1、第一頁，共三十一頁。目 錄專題(zhunt)一 股權結構設計與控制權的疑難問題（一）交叉持股（二）平面結構與立體結構（三）股權（股份）結構設計與股權稀釋（四）股權設計中股權與債權的轉化專題二 章程與控制權一、章程與反并購條款二、通過章程擴張控制權三、通過章程限制控制權第二頁，共三十一頁。Rich or Royal: What Do Founders Want?What motivates entrepreneurs? Money? Control? In truth, some entrepreneurs are expecting to get rich. Others want to gr

2、ow and control a new venture. But most would probably answer: both.Its a fundamental tension many entrepreneurs face, the conflict between wanting to become rich and wanting to keep control of their new company. Few can have both. Professor Noam Wasserman discusses his research into the motivations

3、of entrepreneurs and the people who invest in them. Key concepts include:Entrepreneurs are often motivated by the potential of money and control, but very few ever achieve both.A fundamental tension between rich and regal starts to develop as entrepreneurs look to attract resources to grow their ven

4、tures.Investors need to understand the motivations of the entrepreneurs they back to make sure goals are aligned.Sarah Jane Gilbert第三頁，共三十一頁。 （二）金字塔結構與公司控制權 金字塔股權結構廣泛存在于我國上市公司之中，并以其復雜的結構降低公司透明度，隱藏終極股東身份，發揮放大控制權的杠桿效應，加劇股東之間的利益沖突金字塔形態特征和內部權力結構對終極股東利益侵占水平存在不同程度的影響。 當與上市公司利益相關的各方都承擔相應的責任和義務、且法律(fl)能夠有效地

5、懲罰乃至懲戒那些掏空者, 上市公司控制權轉移并不會必然導致掏空。第四頁，共三十一頁。金字塔公司(n s)模型 0子公司數量(shling)子公司層次關聯公司數量關聯(gunlin)公司母公司子公司C關聯公司B控制影響雙向治理 企業集團組織形態模型第五頁，共三十一頁。VIE上市(shng sh)的結構 0第六頁，共三十一頁。X控制D1和D2需要多少股份家族(jiz)對D公司的所有權是7%=51%*51%*51%*50%,而控制權卻是50%使用這些方法可以用較小的股權控制較多的公司。上市公司所有權跟控制權越分離，則其對小股東的剝削越嚴重。X剝削了D公司股民100元，那么X作為D公司股東，損失7%*

6、100=7元，但作為控制人，可以得到100-7=93元第七頁，共三十一頁。四、股權設計(shj)中的股權與債權一、股權融資與債權融資的轉化二、投資合同中的回購權條款（Redemption Option） 股權回購（Buy Back）是指在約定的投資期內，如果被投資企業未能達到某約定條件，如未能IPO或未能達到某盈利指標時，私募股權基金有權要求被投資企業控股股東或管理層回購私募股權基金所持有的股權，同時要求股東或管理層支付相應的對價，以便其可以退出被投資企業的一系列制度安排。Steven N. Kaplan與Per Stromberg的實證研究，回贖權條款在其樣本(yngbn)企業中的使用率為7

7、8.7%，且須經過平均5年的時間方可行使此項權利。Financial Contracting Theory Meets the Real World: An Empirical Analysis of Venture CapitalContracts, 70 Rev. Econ. Stud. 281, 291(2003).第八頁，共三十一頁。例示 在本次投資完成后【】年限(ninxin)內，如果公司未上市，投資者有權要求公司控股股東按以下兩項中較高的價格回購：（1）總計投資金額加一定比例的投資回報率；（2）獨立評估市場價值。 第九頁，共三十一頁。例示 5.1當出現(chxin)以下情況時，投資

8、方有權要求標的公司或原股東回購投資方所持有的全部公司股份： 5.1.1不論任何主觀或客觀原因，標的公司不能在201x年12月31日前實現首次公開發行股票并上市，該等原因包括但不限于標的公司經營業績方面不具備上市條件，或由于公司歷史沿革方面的不規范未能實現上市目標，或由于參與公司經營的原股東存在重大過錯、經營失誤等原因造成公司無法上市等； 5.1.2在201x年12月31日之前的任何時間，原股東或公司明示放棄本協議項下的標的公司上市安排或工作；第十頁，共三十一頁。 5.1.3當公司累計新增虧損達到投資方進入(jnr)時以200 x年12月31日為基準日公司當期凈資產的20時； 5.1.4原股東或

9、標的公司實質性違反本協議及附件的相關條款。 5.2 本協議項下的股份回購價格應按以下兩者較高者確定： 5.2.1按照本協議第三條規定的投資方的全部出資額及自從實際繳納出資日起至原股東或者公司實際支付回購價款之日按年利率10%計算的利息（復利）。第十一頁，共三十一頁。三、高盛案例2003年10月28日，方風雷等6名自然人在北京工商行政管理局登記注冊成立了北京厚豐創業投資有限公司、北京高望創業投資有限公司和北京德尚創業投資有限公司。厚豐創業的自然人股東為方風雷持股60%（為法定代表人），李群梅持股40%；高望創業的自然人股東為章星持股60%，熊云持股40%（為法定代表人）；德尚創業的自然人股東為查

10、向陽持股60%（為法定代表人），徐捷持股40%。這三家自然人股東公司的標注待繳注冊資本同為2.68億元（總金額為8.04億元）。幾乎與此同時，方風雷等6人就獲得了國家發改委批準向高盛（亞洲(y zhu)）有限責任公司借用國際商業貸款9775萬美元。這是中國個人借用國際商業貸款的首例。這筆折合成人民幣正好為8.04億元的貸款，正是方風雷等人繳納德尚創業、厚豐創業和高望創業三家投資公司注冊資本的資金來源。第十二頁，共三十一頁。在獲得中國證監會的批復后，于2004年9月8日，厚豐創業、高望創業和德尚創業三家自然人股東公司，聯合聯想(linxing)控股有限公司（簡稱聯想(linxing)控股）一起出

11、資組建北京高華證券有限責任公司（簡稱高華證券），各自出資2.68億元，占比25%的股份。第十三頁，共三十一頁。同年的11月26日，證監會同意設立后的高華證券與高盛（亞洲）設立一家外資參股證券公司，即高盛高華證券有限責任公。在合資公司中，高盛出資26400萬元，擁有33%的股份，高華證券則出資53600萬元，擁有67%的面上(min shn)絕對控股權。第十四頁，共三十一頁。專題二 章程與控制權一、章程與反并購條款二、通過(tnggu)章程擴張控制權三、通過章程限制控制權第十五頁，共三十一頁。一、上市公司反并購(bn u)策略（一）上市并購的策略：章程約定與并購過程中的策略積極參與收購攻防戰的美

12、國投資銀行家和公司業務律師甚至(shnzh)發明了一整套本行業的專用詞匯第十六頁，共三十一頁。（二）中國法的態度1、美國：董事會優越 英國：董事會中立2、中國：董事會中立允許董事會提出有關反收購的議案，并強化董事的受托義務，另一方面強調須經股東大會批準。上市公司收購管理辦法（2014）第8條 被收購公司的董事、監事、高級管理人員對公司負有忠實義務和勤勉義務，應當公平對待收購本公司的所有收購人。被收購公司董事會針對收購所做出的決策及采取的措施，應當有利于維護公司及其股東的利益，不得濫用職權對收購設置不適當的障礙，不得利用公司資源向收購人提供任何形式的財務資助(zzh)，不得損害公司及其股東的合法

13、權益。第十七頁，共三十一頁。 第33條 收購人作出提示性公告后至要約收購完成前，被收購公司除繼續從事正常的經營活動或者執行股東大會已經作出的決議外，未經股東大會批準，被收購公司董事會不得通過處置公司資產、對外投資、調整公司主要業務、擔保、貸款等方式，對公司的資產、負債、權益或者經營成果造成(zo chn)重大影響。 “焦土”策略：上海愛使股份有限公司對大港油田及其所屬的關聯企業的收購；麗珠集團面對東盛集團 第34條 在要約收購期間，被收購公司董事不得辭職。第十八頁，共三十一頁。（三）章程可以適用的方法1、交叉持股與員工持股廣發擊退中信2、分期分級董事會制度（董事在任職期間不得被無故解任）公司每

14、年只能改選(gixun)少量董事，凡辭退董事必須具備恰當的理由。標準普爾500家公司有一半采取了這種防衛措施。如由9人組成的董事會可以分成三組，每年只有三名成員當選，任期三年。“廣西斯壯”章程：“非換屆選舉，擬改選的董事會成員最多不超過4名（共有11名董事）” 美的電器(000527)公司章程第82條規定,連續180日以上單獨或者合并持有公司有表決權股份總數的5%以上的股東可以提名董事、監事候選人,每一提案可提名不超過全體董事1/4、全體監事1/3的候選人名額,且不得多于擬選人數。第十九頁，共三十一頁。3、絕對多數條款（Super - majority Provision） 公司進行并購、重大

15、資產轉讓或者經營管理權的變更時必須(bx)取得絕對多數股東同意才能進行，并且對該條款的修改也需要絕對多數的股東同意才能生效。 第二十頁，共三十一頁。4、“董事提名權限制”條款上市公司章程指引(zhyn)允許公司在章程中規定董事提名的方式和程序,但持股3%以上的股東享有“提案權”。無論持股期限長短,均有權向公司提出包括董、監事候選人在內的提案。5、“金色降落傘”公司與高級管理層之間的特殊補償協議,即對公司控制。權變更后離職或在職權、工作地點、薪酬方面遭受重大損失的管理層進行一次性補償支付。伊利股份(600887)則在2006年5月的股票期權激勵計劃(草案)中授予總裁潘剛等33人合計5000萬份股

16、票期權,在一般情況下,激勵對象首次行權不得超過獲授股票期權的25%,剩余獲授股票期權可以在首次行權的1年以后、股票期權的有效期內選擇分次或一次行權。但當市場中出現收購本公司的行動時,激勵對象首次行權比例最高可達到獲授期權總數的90%,且剩余期權可在首次行權后3日內行權。第二十一頁，共三十一頁。（四）收購過程中可以適用的方法1、白衣騎士和白衣護衛 2003 年 ST 美雅抵御萬和集團收購；2004 年廣發證券對抗中信證券；哈啤2004年反收購2、提起訴訟或行政申訴1993 年寶延風波案中，延中公司在收到收購要約之后，隨即起訴寶安公司；將寶安的違規操作上報證監會2006年三聯商社股份(gfn)有限

17、公司針對國美公司的收購行為提起訴訟；2011 年華建電子收購濟南百貨時，濟南百貨的職工層聯名上訪3、部分帕克曼式防御措施目標公司反過來對收購者實施收購行為，是以收購對抗收購的策略。董事會不得單獨決定實施此項措施。只有在經過股東大會批準后才可以。4、回購股份、定向增發5、修改章程或停牌？第二十二頁，共三十一頁。案 例1998年5月，愛使股份股東大會年會對章程第67條作了修訂，修訂后該條規定:董事會在聽取股東意見的基礎上提出董事、監事候選人名單；董事、監事候選人名單以提案的方式提請股東大會決議；單獨或合并持有公司有表決權股份總數10% （不含投票代理權）以上，持有時間半年以上的股東，如推派代表(d

18、ibio)進入董事會、監事會的，應在股東大會召開前20日書面向董事會提出，并提交有關材料；董事會、監事會任期屆滿需要換屆時，新候選人人數不超過董事會、監事會組成人數的1 /2；董事、監事候選人產生程序為: （1）董事會負責召開股東座談會，聽取股東意見； （2）董事會召開會議，審查候選人任職資格，討論、確定候選人名單； （3）董事會向股東大會提交董事、監事候選人名單，提供董事、監事候選人的簡歷和基本情況。第二十三頁，共三十一頁。 1998年7月1日，大港油田發布公告，稱其關聯企業已合并持有愛使股份5. 0001%股份，從而超過原最大股東延中實業持有的4. 14%股份成為第一大股東。此后，大港油田

19、對愛使的收購繼續進行，終于共持有愛使股份達總股本的10%以上，獲得了提議召開臨時股東大會的權利。 大港油田的敵意收購受到了愛使股份管理層的抵制。上引愛使股份章程條款給大港油田入主造成了最大的障礙。針對該反收購條款的效力，收購方和反收購方各持己見、爭執不下。最后證監會以“函件”的形式作了“協調處理”，認為這種反收購措施“不規范(gufn)”。最后，雙方達成妥協，愛使股份董事會決定召開臨時股東大會，同意修改公司章程中有關阻礙大港油田進入愛使股份董事會的條款，而大港油田同意增補董事而不是重新選舉董事會。第二十四頁，共三十一頁。案例(n l) “北大青鳥”通過下屬“香港青鳥”已吃進672萬股搜狐股票，

20、占搜狐18.9%的股權，一躍成為搜狐的第三大股東，便向搜狐提出收購意 他向函，要求與搜狐協商此事。搜狐董事會沒有理會或予以配合。第一大股東張朝陽與MAXTECH公司合計持股比重超過45%，當時搜狐擁有充足的現金，而且股價也低，股權相對集中(jzhng)，張朝陽與MAXTECH公司攜手抵抗，宣布“股東權益計劃”，正式啟動反收購毒丸政策。 sohu董事會發布了“股東權益計劃”：一旦 收購人持有“搜狐”超過20%，其他股東有權獲得價值等于其執行價格2倍的優先股，或將其所持股份以2倍價格讓公司回購。 第二十五頁，共三十一頁。二、控制權的章程(zhngchng)擴張1、控制股東內部自由轉讓股權（1）設定

21、優先購買權（2）按照出資比例行使優先購買權2、股權轉讓與股權繼承公司法第76條自然人股東死亡后，其合法繼承人可以繼承股東資格；但是，公司章程另有規定的除外。 （1）因繼承（遺贈）、贈與、析產(x chn)原因發生股權變動的，權利人只取得股權中的財產權利。經_表決權以上的股東同意，方可取得股東資格。（2）公司指定受讓股東；首先訂立轉讓合同，一定期限沒有訂立的，公司按照最近一期審計的凈資產價格回購。第二十六頁，共三十一頁。案例(n l) ABC三個同學在北京共同開辦了一家高科技軟件開發公司。A占了70股份，BC各15%。A是該軟件公司的董事長，后因交通事故意外死亡，其繼承人要求繼承A的股份。BC兩名股東不同意其繼承人繼承股份的要求，而是主張將70的股份折價(zh ji)給各繼承人，但這些繼承人不僅要求繼承股份，還一致要求解散公司，將公司資產利益予以分配、繼承，并訴請法院裁判。第二十七頁，共三十一頁。2、普通股與優先權強化分紅權比例優先 投50%，拿70%利潤時間優先 在某某時間內，投資者優先獲得企業全部利潤，達到一定的上限(shngxin)后，剩余的歸創業者。淡化表決權投資者全部放棄表決權保留重大事項的表決權，如企業經營方向轉變，重大資產處理、重大投資、股權轉讓、質押，資產抵押，重大貸款，增發股分，新的股東進入，分立合并等影響