1、第二章 代理法（2）例：被代理人通過(guò)代理人被介紹給一個(gè)想購(gòu)買一定數(shù)量水泥的客戶。被代理人接受了這個(gè)介紹并且和買方簽訂了合同。買方開(kāi)具了一份受益人是賣方（被代理人）的信用證，賣方開(kāi)具了一份受益人是買方的履約保函。隨后，被代理人決定不履行銷售合同。他接收到了買方關(guān)于履約保函違約金和一筆額外支付的索賠。二）代理人的義務(wù)1、代理人應(yīng)履行代理職責(zé)例：被代理人甲授權(quán)乙作為代理人，在證券交易所買賣股票。乙是證券專業(yè)人士，平時(shí)購(gòu)買時(shí)機(jī)均由其自己確定。某日，甲明確告知購(gòu)買某只股票，并確定了購(gòu)買價(jià)位。但乙判斷此價(jià)位不是好的買入點(diǎn)，并據(jù)此判斷在更低的價(jià)位買入。后為此兩人產(chǎn)生糾紛。A、服從被代理人指示B、英美法要求“

2、技巧、注意及勤勉”的履行職責(zé)例：Lambert V. Heath 1846 被代理人聘用代理人為其購(gòu)買鐵路股票。代理人按照業(yè)務(wù)慣例購(gòu)買了這類股票的臨時(shí)收據(jù)。后得知他購(gòu)買的股票收據(jù)是假的。 專業(yè)代理人此義務(wù)之高低與代理人實(shí)際具有的技巧和經(jīng)驗(yàn)有關(guān)系。但沒(méi)有達(dá)到不出錯(cuò)的地步。例：Chaudhry V. Prabhakar 1988 被代理人委托好友作為代理人購(gòu)買二手車。代理人自稱具備有關(guān)購(gòu)買汽車的知識(shí)，并找到賣主，且對(duì)被代理人承諾不必聘請(qǐng)機(jī)械師對(duì)該車進(jìn)行檢修。車買后，被代理人發(fā)現(xiàn)汽車存在損毀，無(wú)法駕駛。C、代理人親自執(zhí)行，不得再委托的義務(wù)2、代理人誠(chéng)信、忠實(shí)義務(wù) 美國(guó)代理法重述387條 使用“忠實(shí)義

3、務(wù)”。除非特別規(guī)定，代理人在和其代理行為有關(guān)的所有場(chǎng)合，都負(fù)有僅僅為被代理人利益而實(shí)施法律行為的義務(wù)。例：被代理人委托代理人購(gòu)買貨物，代理人與B公司簽訂了貨物買賣合同。代理人是B公司的股東之一。A、代理人代表被代理人與第三人訂立合同，以及代理人與被代理人訂立合同時(shí)的信息披露義務(wù)B、代理人不得從事雙方代理的義務(wù)C、被代理人不得利用代理人的地位或被代理人的財(cái)產(chǎn)謀取自己的私利例：代理人代表被代理人（未成年人）訂立了一份財(cái)產(chǎn)租賃合同。合同期滿后，其發(fā)現(xiàn)有利可圖，遂以自己的名義續(xù)租。D、代理人的保密義務(wù)E、代理人不得收取商業(yè)賄賂 是第三人向代理人支付的秘密傭金，特點(diǎn)如下： a、行賄人把金錢交付給與之訂立

4、合同的當(dāng)事人的 代理人 b、行賄人知道受賄人是與之訂立合同的當(dāng)事人的 代理人 C、行賄人沒(méi)有告知被代理人，他已經(jīng)向行賄人行 賄的事實(shí) 受賄代理人的法律責(zé)任（民事責(zé)任而言） a、代理人要將其收受的商業(yè)賄賂，連同自收受之日起的銀行同期存款利息上繳被代理人b、被代理人有權(quán)單方解除代理關(guān)系，不必通知代理人C、代理人喪失對(duì)被代理人的報(bào)酬給付請(qǐng)求權(quán)，甚至費(fèi)用補(bǔ)償請(qǐng)求權(quán)d、被代理人有權(quán)對(duì)代理人和行賄人提起欺詐損害賠償之訴e、被代理人有權(quán)撤銷受賄代理人代表自己與第三人所訂立的合同商業(yè)賄賂的返還與實(shí)際損失的賠償如何行使？ 累加 擇一例： 代理人受賄1萬(wàn)元，被代理人因此損失100萬(wàn)元 代理人受賄100萬(wàn)元，被代理

5、人損失1萬(wàn)元3、代理人的管理義務(wù)五、本人及代理人同第三人的關(guān)系 -從第三人的角度看代理關(guān)系例：甲乙訂立貨物買賣合同。甲是賣方，乙是買方。后，甲交付貨物。乙尚未完全支付貨款時(shí)，聽(tīng)聞甲宣告破產(chǎn)。丙與乙聯(lián)系要求向其支付余款，出具有關(guān)證據(jù)，證明甲是其合法代理人。乙拒絕向丙支付。丙訴至法院。一）大陸法系 直接代理與間接代理區(qū)分1、直接代理：代理人在代理權(quán)限內(nèi)，以被代理人代 表身份同第三人訂立合同被代理人（本人）代理人第三人內(nèi)部關(guān)系間接代理：代理人以他自己的名義，但是為被代理人的 利益，同第三人訂立的合同德國(guó)法學(xué)家保羅.拉班德系統(tǒng)闡述 區(qū)別論 確定第三人的合同與誰(shuí)簽訂 名義標(biāo)準(zhǔn)兩個(gè)合同方確認(rèn)被代理人與第三

6、人的法律關(guān)系二）英美法系 等同論 通過(guò)他人去做的行為視同自己親自做的一樣 確定第三人的合同與誰(shuí)簽訂 責(zé)任標(biāo)準(zhǔn) 1、代理人既公開(kāi)本人存在，也公開(kāi)其姓名 2、代理人公開(kāi)本人的存在 但不公開(kāi)其姓名 3、代理人不公開(kāi)本人存在，以自己名義簽訂合同A、被代理人獲得介入權(quán)例：Greer V. Downs Supply Co （1927）高德文是原告格雷爾（被代理人）的代理人。被告（第三人）出售給代理人一些貨物。之后，代理人提議賣一些木材給被告，被告為了獲得貨款，同意購(gòu)買木材。被告確信自己與代理人個(gè)人締約。幾天后，被告收到一張署名為“格雷爾”（被代理人）的發(fā)票，被告詢問(wèn)格雷爾是誰(shuí)，代理人回答是自己，被告信以為真。后來(lái)，被告未支付木材的價(jià)款，原告（被代理人）訴至法院，要求被告支付貨款。B、介入權(quán)的例外 a、第三人基于代理人的個(gè)人因素而與其締結(jié)合同b、身份不公開(kāi)的被代理人如果行使介入權(quán)將與合同明示或默示條款相抵觸C、第三人享有選擇權(quán)六、承擔(dān)特別責(zé)任的代理人保付代理人例：位于尼日利亞首都拉各斯的某甲，希望向位于英國(guó)伯明翰的某乙訂購(gòu)一批電子產(chǎn)品。已接受訂單，但有個(gè)條件：得到英國(guó)保付商行的保付。大多數(shù)情況下，具體操作如下： 拉各斯的甲與倫敦保付商丙聯(lián)系，要求丙代表他購(gòu)買伯明翰乙的電子產(chǎn)品。丙照辦，答應(yīng)向乙保付甲的