1、華林證券投資銀行事業(yè)部2013年6月公司并購重組法規(guī)解析公司并購重組法規(guī)解析第一部分第一部分并購重組概述并購重組概述23一、基本概念一、基本概念上市公司并購重組不是一個準(zhǔn)確的法律概念，只是市場的通常說法。上市并購重組主要包括：上市公司收購（通常30%以上股份）、重大資產(chǎn)重組（購買、出售資產(chǎn)）、股份回購、合并、分立等對上市公司股權(quán)結(jié)構(gòu)、資產(chǎn)和負(fù)債結(jié)構(gòu)、利潤及業(yè)務(wù)產(chǎn)生重大影響的活動。從我國證券市場來看，上市公司并購重組發(fā)生最多的主要有兩類：一類是涉及上市公司股權(quán)變動，如收購、回購；另一類是涉及上市公司體內(nèi)資產(chǎn)變動，如重大資產(chǎn)重組。 并購重組概述4二、法規(guī)體系二、法規(guī)體系并購重組概述法規(guī)體系法規(guī)體系

2、主要規(guī)范性文件主要規(guī)范性文件法律法律公司法、證券法部門規(guī)章部門規(guī)章上市公司收購管理辦法上市公司收購管理辦法上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法上市公司證券發(fā)行管理辦法上市公司非公開發(fā)行股票實施細(xì)則 上市公司回購社會公眾股份管理辦法 上市公司信息披露管理辦法上市公司并購重組財務(wù)顧問業(yè)務(wù)管理辦法 等配套規(guī)定配套規(guī)定證券期貨法律適用意見第7-12號等 公開發(fā)行證券的公司信息披露內(nèi)容與格式準(zhǔn)則第15-19號 等上市公司重大資產(chǎn)重組信息披露工作備忘錄 第1-8號等關(guān)于規(guī)范上市公司重大資產(chǎn)重組若干問題的規(guī)定 關(guān)于修改上市公司重大資產(chǎn)重組與配套融資相關(guān)規(guī)定的決定 關(guān)于企業(yè)重組業(yè)務(wù)企業(yè)所得

3、稅處理若干問題的通知等 證監(jiān)會、交易所其他上市公司監(jiān)管指引上市公司收購管理辦法上市公司收購管理辦法、上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法及及上市公司非公開發(fā)行股票實上市公司非公開發(fā)行股票實施細(xì)則施細(xì)則及相關(guān)配套規(guī)定是實務(wù)操作中最重要的規(guī)范性文件。及相關(guān)配套規(guī)定是實務(wù)操作中最重要的規(guī)范性文件。第二部分第二部分重點法規(guī)解讀重點法規(guī)解讀5第一節(jié)第一節(jié)上市公司收購管理辦法上市公司收購管理辦法解讀解讀67一、重要概念一、重要概念收購人（收購人（1 1）收購的含義：取得和鞏固公司控制權(quán)；收購的含義：取得和鞏固公司控制權(quán)；收購人范圍：包括投資者及其一致行動人；收購人范圍：包括投資者及其一

4、致行動人；收購人取得上市公司控制權(quán)的方式：收購人取得上市公司控制權(quán)的方式：（一）通過直接持股成為上市公司控股股東；（一）通過直接持股成為上市公司控股股東；（二）通過投資關(guān)系、協(xié)議和其他安排等間接方式成為公司的實際控制人。（二）通過投資關(guān)系、協(xié)議和其他安排等間接方式成為公司的實際控制人。重點法規(guī)解讀8一、重要概念一、重要概念收購人（收購人（2 2）總體來說，現(xiàn)行規(guī)定對收購人的主體資格要求較為寬松。總體來說，現(xiàn)行規(guī)定對收購人的主體資格要求較為寬松。但是，有下列情形之一的，不得收購上市公司：但是，有下列情形之一的，不得收購上市公司：（一）收購人負(fù)有數(shù)額較大債務(wù)，到期未清償，且處于持續(xù)狀態(tài)；（一）收購

5、人負(fù)有數(shù)額較大債務(wù)，到期未清償，且處于持續(xù)狀態(tài)；（二）收購人最近（二）收購人最近3 3年有重大違法行為或者涉嫌有重大違法行為；年有重大違法行為或者涉嫌有重大違法行為；（三）收購人最近（三）收購人最近3 3年有嚴(yán)重的證券市場失信行為；年有嚴(yán)重的證券市場失信行為；（四）收購人為自然人的，存在（四）收購人為自然人的，存在公司法公司法第一百四十七條規(guī)定情形；第一百四十七條規(guī)定情形；（五）法律、行政法規(guī)規(guī)定以及中國證監(jiān)會認(rèn)定的不得收購的其他情形。（五）法律、行政法規(guī)規(guī)定以及中國證監(jiān)會認(rèn)定的不得收購的其他情形。重點法規(guī)解讀9投資者有下列情形之一的，視為一致行動人：投資者有下列情形之一的，視為一致行動人：（

6、一）投資者之間有股權(quán)控制關(guān)系；（一）投資者之間有股權(quán)控制關(guān)系；（二）投資者受同一主體控制；（二）投資者受同一主體控制；（三）投資者的董事、監(jiān)事或者高級管理人員中的主要成員，同時在另一個投資者擔(dān)任董事、監(jiān)事或（三）投資者的董事、監(jiān)事或者高級管理人員中的主要成員，同時在另一個投資者擔(dān)任董事、監(jiān)事或者高級管理人員；者高級管理人員；（四）投資者參股另一投資者，可以對參股公司的重大決策產(chǎn)生重大影響；（四）投資者參股另一投資者，可以對參股公司的重大決策產(chǎn)生重大影響；（五）銀行以外的其他法人、其他組織和自然人為投資者取得相關(guān)股份提供融資安排；（五）銀行以外的其他法人、其他組織和自然人為投資者取得相關(guān)股份提供

7、融資安排；（六）投資者之間存在合伙、合作、聯(lián)營等其他經(jīng)濟(jì)利益關(guān)系；（六）投資者之間存在合伙、合作、聯(lián)營等其他經(jīng)濟(jì)利益關(guān)系；（七）持有投資者（七）持有投資者30%30%以上股份的自然人，與投資者持有同一上市公司股份；以上股份的自然人，與投資者持有同一上市公司股份；（八）在投資者任職的董事、監(jiān)事及高級管理人員，與投資者持有同一上市公司股份；（八）在投資者任職的董事、監(jiān)事及高級管理人員，與投資者持有同一上市公司股份；重點法規(guī)解讀一、重要概念一、重要概念一致行動人（一致行動人（1 1）10（九）持有投資者（九）持有投資者30%30%以上股份的自然人和在投資者任職的董事、監(jiān)事及高級管理人員，其父母、配偶

8、、以上股份的自然人和在投資者任職的董事、監(jiān)事及高級管理人員，其父母、配偶、子女及其配偶、配偶的父母、兄弟姐妹及其配偶、配偶的兄弟姐妹及其配偶等親屬，與投資者持有同一上子女及其配偶、配偶的父母、兄弟姐妹及其配偶、配偶的兄弟姐妹及其配偶等親屬，與投資者持有同一上市公司股份；市公司股份；（十）在上市公司任職的董事、監(jiān)事、高級管理人員及其前項所述親屬同時持有本公司股份的，或者與其（十）在上市公司任職的董事、監(jiān)事、高級管理人員及其前項所述親屬同時持有本公司股份的，或者與其自己或者其前項所述親屬直接或者間接控制的企業(yè)同時持有本公司股份；自己或者其前項所述親屬直接或者間接控制的企業(yè)同時持有本公司股份；（十一

9、）上市公司董事、監(jiān)事、高級管理人員和員工與其所控制或者委托的法人或者其他組織持有本公司（十一）上市公司董事、監(jiān)事、高級管理人員和員工與其所控制或者委托的法人或者其他組織持有本公司股份；股份；（十二）投資者之間具有其他關(guān)聯(lián)關(guān)系。（十二）投資者之間具有其他關(guān)聯(lián)關(guān)系。 一致行動人應(yīng)當(dāng)合并計算其所持有的股份。投資者計算其所持有的股份，應(yīng)當(dāng)包括登記在一致行動人應(yīng)當(dāng)合并計算其所持有的股份。投資者計算其所持有的股份，應(yīng)當(dāng)包括登記在其名下的股份，也包括登記在其一致行動人名下的股份。其名下的股份，也包括登記在其一致行動人名下的股份。投資者認(rèn)為其與他人不應(yīng)被視為一致行動人的，可向證監(jiān)會提供相反證據(jù)。投資者認(rèn)為其與

10、他人不應(yīng)被視為一致行動人的，可向證監(jiān)會提供相反證據(jù)。 重點法規(guī)解讀一、重要概念一、重要概念一致行動人（一致行動人（2 2）11一、重要概念一、重要概念被收購人的行為規(guī)范被收購人的行為規(guī)范被收購公司的控股股東或者實際控制人不得濫用股東權(quán)利損害被收購公司或者其他股東被收購公司的控股股東或者實際控制人不得濫用股東權(quán)利損害被收購公司或者其他股東的合法權(quán)益。的合法權(quán)益。 被收購公司的控股股東、實際控制人及其關(guān)聯(lián)方有損害被收購公司及其他股東合法權(quán)益被收購公司的控股股東、實際控制人及其關(guān)聯(lián)方有損害被收購公司及其他股東合法權(quán)益的，上述控股股東、實際控制人在轉(zhuǎn)讓被收購公司控制權(quán)之前，應(yīng)當(dāng)主動消除損害；未的，上述

11、控股股東、實際控制人在轉(zhuǎn)讓被收購公司控制權(quán)之前，應(yīng)當(dāng)主動消除損害；未能消除損害的，應(yīng)當(dāng)就其出讓相關(guān)股份所得收入用于消除全部損害做出安排，對不足以能消除損害的，應(yīng)當(dāng)就其出讓相關(guān)股份所得收入用于消除全部損害做出安排，對不足以消除損害的部分應(yīng)當(dāng)提供充分有效的履約擔(dān)保或安排，并依照公司章程取得被收購公司消除損害的部分應(yīng)當(dāng)提供充分有效的履約擔(dān)保或安排，并依照公司章程取得被收購公司股東大會的批準(zhǔn)。股東大會的批準(zhǔn)。被收購公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員對公司負(fù)有忠實義務(wù)和勤勉義務(wù)，應(yīng)當(dāng)公平對被收購公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員對公司負(fù)有忠實義務(wù)和勤勉義務(wù)，應(yīng)當(dāng)公平對待收購本公司的所有收購人。待收購本公司的所有

12、收購人。 被收購公司董事會針對收購所做出的決策及采取的措施，應(yīng)當(dāng)有利于維護(hù)公司及其股東被收購公司董事會針對收購所做出的決策及采取的措施，應(yīng)當(dāng)有利于維護(hù)公司及其股東的利益，不得濫用職權(quán)對收購設(shè)置不適當(dāng)?shù)恼系K，不得利用公司資源向收購人提供任何的利益，不得濫用職權(quán)對收購設(shè)置不適當(dāng)?shù)恼系K，不得利用公司資源向收購人提供任何形式的財務(wù)資助，不得損害公司及其股東的合法權(quán)益。形式的財務(wù)資助，不得損害公司及其股東的合法權(quán)益。 重點法規(guī)解讀一、重要概念一、重要概念信息披露義務(wù)人范圍信息披露義務(wù)人范圍重點法規(guī)解讀信信息息披披露露義義務(wù)務(wù)人人n 持股比例達(dá)到法定披露比例的投資者及其一致行持股比例達(dá)到法定披露比例的投資

13、者及其一致行動人：包括收購人和相關(guān)權(quán)益變動的當(dāng)事人；動人：包括收購人和相關(guān)權(quán)益變動的當(dāng)事人；n 上市公司董事會、獨立董事；上市公司董事會、獨立董事；n 相關(guān)中介機構(gòu)：包括財務(wù)顧問、律師、會計師、相關(guān)中介機構(gòu)：包括財務(wù)顧問、律師、會計師、資產(chǎn)評估機構(gòu)等。資產(chǎn)評估機構(gòu)等。1213一、重要概念一、重要概念上市公司控制權(quán)上市公司控制權(quán)有下列情形之一的，為擁有上市公司控制權(quán)：有下列情形之一的，為擁有上市公司控制權(quán)：（一）投資者為上市公司持股（一）投資者為上市公司持股50%50%以上的控股股東；以上的控股股東；（二）投資者可以實際支配上市公司股份表決權(quán)超過（二）投資者可以實際支配上市公司股份表決權(quán)超過30

14、%30%；（三）投資者通過實際支配上市公司股份表決權(quán)能夠決定公司董事會半數(shù)以上成員選任；（三）投資者通過實際支配上市公司股份表決權(quán)能夠決定公司董事會半數(shù)以上成員選任；（四）投資者依其可實際支配的上市公司股份表決權(quán)足以對公司股東大會的決議產(chǎn)生重大（四）投資者依其可實際支配的上市公司股份表決權(quán)足以對公司股東大會的決議產(chǎn)生重大影響；影響；（五）中國證監(jiān)會認(rèn)定的其他情形。（五）中國證監(jiān)會認(rèn)定的其他情形。 重點法規(guī)解讀14二、權(quán)益變動披露二、權(quán)益變動披露總體要求總體要求 披露主體 披露時點 披露內(nèi)容披露量的界限簡式權(quán)益變動報告書詳式權(quán)益變動報告書不同方式的特殊要求權(quán)益變動披露的流程重點法規(guī)解讀二、權(quán)益變

15、動披露二、權(quán)益變動披露披露量的界限（披露主體）披露量的界限（披露主體）重點法規(guī)解讀p增持股份（持股增持股份（持股5%-30%5%-30%） 5%-20%5%-20%（不含）情形（不含）情形未成為第一大股東或?qū)嶋H控制人：簡式權(quán)益變動報告書未成為第一大股東或?qū)嶋H控制人：簡式權(quán)益變動報告書成為第一大股東或?qū)嶋H控制人：詳式權(quán)益變動報告書成為第一大股東或?qū)嶋H控制人：詳式權(quán)益變動報告書 20%-30%20%-30%（含）情形（含）情形未成為第一大股東：詳式權(quán)益變動報告書未成為第一大股東：詳式權(quán)益變動報告書成為第一大股東：詳式權(quán)益變動報告書成為第一大股東：詳式權(quán)益變動報告書 + + 財務(wù)顧問核查財務(wù)顧問核查

16、p減持股份（持股減持股份（持股5%5%以上）以上） 簡式權(quán)益變動報告書簡式權(quán)益變動報告書15二、權(quán)益變動披露二、權(quán)益變動披露披露內(nèi)容（簡披露內(nèi)容（簡式權(quán)益變動報告書）式權(quán)益變動報告書）重點法規(guī)解讀投資者及一致行動人名稱、住所；投資者及一致行動人名稱、住所；持股目的，未來持股目的，未來12個月是否繼續(xù)增持；個月是否繼續(xù)增持；上市公司的名稱、股票種類、數(shù)量和比例；上市公司的名稱、股票種類、數(shù)量和比例；在上市公司中擁有權(quán)益的股份達(dá)到或者超過上市公司已發(fā)行股份的在上市公司中擁有權(quán)益的股份達(dá)到或者超過上市公司已發(fā)行股份的5%或者擁有權(quán)益的或者擁有權(quán)益的股份增減變化達(dá)到股份增減變化達(dá)到5%的時間及方式的時

17、間及方式 ；權(quán)益變動發(fā)生事實之日前權(quán)益變動發(fā)生事實之日前6個月內(nèi)通過二級市場買賣公司股票的情況；個月內(nèi)通過二級市場買賣公司股票的情況；證監(jiān)會、交易所要求披露的其他內(nèi)容。證監(jiān)會、交易所要求披露的其他內(nèi)容。16二、權(quán)益變動披露二、權(quán)益變動披露披露內(nèi)容（詳披露內(nèi)容（詳式權(quán)益變動報告書）式權(quán)益變動報告書）重點法規(guī)解讀除披露除披露簡式權(quán)益變動報告書必備內(nèi)容外，還要披露：簡式權(quán)益變動報告書必備內(nèi)容外，還要披露： 投資者及其一致行動人的控股股東、實際控制人及其股權(quán)控制關(guān)系結(jié)構(gòu)圖投資者及其一致行動人的控股股東、實際控制人及其股權(quán)控制關(guān)系結(jié)構(gòu)圖 ； 取得相關(guān)股份的價格、所需資金額、資金來源，或者其他支付安排；取

18、得相關(guān)股份的價格、所需資金額、資金來源，或者其他支付安排； 投資者、一致行動人及其控股股東、實際控制人所從事的業(yè)務(wù)與上市公司的業(yè)投資者、一致行動人及其控股股東、實際控制人所從事的業(yè)務(wù)與上市公司的業(yè)務(wù)是否存在同業(yè)競爭或者潛在的同業(yè)競爭，是否存在持續(xù)關(guān)聯(lián)交易；若存在，務(wù)是否存在同業(yè)競爭或者潛在的同業(yè)競爭，是否存在持續(xù)關(guān)聯(lián)交易；若存在，是否做出避免同業(yè)競爭和保持上市公司獨立性的相應(yīng)安排；是否做出避免同業(yè)競爭和保持上市公司獨立性的相應(yīng)安排； 未來未來12個月內(nèi)對上市公司資產(chǎn)、業(yè)務(wù)、人員、組織結(jié)構(gòu)、公司章程等進(jìn)行調(diào)個月內(nèi)對上市公司資產(chǎn)、業(yè)務(wù)、人員、組織結(jié)構(gòu)、公司章程等進(jìn)行調(diào)整的后續(xù)計劃；整的后續(xù)計劃；

19、前前24個月內(nèi)投資者及其一致行動人與上市公司之間的重大交易；個月內(nèi)投資者及其一致行動人與上市公司之間的重大交易； 不存在禁止收購的情形。不存在禁止收購的情形。17二、權(quán)益變動披露二、權(quán)益變動披露披露時點（二級市場舉牌收購）披露時點（二級市場舉牌收購）重點法規(guī)解讀披露時點：持有上市公司的股權(quán)比例達(dá)到披露時點：持有上市公司的股權(quán)比例達(dá)到5%、10%、15%、20%、25%.（5%的整數(shù)倍）的整數(shù)倍） 首次達(dá)到首次達(dá)到5%時時 事實發(fā)生之日（事實發(fā)生之日（T）起）起3日內(nèi)（日內(nèi)（T+3）報告監(jiān)管部門、公告、通知上市公司；在此期間停）報告監(jiān)管部門、公告、通知上市公司；在此期間停止買入，未披露前也不得繼

20、續(xù)增持，不得賣出；止買入，未披露前也不得繼續(xù)增持，不得賣出； 持股持股5%后，通過二級市場每增加后，通過二級市場每增加/減少減少5%時時 T+3T+3日內(nèi)報告、公告，日內(nèi)報告、公告，T+5T+5日內(nèi)停止買入，未披露前不得繼續(xù)增持，不得賣出。日內(nèi)停止買入，未披露前不得繼續(xù)增持，不得賣出。18二、權(quán)益變動披露二、權(quán)益變動披露披露時點（協(xié)議轉(zhuǎn)讓）披露時點（協(xié)議轉(zhuǎn)讓）重點法規(guī)解讀包括：協(xié)議轉(zhuǎn)讓、行政劃轉(zhuǎn)、司法裁決、繼承、贈與等包括：協(xié)議轉(zhuǎn)讓、行政劃轉(zhuǎn)、司法裁決、繼承、贈與等披露時點：持有上市公司股權(quán)比例達(dá)到或超過披露時點：持有上市公司股權(quán)比例達(dá)到或超過5%5%、10%10%、15%15%、20%20%

21、、25%.25%.（5%5%的整數(shù)倍）的整數(shù)倍） 持股達(dá)到或超過持股達(dá)到或超過5%5%時時 事實發(fā)生之日（達(dá)成協(xié)議日事實發(fā)生之日（達(dá)成協(xié)議日T T）起）起3 3日內(nèi)（日內(nèi)（T+3T+3）報告監(jiān)管部門、公告、通知上市公司；）報告監(jiān)管部門、公告、通知上市公司；在此期間停止買入，未披露前也不得繼續(xù)增持，不得賣出；在此期間停止買入，未披露前也不得繼續(xù)增持，不得賣出； 持股達(dá)持股達(dá)5%5%后，增加后，增加/ /減少達(dá)到或超過減少達(dá)到或超過5%5%時時 T+3T+3日內(nèi)報告、公告，日內(nèi)報告、公告，T+5T+5日內(nèi)停止買入，未披露前不得繼續(xù)增持，不得賣出。日內(nèi)停止買入，未披露前不得繼續(xù)增持，不得賣出。19二

22、、權(quán)益變動披露二、權(quán)益變動披露流程流程重點法規(guī)解讀20三、收購方式三、收購方式重點法規(guī)解讀收收購購方方式式要約收購要約收購協(xié)議收購協(xié)議收購間接收購間接收購定向發(fā)行定向發(fā)行21三、收購方式三、收購方式要約收購要點（一）要約收購要點（一）重點法規(guī)解讀公平對待所有股東。包括：價格、期限、支付方式、分配比例等；公平對待所有股東。包括：價格、期限、支付方式、分配比例等；要約價格：孰高原則：（要約價格：孰高原則：（1）收購人前）收購人前6個月支付的最高價；（個月支付的最高價；（2）公告日前）公告日前30各交易日各交易日均價；（均價；（3）不掛鉤，財務(wù)顧問把關(guān)，陳述理由。）不掛鉤，財務(wù)顧問把關(guān)，陳述理由。要

23、約期限：要約期限：30-60日，有競爭要約的除外；日，有競爭要約的除外；要約收購最低比例：要約收購最低比例：5%要約收購支付手段：現(xiàn)金、證券、現(xiàn)金與證券結(jié)合等多種方式。其中：以退市為目的的要約收購支付手段：現(xiàn)金、證券、現(xiàn)金與證券結(jié)合等多種方式。其中：以退市為目的的全面要約和證監(jiān)會強制全面要約，必須采用現(xiàn)金方式；以證券為支付手段的，應(yīng)當(dāng)提供全面要約和證監(jiān)會強制全面要約，必須采用現(xiàn)金方式；以證券為支付手段的，應(yīng)當(dāng)提供現(xiàn)金供選擇；現(xiàn)金供選擇；履約保證。（履約保證。（1）現(xiàn)金支付：）現(xiàn)金支付：20%保證金；（保證金；（2）上市證券支付：全部保管；（）上市證券支付：全部保管；（3）非上）非上市證券支付：

24、需提供現(xiàn)金選擇；市證券支付：需提供現(xiàn)金選擇；換股收購。收購人提供該證券發(fā)行人近換股收購。收購人提供該證券發(fā)行人近3年審計報告和證券估值報告。年審計報告和證券估值報告。22三、收購方式三、收購方式要約收購要點（二）要約收購要點（二）重點法規(guī)解讀允許有條件要約。允許收購人發(fā)出有條件要約，在取得批準(zhǔn)或達(dá)到約定條件后，收購人允許有條件要約。允許收購人發(fā)出有條件要約，在取得批準(zhǔn)或達(dá)到約定條件后，收購人再履行要約；再履行要約；要約撤銷。公告要約收購報告書前，撤銷要約的，要約撤銷。公告要約收購報告書前，撤銷要約的，12個月內(nèi)不得再收購?fù)还荆灰s個月內(nèi)不得再收購?fù)还荆灰s收購期間，不得撤銷要約；收購期

25、間，不得撤銷要約；增減股份限制。要約期間，不得采取要約以外方式或超過要約條件增持，也不得減持；增減股份限制。要約期間，不得采取要約以外方式或超過要約條件增持，也不得減持；要約條件變更。要約期屆滿前要約條件變更。要約期屆滿前15天不得變更，但出現(xiàn)競爭要約除外；天不得變更，但出現(xiàn)競爭要約除外；保證退市時收購人與剩余小股東權(quán)利義務(wù)的平衡。可以要求收購人在要約收購報告書中保證退市時收購人與剩余小股東權(quán)利義務(wù)的平衡。可以要求收購人在要約收購報告書中明確收購?fù)瓿傻木唧w時間、在此時點前，小股東有權(quán)將剩余股份按要約價格出售給收購明確收購?fù)瓿傻木唧w時間、在此時點前，小股東有權(quán)將剩余股份按要約價格出售給收購人；人

26、；對不履約或虛假要約收購人嚴(yán)懲。對不履約或虛假要約收購人嚴(yán)懲。3年內(nèi)不得收購上市公司，證監(jiān)會不受理其申報文件年內(nèi)不得收購上市公司，證監(jiān)會不受理其申報文件，并追究未盡勤勉盡責(zé)義務(wù)財務(wù)顧問的法律責(zé)任。，并追究未盡勤勉盡責(zé)義務(wù)財務(wù)顧問的法律責(zé)任。23三、收購方式三、收購方式要約收購報告書要約收購報告書重點法規(guī)解讀收購人姓名、住所，與控股股東、實際控制人之間的股權(quán)控制關(guān)系；收購人姓名、住所，與控股股東、實際控制人之間的股權(quán)控制關(guān)系；收購人收購的決定及收購目的、是否擬在未來收購人收購的決定及收購目的、是否擬在未來12個月內(nèi)繼續(xù)增持；個月內(nèi)繼續(xù)增持；上市公司名稱、收購股份的種類；上市公司名稱、收購股份的種

27、類；預(yù)定收購股份的數(shù)量及比例；預(yù)定收購股份的數(shù)量及比例；收購價格；收購價格；收購所需資金額、資金來源及資金保證、或其他支付安排；收購所需資金額、資金來源及資金保證、或其他支付安排；收購要約約定的其他條件；收購要約約定的其他條件；收購期限；收購期限；報送收購報告書時持股數(shù)量、比例；報送收購報告書時持股數(shù)量、比例；本次收購對上市公司影響分析，包括同業(yè)競爭及關(guān)聯(lián)交易等問題；本次收購對上市公司影響分析，包括同業(yè)競爭及關(guān)聯(lián)交易等問題；未來未來12個月內(nèi)對上市公司資產(chǎn)、業(yè)務(wù)、人員、組織結(jié)構(gòu)、章程等進(jìn)行調(diào)整的后續(xù)計劃；個月內(nèi)對上市公司資產(chǎn)、業(yè)務(wù)、人員、組織結(jié)構(gòu)、章程等進(jìn)行調(diào)整的后續(xù)計劃；前前6個月內(nèi)通過二級

28、市場買賣公司股票的情況；個月內(nèi)通過二級市場買賣公司股票的情況；全面要約的，需充分披露終止上市的風(fēng)險，終止上市后收購行為完成的時間及仍持有上全面要約的，需充分披露終止上市的風(fēng)險，終止上市后收購行為完成的時間及仍持有上市公司股份的股東出售剩余股票的其他后續(xù)安排；市公司股份的股東出售剩余股票的其他后續(xù)安排；證監(jiān)會要求披露的其他內(nèi)容。證監(jiān)會要求披露的其他內(nèi)容。24三、收購方式三、收購方式要約收購流程（一）要約收購流程（一）重點法規(guī)解讀25三、收購方式三、收購方式要約收購流程（二）要約收購流程（二）重點法規(guī)解讀26四、收購方式四、收購方式協(xié)議收購協(xié)議收購重點法規(guī)解讀p 協(xié)議收購是目前我們資本市場上最常見

29、的上市公司收購方式，與要約收購相比，現(xiàn)行法協(xié)議收購是目前我們資本市場上最常見的上市公司收購方式，與要約收購相比，現(xiàn)行法規(guī)有一些特別規(guī)定：規(guī)有一些特別規(guī)定：原控股股東對收購人的主體資格、收購意圖、誠信情況有調(diào)查了解義務(wù)；原控股股東未原控股股東對收購人的主體資格、收購意圖、誠信情況有調(diào)查了解義務(wù)；原控股股東未清欠解保的，不得轉(zhuǎn)讓；清欠解保的，不得轉(zhuǎn)讓；證監(jiān)會審核：取得豁免后證監(jiān)會審核：取得豁免后3日內(nèi)公告；未取得豁免的，日內(nèi)公告；未取得豁免的，30日內(nèi)發(fā)出要約或減持；不申請日內(nèi)發(fā)出要約或減持；不申請豁免直接發(fā)出要約的，無須編制收購報告書，協(xié)議后豁免直接發(fā)出要約的，無須編制收購報告書，協(xié)議后3日內(nèi)發(fā)

30、出要約提示性公告。日內(nèi)發(fā)出要約提示性公告。27四、收購方式四、收購方式間接收購間接收購重點法規(guī)解讀p間接收購是指通過協(xié)議安排，通過間接控制、支配表決權(quán)等方式來實現(xiàn)對上市公司的控間接收購是指通過協(xié)議安排，通過間接控制、支配表決權(quán)等方式來實現(xiàn)對上市公司的控制：制：間接收購與直接收購的披露原則和法定義務(wù)一致；間接收購與直接收購的披露原則和法定義務(wù)一致；通過間接方式可支配表決權(quán)的股份達(dá)到或超過通過間接方式可支配表決權(quán)的股份達(dá)到或超過5%、但未超過、但未超過30%的，按照前述權(quán)益披露的，按照前述權(quán)益披露規(guī)定履行報告、公告義務(wù)；超過規(guī)定履行報告、公告義務(wù)；超過30%的，按照有關(guān)協(xié)議收購的規(guī)定履行法定義務(wù)。

31、的，按照有關(guān)協(xié)議收購的規(guī)定履行法定義務(wù)。28四、收購方式四、收購方式收購報告書及豁免流程收購報告書及豁免流程重點法規(guī)解讀29五、要約義務(wù)的豁免五、要約義務(wù)的豁免豁免的類型豁免的類型重點法規(guī)解讀 免于以要約方式增持股份免于以要約方式增持股份 繼續(xù)以原來的方式繼續(xù)增持股份，如協(xié)議受讓、二級市場收購等；繼續(xù)以原來的方式繼續(xù)增持股份，如協(xié)議受讓、二級市場收購等； 免于向所有股東發(fā)出要約免于向所有股東發(fā)出要約 因存在主體資格、股份種類限制，僅向部分股東發(fā)出要約；因存在主體資格、股份種類限制，僅向部分股東發(fā)出要約； 未得到豁免未得到豁免 接到通知之日起接到通知之日起30日內(nèi)，發(fā)出全面要約，或者減持至日內(nèi)，

32、發(fā)出全面要約，或者減持至30%及以下。及以下。30五、要約義務(wù)的豁免五、要約義務(wù)的豁免一般程序一般程序重點法規(guī)解讀 出讓人與收購人具有關(guān)聯(lián)關(guān)系，能夠證明本次轉(zhuǎn)讓未導(dǎo)致上市公司的實際控制出讓人與收購人具有關(guān)聯(lián)關(guān)系，能夠證明本次轉(zhuǎn)讓未導(dǎo)致上市公司的實際控制人發(fā)生變化；人發(fā)生變化； 挽救上市公司財務(wù)危機，收購人提出的重組方案得到股東大會批準(zhǔn)，且收購人挽救上市公司財務(wù)危機，收購人提出的重組方案得到股東大會批準(zhǔn)，且收購人承諾承諾3 3年內(nèi)不轉(zhuǎn)讓其擁有的上市公司權(quán)益；年內(nèi)不轉(zhuǎn)讓其擁有的上市公司權(quán)益； 取得上市公司定向增發(fā)的新股超過取得上市公司定向增發(fā)的新股超過30%30%，經(jīng)非關(guān)聯(lián)股東批準(zhǔn)，收購人承諾，經(jīng)

33、非關(guān)聯(lián)股東批準(zhǔn)，收購人承諾3 3年內(nèi)年內(nèi)不轉(zhuǎn)讓本次向其發(fā)行的新股，股東大會同意收購人免于發(fā)出要約。不轉(zhuǎn)讓本次向其發(fā)行的新股，股東大會同意收購人免于發(fā)出要約。【若定向增若定向增發(fā)前已擁有控制權(quán)，則免于提交豁免申請發(fā)前已擁有控制權(quán)，則免于提交豁免申請】n 證監(jiān)會受理后證監(jiān)會受理后20個工作日內(nèi)作出決定。個工作日內(nèi)作出決定。五、要約義務(wù)的豁免五、要約義務(wù)的豁免簡易程序簡易程序重點法規(guī)解讀 國有資產(chǎn)無償劃轉(zhuǎn)、變更合并等，導(dǎo)致投資者在上市公司中擁有的權(quán)益超過國有資產(chǎn)無償劃轉(zhuǎn)、變更合并等，導(dǎo)致投資者在上市公司中擁有的權(quán)益超過30%30%； 上市公司向特定對象回購股份而減少股本，導(dǎo)致投資者在上市公司中擁有的

34、權(quán)上市公司向特定對象回購股份而減少股本，導(dǎo)致投資者在上市公司中擁有的權(quán)益超過益超過30%30%； 證券公司、銀行等依法從事承銷、貸款業(yè)務(wù)，導(dǎo)致持有上市公司股份超過證券公司、銀行等依法從事承銷、貸款業(yè)務(wù)，導(dǎo)致持有上市公司股份超過30%30%，沒有實際控制的意圖，并在合理期限內(nèi)提出解決方案；，沒有實際控制的意圖，并在合理期限內(nèi)提出解決方案；n 受理后受理后10個工作日內(nèi)證監(jiān)會未提出異議的，即可辦理過戶；證監(jiān)會不個工作日內(nèi)證監(jiān)會未提出異議的，即可辦理過戶；證監(jiān)會不同意簡易程序的，改成一般程序申請。同意簡易程序的，改成一般程序申請。五、要約義務(wù)的豁免五、要約義務(wù)的豁免免于提交豁免申請免于提交豁免申請重

35、點法規(guī)解讀 擁有上市公司的股份達(dá)到或超過擁有上市公司的股份達(dá)到或超過30%30%的，上述事實發(fā)生之日起的，上述事實發(fā)生之日起1 1年后，年后，1212個月內(nèi)個月內(nèi)繼續(xù)增持的比例不超過繼續(xù)增持的比例不超過2%2%； 擁有上市公司的股份達(dá)到或超過擁有上市公司的股份達(dá)到或超過50%50%的，繼續(xù)增持不影響上市公司上市地位；的，繼續(xù)增持不影響上市公司上市地位； 因繼承導(dǎo)致投資者在上市公司中擁有的權(quán)益超過因繼承導(dǎo)致投資者在上市公司中擁有的權(quán)益超過30%30%。n 投資者應(yīng)在上述權(quán)益變動行為完成后投資者應(yīng)在上述權(quán)益變動行為完成后3日內(nèi)就增持情況做出公告，律師日內(nèi)就增持情況做出公告，律師發(fā)表專項核查意見，并

36、由上市公司予以披露發(fā)表專項核查意見，并由上市公司予以披露 。第二節(jié)第二節(jié)上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法 解讀解讀一、基本概念一、基本概念重點法規(guī)解讀重大資產(chǎn)重組，是指上市公司（含子公司）在日常經(jīng)營活動之外購買、出售資重大資產(chǎn)重組，是指上市公司（含子公司）在日常經(jīng)營活動之外購買、出售資產(chǎn)或者通過其他方式進(jìn)行資產(chǎn)交易達(dá)到規(guī)定的比例，導(dǎo)致上市公司的主營業(yè)務(wù)產(chǎn)或者通過其他方式進(jìn)行資產(chǎn)交易達(dá)到規(guī)定的比例，導(dǎo)致上市公司的主營業(yè)務(wù)、資產(chǎn)、收入發(fā)生重大變化的資產(chǎn)交易行為、資產(chǎn)、收入發(fā)生重大變化的資產(chǎn)交易行為 ；上市公司重大資產(chǎn)重組是一個寬泛的概念，包括上市公司的重大資產(chǎn)購買、出上市公

37、司重大資產(chǎn)重組是一個寬泛的概念，包括上市公司的重大資產(chǎn)購買、出售、置換及與他人新設(shè)企業(yè)等行為。售、置換及與他人新設(shè)企業(yè)等行為。 上市公司發(fā)行股份購買資產(chǎn)是當(dāng)前最重要、運用最廣泛的重組方式之一，除應(yīng)上市公司發(fā)行股份購買資產(chǎn)是當(dāng)前最重要、運用最廣泛的重組方式之一，除應(yīng)符合重大資產(chǎn)重組的一般規(guī)定外，還要符合其他特別規(guī)定符合重大資產(chǎn)重組的一般規(guī)定外，還要符合其他特別規(guī)定 ，詳見第三節(jié)，詳見第三節(jié)“發(fā)行發(fā)行股份購買資產(chǎn)股份購買資產(chǎn)”特別解讀。特別解讀。二、基本要求二、基本要求重點法規(guī)解讀符合國家產(chǎn)業(yè)政策和有關(guān)環(huán)境保護(hù)、土地管理、反壟斷等法律法規(guī)規(guī)定；符合國家產(chǎn)業(yè)政策和有關(guān)環(huán)境保護(hù)、土地管理、反壟斷等法律

38、法規(guī)規(guī)定；不會導(dǎo)致上市公司不符合股票上市條件不會導(dǎo)致上市公司不符合股票上市條件 ；所涉資產(chǎn)定價公允，不存在損害上市公司和股東合法權(quán)益的情形；所涉資產(chǎn)定價公允，不存在損害上市公司和股東合法權(quán)益的情形；所涉資產(chǎn)權(quán)屬清晰，資產(chǎn)過戶或者轉(zhuǎn)移不存在法律障礙，債權(quán)債務(wù)處理合法；所涉資產(chǎn)權(quán)屬清晰，資產(chǎn)過戶或者轉(zhuǎn)移不存在法律障礙，債權(quán)債務(wù)處理合法；有利于上市公司增強持續(xù)經(jīng)營能力，不存在可能導(dǎo)致上市公司重組后主要資產(chǎn)有利于上市公司增強持續(xù)經(jīng)營能力，不存在可能導(dǎo)致上市公司重組后主要資產(chǎn)為現(xiàn)金或者無具體經(jīng)營業(yè)務(wù)的情形；為現(xiàn)金或者無具體經(jīng)營業(yè)務(wù)的情形；有利于上市公司在業(yè)務(wù)、資產(chǎn)、財務(wù)、人員、機構(gòu)等方面與實際控制人及其

39、關(guān)有利于上市公司在業(yè)務(wù)、資產(chǎn)、財務(wù)、人員、機構(gòu)等方面與實際控制人及其關(guān)聯(lián)人保持獨立，符合中國證監(jiān)會關(guān)于上市公司獨立性的相關(guān)規(guī)定；聯(lián)人保持獨立，符合中國證監(jiān)會關(guān)于上市公司獨立性的相關(guān)規(guī)定； 有利于上市公司形成或者保持健全有效的法人治理結(jié)構(gòu)。有利于上市公司形成或者保持健全有效的法人治理結(jié)構(gòu)。三、觸發(fā)標(biāo)準(zhǔn)三、觸發(fā)標(biāo)準(zhǔn)重點法規(guī)解讀n 上市公司購買、出售資產(chǎn)，達(dá)到下列標(biāo)準(zhǔn)之一，構(gòu)成重大資產(chǎn)重組：上市公司購買、出售資產(chǎn)，達(dá)到下列標(biāo)準(zhǔn)之一，構(gòu)成重大資產(chǎn)重組：四、計算原則四、計算原則股權(quán)資產(chǎn)股權(quán)資產(chǎn)重點法規(guī)解讀四、計算原則四、計算原則非股權(quán)資產(chǎn)非股權(quán)資產(chǎn)重點法規(guī)解讀五、重組流程五、重組流程流程圖流程圖重點法規(guī)

40、解讀五、重組流程五、重組流程準(zhǔn)備階段準(zhǔn)備階段重點法規(guī)解讀五、重組流程五、重組流程審核及實施階段審核及實施階段重點法規(guī)解讀六、重組委審核的情形六、重組委審核的情形重點法規(guī)解讀n 應(yīng)當(dāng)提交重組委審核：應(yīng)當(dāng)提交重組委審核： 借殼上市，上市公司購買的資產(chǎn)對應(yīng)的經(jīng)營實體持續(xù)經(jīng)營時間應(yīng)當(dāng)在3年以上，最近兩年凈利潤均為正數(shù)且累計超過人民幣2,000萬元 ； 上市公司定向增發(fā)向特定對象購買資產(chǎn)； 上市公司出售資產(chǎn)的總額和購買資產(chǎn)的總額占其最近一個會計年度經(jīng)審計的合并財務(wù)會計報告期末資產(chǎn)總額的比例均達(dá)到70%以上； 上市公司出售全部經(jīng)營性資產(chǎn)，同時購買其他資產(chǎn)。n 上市公司可以申請?zhí)峤恢亟M委審核：上市公司可以申

41、請?zhí)峤恢亟M委審核： 上市公司購買的資產(chǎn)為完整經(jīng)營實體且業(yè)績需要模擬計算的； 上市公司對中國證監(jiān)會有關(guān)職能部門提出的反饋意見表示異議的。七、信息管理七、信息管理重點法規(guī)解讀n 重大資產(chǎn)重組的最敏感的問題就是內(nèi)幕交易問題，為防范內(nèi)幕交易，重大資產(chǎn)重組的最敏感的問題就是內(nèi)幕交易問題，為防范內(nèi)幕交易，現(xiàn)行法規(guī)設(shè)計了以下制度：現(xiàn)行法規(guī)設(shè)計了以下制度： 及時停牌，按期公告； 禁止內(nèi)幕交易； 交易進(jìn)程備忘制度。七、信息管理七、信息管理停牌及公告停牌及公告重點法規(guī)解讀n 上市公司申請股票停牌的條件：上市公司申請股票停牌的條件： 上市公司獲悉股價敏感信息； 上市公司預(yù)計籌劃中的重大資產(chǎn)重組事項難以保密或已經(jīng)泄密

42、； 重組委工作會議期間。n 停牌期間上市公司公告義務(wù)停牌期間上市公司公告義務(wù) 至少每周發(fā)布一次事件進(jìn)展公告。七、信息管理七、信息管理禁止內(nèi)幕交易禁止內(nèi)幕交易重點法規(guī)解讀n 承擔(dān)保密義務(wù)的主體：承擔(dān)保密義務(wù)的主體： 上市公司及其董監(jiān)高人員； 重組交易對方及其關(guān)聯(lián)方； 交易對方及其關(guān)聯(lián)方的董監(jiān)高人員（主要負(fù)責(zé)人）； 交易各方聘請的中介機構(gòu)及其從業(yè)人員； 參與重組籌劃、論證、決策、審批等環(huán)節(jié)的機構(gòu)及人員；七、信息管理七、信息管理交易進(jìn)程備忘交易進(jìn)程備忘重點法規(guī)解讀n 備忘錄記載內(nèi)容備忘錄記載內(nèi)容 重大資產(chǎn)重組籌劃過程中每一具體環(huán)節(jié)的進(jìn)展情況，包括商議相關(guān)方案、形成相關(guān)意向、簽署相關(guān)協(xié)議或意向書的具體

43、時間、地點、參與機構(gòu)和人員、商議和決議的相關(guān)內(nèi)容等。n 相關(guān)人員簽字確認(rèn)相關(guān)人員簽字確認(rèn) 參與每一具體環(huán)節(jié)的所有人員均應(yīng)當(dāng)在備忘錄上簽名確認(rèn)。八、審核重點關(guān)注點（一）八、審核重點關(guān)注點（一）重點法規(guī)解讀n 資產(chǎn)重組的實質(zhì)是資產(chǎn)證券化過程中發(fā)生的交易行為，交易能否成功的資產(chǎn)重組的實質(zhì)是資產(chǎn)證券化過程中發(fā)生的交易行為，交易能否成功的關(guān)鍵就是資產(chǎn)定價的公允性，這也是重大資產(chǎn)重組的審核重點。關(guān)鍵就是資產(chǎn)定價的公允性，這也是重大資產(chǎn)重組的審核重點。 審核的視角：（1）定價方法的科學(xué)性；（2）定價依據(jù)的合理性；（3）定價機制的市場化。 審核的立足點：中小股東的利益是否得到充分保護(hù)。主要表現(xiàn)在（1）置入上市

44、公司的資產(chǎn)是否高估；（2）置出上市公司資產(chǎn)是否低估。 審核的主要方式：（1）相關(guān)決策程序是否合法、合規(guī)；（2）相關(guān)信息披露是否充分、完整。八、審核重點關(guān)注點（二）八、審核重點關(guān)注點（二）重點法規(guī)解讀n 對于資產(chǎn)評估增值率較高的情形，采取強化約束機制，加強對資產(chǎn)評估的后續(xù)監(jiān)管，主要指： 采取收益現(xiàn)值法、假設(shè)開發(fā)法等基于未來收益預(yù)期的估值方法作為定價參考依據(jù)的，重組實施完成后3年年報中單獨披露實際盈利與預(yù)測盈利差異比較，會計師出具專項審核意見。 交易對方應(yīng)與上市公司就相關(guān)資產(chǎn)實際盈利不足預(yù)測盈利簽署明確可行的補償協(xié)議，補償方式和補償期限如下： （1）一般采取補償股份的方式進(jìn)行，計算公式為：（截至當(dāng)

45、期期末累積預(yù)測凈利潤數(shù)截至當(dāng)期期末累積實際凈利潤數(shù)）認(rèn)購股份總數(shù)補償期限內(nèi)各年的預(yù)測凈利潤數(shù)總和已補償股份數(shù)量； （2）業(yè)績補償期限一般為重組實施完畢后的3年，對于標(biāo)的資產(chǎn)作價較帳面值溢價過高的，視情況延長業(yè)績補償期限 。第三節(jié)第三節(jié)“發(fā)行股份購買資產(chǎn)發(fā)行股份購買資產(chǎn)”特別解讀特別解讀一、相關(guān)背景一、相關(guān)背景重點法規(guī)解讀 2006年，證監(jiān)會啟動了以發(fā)行股份作為支付方式向特定對象購買資產(chǎn)的試點工作。在隨后的窗口指導(dǎo)下，許多上市公司相繼公告了相關(guān)方案，取得了良好的示范效果。 發(fā)行股份作為支付方式向特定對象購買資產(chǎn)，目的是為了股權(quán)/業(yè)務(wù)整合，而不是募集資金。 通過向特定對象發(fā)行股份購買資產(chǎn)，分別可以

46、實現(xiàn)整體上市、引入戰(zhàn)投、挽救財務(wù)危機、增強控股權(quán)等目的。同時，與現(xiàn)金認(rèn)購形成互補，進(jìn)一步豐富了上市公司做強做大的手段。 上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法在總結(jié)和吸納相關(guān)經(jīng)驗的基礎(chǔ)上，專門設(shè)立“發(fā)行股份購買資產(chǎn)” 予以制度化規(guī)范，并通過陸續(xù)發(fā)布相關(guān)監(jiān)管指引和適用意見予以完善。二、重大意義二、重大意義重點法規(guī)解讀n 發(fā)行股份購買資產(chǎn)已成為當(dāng)前最重要、運用最廣泛的重組方式，主要原因在于： 流動性溢價。被收購對象的PE估值一般為8-12倍，特殊高成長性行業(yè)不超過15倍；而上市公司的PE一般均高于15倍。收購有助于改善上市公司業(yè)績； 支付能力考慮。發(fā)行股份購買資產(chǎn)可大幅降低現(xiàn)金收購壓力； 重組、收購?fù)瑫r完成。在老股東不愿轉(zhuǎn)讓股份退出上市公司的情形下，發(fā)行股份收購資產(chǎn)可同時滿足新老股東要求，實現(xiàn)重組收購一步完成； 稅收考慮。在傳統(tǒng)重組方式下（如股權(quán)轉(zhuǎn)讓），涉及當(dāng)期需要繳納巨額所得稅；而通過發(fā)行股份購買資產(chǎn)，可以暫時免繳所得稅。三、基本原則三、基本原則重點法規(guī)解讀 有利于提高上市公司資產(chǎn)質(zhì)量、改善財務(wù)狀