(wù)約束；而指定第三人履行時(shí)，債務(wù)人并不退出合同，務(wù)約束；而指定第三人履行時(shí)，債務(wù)人并不退出合同，仍然由他向債權(quán)人來承擔(dān)義務(wù)和責(zé)任。仍然由他向債權(quán)人來承擔(dān)義務(wù)和責(zé)任。 2. 2.本案中，債務(wù)由本案中，債務(wù)由B轉(zhuǎn)移至轉(zhuǎn)移至C，此時(shí)，此時(shí)，B退出債務(wù)關(guān)退出債務(wù)關(guān)系，不再承擔(dān)債務(wù)。其后，系，不再承擔(dān)債務(wù)。其后，A與與C

3、又變更了債務(wù)又變更了債務(wù)變更變更為第三人（蘇州畫意公司為第三人（蘇州畫意公司D）履行，但債務(wù)人）履行，但債務(wù)人C并不退出并不退出合同，仍然由他向債務(wù)人合同，仍然由他向債務(wù)人A來承擔(dān)合同義務(wù)和責(zé)任。來承擔(dān)合同義務(wù)和責(zé)任。 本章學(xué)習(xí)目標(biāo)本章學(xué)習(xí)目標(biāo) 通過學(xué)習(xí)本章，你應(yīng)該能夠：通過學(xué)習(xí)本章，你應(yīng)該能夠： 1 1.了解合同變更的含義和分類；了解合同變更的含義和分類； 2. 2.掌握合同轉(zhuǎn)讓的含義、分類及條件；掌握合同轉(zhuǎn)讓的含義、分類及條件； 3. 3.了解主合同變更對(duì)保證的影響；了解主合同變更對(duì)保證的影響； 4. 4.掌握合并、分立后的債權(quán)、債務(wù)的享有和承擔(dān)規(guī)則。掌握合并、分立后的債權(quán)、債務(wù)的享有和承

4、擔(dān)規(guī)則。 合合 同同 法法 （第（第 四四 版）版）第五章第五章 合同的變更和轉(zhuǎn)讓合同的變更和轉(zhuǎn)讓第五章第五章 合同的變更和轉(zhuǎn)讓合同的變更和轉(zhuǎn)讓第二節(jié)第二節(jié) 合同的轉(zhuǎn)讓合同的轉(zhuǎn)讓第一節(jié)第一節(jié) 合同的變更合同的變更第五章第五章 練習(xí)題練習(xí)題 合合 同同 法法 （第（第 四四 版）版）第一節(jié)第一節(jié) 合同的變更合同的變更 一、變更的含義一、變更的含義 二、合意變更與變更權(quán)二、合意變更與變更權(quán) （一）合意變更（一）合意變更 （二）變更權(quán)（二）變更權(quán) 三、主合同變更對(duì)保證的影響三、主合同變更對(duì)保證的影響 合合 同同 法法 （第（第 四四 版）版）第一節(jié)第一節(jié) 合同的變更合同的變更甲金融機(jī)構(gòu)與乙出租汽車公

5、司甲金融機(jī)構(gòu)與乙出租汽車公司簽訂了如下協(xié)議：由甲方出資簽訂了如下協(xié)議：由甲方出資600萬元人民幣按乙方的具體要求購萬元人民幣按乙方的具體要求購買買150輛汽車租給乙方使用，租期輛汽車租給乙方使用，租期為為5年，乙方按期交付租金，汽車年，乙方按期交付租金，汽車登記在甲方名下。丙方為乙方提登記在甲方名下。丙方為乙方提供了保證擔(dān)保，向甲方承諾，如供了保證擔(dān)保，向甲方承諾，如乙方不能付款，自己承擔(dān)連帶償乙方不能付款，自己承擔(dān)連帶償還責(zé)任。還責(zé)任。參考案例參考案例 5-15-1 5年之后，乙方未能償付大年之后，乙方未能償付大部分款項(xiàng)，甲方將乙方、丙方起部分款項(xiàng)，甲方將乙方、丙方起訴至法院。一審法院判決乙

6、方還訴至法院。一審法院判決乙方還本付息本付息560萬元（已經(jīng)償還了一萬元（已經(jīng)償還了一部分），并判決丙方承擔(dān)連帶責(zé)部分），并判決丙方承擔(dān)連帶責(zé)任。因?yàn)槠嚨怯浽谝页鲎馄嚾巍Ｒ驗(yàn)槠嚨怯浽谝页鲎馄嚬久拢逝袥Q書中還特意載公司名下，故判決書中還特意載明明“甲、乙雙方實(shí)際履行的是借甲、乙雙方實(shí)際履行的是借款合同款合同”。 合合 同同 法法 （第（第 四四 版）版）第一節(jié)第一節(jié) 合同的變更合同的變更 本案中，甲、乙雙方簽訂的是融資租賃合本案中，甲、乙雙方簽訂的是融資租賃合同，而以雙方一致的行為成立、履行了借款合同。同，而以雙方一致的行為成立、履行了借款合同。如果丙方不知道甲、乙雙方的行為，丙方

7、應(yīng)當(dāng)免除如果丙方不知道甲、乙雙方的行為，丙方應(yīng)當(dāng)免除保證責(zé)任。在嚴(yán)格意義上，甲、乙雙方不是變更了保證責(zé)任。在嚴(yán)格意義上，甲、乙雙方不是變更了原合同，而是更新，即完全拋棄了原合同，成立了原合同，而是更新，即完全拋棄了原合同，成立了新的合同關(guān)系。丙方擔(dān)保的是融資租賃合同，而不新的合同關(guān)系。丙方擔(dān)保的是融資租賃合同，而不是借款合同。對(duì)借款合同擔(dān)保的風(fēng)險(xiǎn)大于對(duì)融資租是借款合同。對(duì)借款合同擔(dān)保的風(fēng)險(xiǎn)大于對(duì)融資租賃合同擔(dān)保的風(fēng)險(xiǎn)。從法理上分析，丙方可不再承賃合同擔(dān)保的風(fēng)險(xiǎn)。從法理上分析，丙方可不再承擔(dān)保證責(zé)任。擔(dān)保證責(zé)任。 合合 同同 法法 （第（第 四四 版）版）第二節(jié)第二節(jié) 合同的轉(zhuǎn)讓合同的轉(zhuǎn)讓一、合

8、同轉(zhuǎn)讓的含義一、合同轉(zhuǎn)讓的含義二、債權(quán)轉(zhuǎn)讓二、債權(quán)轉(zhuǎn)讓 （一）債權(quán)轉(zhuǎn)讓的含義（一）債權(quán)轉(zhuǎn)讓的含義 （二）對(duì)債權(quán)轉(zhuǎn)讓的限制（二）對(duì)債權(quán)轉(zhuǎn)讓的限制 （三）通知及撤銷通知的禁止（三）通知及撤銷通知的禁止 參考案例參考案例 5-25-2 合合 同同 法法 （第（第 四四 版）版）第二節(jié)第二節(jié) 合同的轉(zhuǎn)讓合同的轉(zhuǎn)讓 債權(quán)人甲通知乙債權(quán)已經(jīng)轉(zhuǎn)讓債權(quán)人甲通知乙債權(quán)已經(jīng)轉(zhuǎn)讓給丙，讓乙向丙履行，第二天，甲給丙，讓乙向丙履行，第二天，甲又要求乙向自己履行。問：乙有無又要求乙向自己履行。問：乙有無向甲履行的義務(wù)？向甲履行的義務(wù)？ 乙向甲已無履行義務(wù)，乙向甲已無履行義務(wù)，乙可向甲提出權(quán)利已消滅的乙可向甲提出權(quán)利已消滅

9、的抗辯。抗辯。 合合 同同 法法 （第（第 四四 版）版）第二節(jié)第二節(jié) 合同的轉(zhuǎn)讓合同的轉(zhuǎn)讓 （四）從權(quán)利的轉(zhuǎn)移（四）從權(quán)利的轉(zhuǎn)移 （五）債務(wù)人的抗辯權(quán)和抵銷權(quán)（五）債務(wù)人的抗辯權(quán)和抵銷權(quán) 參考案例參考案例53 合合 同同 法法 （第（第 四四 版）版）第二節(jié)第二節(jié) 合同的轉(zhuǎn)讓合同的轉(zhuǎn)讓 在這種情況在這種情況下，乙方對(duì)甲方的下，乙方對(duì)甲方的抗辯權(quán)，可以對(duì)丙抗辯權(quán)，可以對(duì)丙方主張。方主張。 甲方賣給乙方價(jià)值甲方賣給乙方價(jià)值10萬元的電器，萬元的電器，乙方收貨后，發(fā)現(xiàn)該批貨物沒有安全乙方收貨后，發(fā)現(xiàn)該批貨物沒有安全認(rèn)證標(biāo)志，即以甲方違反國家強(qiáng)制性認(rèn)證標(biāo)志，即以甲方違反國家強(qiáng)制性規(guī)定為由拒絕付款，并

10、準(zhǔn)備退貨，而規(guī)定為由拒絕付款，并準(zhǔn)備退貨，而甲方已將債權(quán)轉(zhuǎn)讓給丙方。甲方已將債權(quán)轉(zhuǎn)讓給丙方。 參考案例參考案例5-4 合合 同同 法法 （第（第 四四 版）版）第二節(jié)第二節(jié) 合同的轉(zhuǎn)讓合同的轉(zhuǎn)讓 甲方賣給乙方甲方賣給乙方100萬元的茶葉，乙方應(yīng)萬元的茶葉，乙方應(yīng)于于2000年年10月月1日付款。甲方曾欠乙方日付款。甲方曾欠乙方50萬元蔬菜款，應(yīng)于萬元蔬菜款，應(yīng)于2000年年9月月1日付款。日付款。至至2000年年9月月20日，甲方將日，甲方將100萬元的債萬元的債權(quán)轉(zhuǎn)讓給丙方，丙方受讓該債權(quán)后要求乙權(quán)轉(zhuǎn)讓給丙方，丙方受讓該債權(quán)后要求乙方償付。方償付。 乙方可以甲方尚欠乙方可以甲方尚欠5050萬

11、元蔬菜款萬元蔬菜款為由主張抵銷權(quán)，只付給丙方為由主張抵銷權(quán)，只付給丙方5050萬元。萬元。 合合 同同 法法 （第（第 四四 版）版）第二節(jié)第二節(jié) 合同的轉(zhuǎn)讓合同的轉(zhuǎn)讓三、債務(wù)轉(zhuǎn)移三、債務(wù)轉(zhuǎn)移 （一）債務(wù)轉(zhuǎn)移的含義（一）債務(wù)轉(zhuǎn)移的含義 （二）債務(wù)轉(zhuǎn)移的條件（二）債務(wù)轉(zhuǎn)移的條件 （三）抗辯權(quán)的轉(zhuǎn)移（三）抗辯權(quán)的轉(zhuǎn)移 參考案例參考案例5-5 合合 同同 法法 （第（第 四四 版）版）第二節(jié)第二節(jié) 合同的轉(zhuǎn)讓合同的轉(zhuǎn)讓 甲乙雙方訂立承攬合同，約定甲甲乙雙方訂立承攬合同，約定甲方方4月月1日交付工作成果，乙方同年日交付工作成果，乙方同年5月月5日付款日付款7萬元。甲方履行義務(wù)、乙方萬元。甲方履行義務(wù)、

12、乙方接受工作成果后，乙方經(jīng)甲方同意在接受工作成果后，乙方經(jīng)甲方同意在4月月2日將債務(wù)轉(zhuǎn)讓給丙方，乙方在日將債務(wù)轉(zhuǎn)讓給丙方，乙方在4月月3日又將檢驗(yàn)結(jié)果通知丙方，說明接受日又將檢驗(yàn)結(jié)果通知丙方，說明接受的工作成果基本不符合要求。丙方可的工作成果基本不符合要求。丙方可以向甲方行使履行抗辯權(quán)，在甲方修以向甲方行使履行抗辯權(quán)，在甲方修理或重做之前，拒絕支付理或重做之前，拒絕支付7萬元。萬元。 （四）從債務(wù)的轉(zhuǎn)移（四）從債務(wù)的轉(zhuǎn)移 參考案例參考案例5-6（五）債務(wù)轉(zhuǎn)移與保證（五）債務(wù)轉(zhuǎn)移與保證 合合 同同 法法 （第（第 四四 版）版）第二節(jié)第二節(jié) 合同的轉(zhuǎn)讓合同的轉(zhuǎn)讓 甲乙雙方約定，甲方借給乙方甲乙雙

13、方約定，甲方借給乙方100萬元人民幣，乙方除到期返還萬元人民幣，乙方除到期返還100萬本萬本金外，還要給甲畫一幅肖像充抵利息，金外，還要給甲畫一幅肖像充抵利息，因?yàn)橐曳绞侵嫾摇．?dāng)因?yàn)橐曳绞侵嫾摇．?dāng)100萬本金債萬本金債務(wù)轉(zhuǎn)移時(shí)，乙方給甲畫一幅畫的從債務(wù)轉(zhuǎn)移時(shí)，乙方給甲畫一幅畫的從債務(wù)不發(fā)生轉(zhuǎn)移。務(wù)不發(fā)生轉(zhuǎn)移。 合合 同同 法法 （第（第 四四 版）版）第二節(jié)第二節(jié) 合同的轉(zhuǎn)讓合同的轉(zhuǎn)讓四、概括轉(zhuǎn)讓四、概括轉(zhuǎn)讓 （一）概括轉(zhuǎn)讓的含義（一）概括轉(zhuǎn)讓的含義 （二）概括轉(zhuǎn)讓的條件（二）概括轉(zhuǎn)讓的條件 （三）從權(quán)利和從債務(wù)的轉(zhuǎn)移（三）從權(quán)利和從債務(wù)的轉(zhuǎn)移 （四）抗辯權(quán)和抵銷權(quán)的移轉(zhuǎn)（四）抗辯權(quán)和

14、抵銷權(quán)的移轉(zhuǎn)五、合并、分立后的債權(quán)、債務(wù)五、合并、分立后的債權(quán)、債務(wù) （一）合并、分立的含義（一）合并、分立的含義 （二）合并、分立后的債權(quán)、債務(wù)（二）合并、分立后的債權(quán)、債務(wù) 參考案例參考案例5-7 合合 同同 法法 （第（第 四四 版）版）第二節(jié)第二節(jié) 合同的轉(zhuǎn)讓合同的轉(zhuǎn)讓2003年年1月，甲公司將一部分資產(chǎn)分出，另成立月，甲公司將一部分資產(chǎn)分出，另成立一家乙公司，乙公司的股東仍然為原來甲公司的股一家乙公司，乙公司的股東仍然為原來甲公司的股東。東。2月，甲公司乘丙公司增資之機(jī)，投資月，甲公司乘丙公司增資之機(jī)，投資1000萬萬元于丙公司。元于丙公司。2002年，甲公司欠丁公司買賣合同貨年，甲

15、公司欠丁公司買賣合同貨款款100萬元，現(xiàn)履行期至，丁公司向甲公司要求清萬元，現(xiàn)履行期至，丁公司向甲公司要求清償，甲公司以種種理由拖延償還，丁公司遂要求乙、償，甲公司以種種理由拖延償還，丁公司遂要求乙、丙公司償還，乙、丙公司均主張，自己并非合同當(dāng)丙公司償還，乙、丙公司均主張，自己并非合同當(dāng)事人，沒有義務(wù)替他人清償債務(wù)。事人，沒有義務(wù)替他人清償債務(wù)。 合合 同同 法法 （第（第 四四 版）版）第二節(jié)第二節(jié) 合同的轉(zhuǎn)讓合同的轉(zhuǎn)讓 本案中甲公司將一部分資產(chǎn)分出而另成立一家本案中甲公司將一部分資產(chǎn)分出而另成立一家乙公司的行為，屬于公司的派生分立。盡管乙公司并非乙公司的行為，屬于公司的派生分立。盡管乙公司

16、并非當(dāng)初的合同當(dāng)事人，然而，他仍然要為派生他的公司在當(dāng)初的合同當(dāng)事人，然而，他仍然要為派生他的公司在分立之前的債務(wù)承擔(dān)清償責(zé)任。故乙的主張不能成立。分立之前的債務(wù)承擔(dān)清償責(zé)任。故乙的主張不能成立。 但是，甲公司投資于丙公司，以貨幣出資，相應(yīng)地但是，甲公司投資于丙公司，以貨幣出資，相應(yīng)地獲得了股權(quán)，是一種轉(zhuǎn)投資行為，不同于公司的分立。獲得了股權(quán)，是一種轉(zhuǎn)投資行為，不同于公司的分立。因此，丁公司不能要求丙公司清償甲公司的債務(wù)。因此，丁公司不能要求丙公司清償甲公司的債務(wù)。 一、名詞解釋一、名詞解釋 合同的變更合同的變更 債權(quán)轉(zhuǎn)讓債權(quán)轉(zhuǎn)讓 債務(wù)轉(zhuǎn)移債務(wù)轉(zhuǎn)移 概括轉(zhuǎn)讓概括轉(zhuǎn)讓 合合 同同 法法 （第（第

17、 四四 版）版）第五章第五章 練習(xí)題練習(xí)題 二、思考題二、思考題 1. 1.試述主合同變更對(duì)保證合同的影響試述主合同變更對(duì)保證合同的影響。 2. 2.試述債權(quán)轉(zhuǎn)讓的效力。試述債權(quán)轉(zhuǎn)讓的效力。 3. 3.試述債務(wù)轉(zhuǎn)移的效力。試述債務(wù)轉(zhuǎn)移的效力。 合合 同同 法法 （第（第 四四 版）版）第五章第五章 練習(xí)題練習(xí)題 合合 同同 法法 （第（第 四四 版）版）第五章第五章 練習(xí)題練習(xí)題三、案例分析三、案例分析 1. 1.甲公司與乙公司訂立服裝制作合同，約定：由乙用自甲公司與乙公司訂立服裝制作合同，約定：由乙用自己的布料，按甲提供的樣品為其制作服裝；甲交付預(yù)付款己的布料，按甲提供的樣品為其制作服裝；甲

18、交付預(yù)付款10萬元，余款萬元，余款40萬元在交貨后一周內(nèi)支付。合同簽訂后，乙公萬元在交貨后一周內(nèi)支付。合同簽訂后，乙公司提出要將所有服裝制作工作移交給丙公司，自己退出合同，司提出要將所有服裝制作工作移交給丙公司，自己退出合同，所收取的所收取的10萬元預(yù)付款也全部移交給丙公司，余款萬元預(yù)付款也全部移交給丙公司，余款40萬元也萬元也在甲公司收貨時(shí)支付給丙。甲公司考慮到丙公司實(shí)力更強(qiáng)，在甲公司收貨時(shí)支付給丙。甲公司考慮到丙公司實(shí)力更強(qiáng)，就表示同意。后丙公司違約，甲公司認(rèn)為乙公司和丙公司應(yīng)就表示同意。后丙公司違約，甲公司認(rèn)為乙公司和丙公司應(yīng)共同承擔(dān)責(zé)任。共同承擔(dān)責(zé)任。 合合 同同 法法 （第（第 四四

19、 版）版）第五章第五章 練習(xí)題練習(xí)題問題：?jiǎn)栴}：甲公司的主張是否正確？甲公司的主張是否正確？分析要點(diǎn)提示：分析要點(diǎn)提示： 甲公司已經(jīng)同意乙公司將債務(wù)轉(zhuǎn)移給丙，甲公司已經(jīng)同意乙公司將債務(wù)轉(zhuǎn)移給丙，因此乙公司退出了原合同，不再受原債務(wù)約束，因此乙公司退出了原合同，不再受原債務(wù)約束，故甲的主張不正確。故甲的主張不正確。 合合 同同 法法 （第（第 四四 版）版）第五章第五章 練習(xí)題練習(xí)題 2. 2.公民衛(wèi)某與某建筑工程公司訂立了工程承包合同，合同約定公民衛(wèi)某與某建筑工程公司訂立了工程承包合同，合同約定由建筑工程公司包工包料給衛(wèi)某蓋房由建筑工程公司包工包料給衛(wèi)某蓋房5間。施工過程中，由于建筑工間。施工過程中，由于建筑工程公司使用了低劣原材料，衛(wèi)某上前干預(yù)，建筑工程公司遂自行撤程公司使用了低劣原材料，衛(wèi)某上前干預(yù)，建筑工程公司遂自行撤離了工地。離了工地。15日后，衛(wèi)某找到建筑工程公司要求繼續(xù)施工，建筑工日后，衛(wèi)某找到建筑工程公司要求繼續(xù)施工，建筑工程公司提出，按時(shí)完工已經(jīng)不可能，要求順延程公司提出，按時(shí)完工已經(jīng)不可能