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文檔簡介

1、護理費的計算方法一、不構成護理依賴的情況下,護理費的計算方法:護理費是指因為交通事故身體受到損害,在治療期間生活不能自理,或者受傷致殘后一定程度上生活依賴護理,需要有人進行護理而造成的財產損失,即支付給護理人員的費用。最高人民法院關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋第21條規定,“護理費根據護理人員的收入狀況和護理人數、護理期限確定。”“護理人員有收入的,參照誤工費的規定計算;護理人員沒有收入或者雇傭護工的,參照當地護工從事同等級別護理的勞務標準計算。護理人員原則上為一人,但醫療機構有明確意見的,可以參照確定護理人員人數。”“護理期限應計算至受害人恢復生活自理能力時止。受害人因殘疾不

2、能恢復生活自理能力的,可以根據其年齡、健康狀況等因素確定合理的護理期限,但最長不超過二十年。”“受害人定殘后的護理,應當根據其護理信賴程度并結合配制殘疾輔助器具的情況確定護理級別。”護理費的賠償涉及到的根本問題是人身損害后暫時或一段時間內喪失生活自理能力的問題,正確合理地確定生活能力的喪失程度和期限是確認賠償費的關鍵。人身損傷后傷者本人的生活能力能否自理、是否需要他人幫助,應通過其對護理依賴的程度來判斷。所謂護理依賴程度,是指因傷致殘者因生活不能自理,而需依賴他人護理的程度。生活自理范圍主要包括以下五項:一是進食;二是翻身;三是大小便;四是穿衣、洗澡;五是自我移動。護理依賴的程度分為三級,上述

3、五項均需護理者為完全護理依賴,五項中有三項需要護理者為大部分護理依賴,五項中有一項需要護理者為部分護理依賴,對于完全護理依賴和大部分護理依賴應當給予護理費,部分依賴者可以給予護理費。需要注意的問題:(1)特別需要提醒的是,在定殘后如生活不能自理的,也可以主張護理費,這和以前是不同的。定殘后的護理,要根據傷者的護理依賴程度并結合配制殘疾輔助器具的情況確定護理級別,再根據護理級別確定護理費用。而護理級別的確定,有人建議采用鑒定的方式。(2)護理人員無收入的或者雇傭護工的,按照交通事故發生地護工從事同等級別護理的勞務報酬標準計算。此處所謂“無收入”,是指本人生活來源主要或者全部依靠他人供給,或者偶然

4、有少量收入但不足以維持本人正常生活者,主要指城鎮待業人員和鄉村未參加勞動的人員,包括在校的大中專學生、各類中小學校在校學生、其他未參加工作的16歲以下的少年,以及鄉村已達勞動年齡但喪失勞動能力的人等。(3)護理人員原則上為一人,如確需二人或以上,則需要醫療機構的相關證明或通過鑒定的方式加以確定。二、構成護理依賴的情況下,護理費的計算方法:護理依賴程度就是指被護理人對護理人在生活上的幫助的依賴程度。依1登1996年國家技術監督局頒布的職工工傷與職業病致殘程度鑒定的規定,護理依賴指傷、病致殘者因生活不能自理需依賴他人護理。生活自理范圍主要包括下列五項:(1)進食;(2)翻身;(3)大、小便;(4)

5、穿衣、洗漱;(5)自我移動。護理依賴的程度分為三級:完全護理依賴,指生活完全不能自理,上述5項均需護理者;大部分護理依賴,指生活大部分不能自理,上述5項中有3項需要護理者;部分護理依賴,指生活部分不能自理,上述5項中有1項需要護理者。配制殘疾輔助器具的情況,是指致殘的受害人在配制殘疾輔助器具后,在多大的程度上恢復了生活自理的能力。根據最高法院人身損害賠償司法解釋第十七條的規定,在受害人致殘后,賠償義務人要承擔殘疾輔助器具費的賠償責任,因此,當配制了殘疾輔助器具后,當時能夠不同程度地恢復一定的生活自理能力。其護理依賴程度降低,護理級別也相應較低,護理費相應減少。法院在受理的大量人身損害賠償糾紛案

6、中,受害者及其親屬請求侵權人或賠償義務人賠償的損失中護理費是一項比較常見的項目。因為受害人在沒有遭受人身傷害之前,本來能夠自主處理自己的生活,無需他人的幫助,而因侵權行為或者其他致害原因致受害人受傷就醫生活不能自理和定殘后不能恢復生活自理能力時,就不得不需要他人幫助而付出護理費用。因此該筆財產損害的發生與加害行為之間具有相當因果關系,自然應由賠償義務人承擔賠償責任。受害人住院期間和休養期間的護理費賠償,在司法實踐中還比較容易掌握,即根據護理人員的收入狀況和護理人數、護理期限來確定護理費,而評定為護理依賴后的護理費賠償問題則規定得比較原則和籠統,這種情況實踐中比較難以操作,法官為了作出公平合理的

7、判決,需要通過行使自由裁量權來作出認定。筆者對此情形護理費賠償的實務操作,發表一點淺見。一、現行有關的規范1、最高人民法院關于審理人身損害賠償案件適用法律若干規定問題的解釋(以下簡稱人身損害賠償解釋)第二十一條第三款規定:受害人因殘疾不能恢復生活自理能力的,可以根據其年齡、健康狀況等因素確定合理的護理期限,但最長不超過二十年。受害人定殘后的護理,應當根據其護理依賴程度并結合配制殘疾輔助器具的情況確定護理級別。2、國務院工傷保險條例第二十二條規定:工傷職工已經評定傷殘等級并經勞動能力鑒定委員會確認需要生活護理的,從工傷保險基金按月支付生活護理費。生活護理費按照生活完全不能自理、生活大部分不能自理

8、或者生活部分不能自理3個不同等級支付,其標準分別為統籌地區上年度職工月平均工資的50%、40%或者30%o3、中華人民共和國公安部下發的于2009年1月1日實施的人身損害護理依賴程度評定GA/T800-2008之附錄B(資料性附錄)護理依賴等級及相應的賠付比例,分以下三等:a)完全護理依賴100%;b)大部分護理依賴80%;c)部分護理依賴50%。二、關于護理依賴程度護理依賴程度就是指被護理人對護理人在生活上的幫助的依賴性的程度。(一)根據中華人民共和國國家標準職工工傷與職業病致殘程度鑒定(勞動能力鑒定)GB/T16180-2006的規定,護理依賴指傷、病致殘者因生活不能自理需依賴他人護理者。

9、生活自理范圍主要包括下列五項:(1)進食;(2)、翻身;(3)大、小便;(4)穿衣、洗漱;(5)自我移動。護理依賴的程度分三級:(1)完全護理依賴指生活不能自理,上述五項均需護理者。(2)大部分護理依賴指生活大部分不能自理,上述五項中三項需要護理者。(3)部分護理依賴指部分生活不能自理,上述五項中一項需要護理者。(二)根據中華人民共和國公安部的人身損害護理依賴程度評定GA/T800-2008»的規定:按日常生活活動能力十個項目分別評分,每項10分,總分值100分。總分值在61分以上,日常生活活動基本自理,為不需要護理依賴。總分值在60分以下,為需要護理依賴。護理依賴程度總分值在60分

10、41分,為部分護理依賴。總分值在40分21分,為大部分護理依賴。總分值在20分以下,為完全護理依賴。三、護理級別的確定應注意的問題1、護理依賴程度的評定應遵循實事求是的原則,以傷害因素對人體直接造成的損害及并發癥和后遺癥導致日常生活能力或日常生活自理能力喪失為依據,綜合評定。被評定人原有疾病或殘疾需要護理依賴的,必要時確定本次損傷因素的參與度。被評定人同時有軀體殘疾和精神障礙的,應分別評定,按護理依賴程度較重的定級。2、軀體殘疾者護理依賴程度評定,應在其治療終結后進行。精神障礙者護理依賴程度評定,應在其精神障礙至少經過一年以上治療后進行。3、依據人身損害賠償解釋第二十一條第三款的規定,受害人傷

11、殘后的護理,應當根據其護理依賴程度并結合配制殘疾輔助器具的情況確定護理級別。所謂配制殘疾輔助器具的情況”是指致殘的受害人再配制殘疾輔助器具后在多大程度上恢復了生活自理能力。之所要考慮這一因素是因為,依據人身損害賠償解釋第十七條第二款的規定,在受害人致殘后賠償義務人要承擔殘疾輔助器具費的賠償責任,因此當配制了殘疾輔助器具后受害人能夠在一定程度上恢復生活自理的能力,自然其護理依賴程度降低,護理級別降低,護理費也相對較少。因此對需要配制殘疾輔助器具的受害人作護理依賴鑒定時,應考慮其在配制殘疾輔助器具后的護理級別而作出護理依賴程度的鑒定更為科學和合理。四、針對構成護理依賴的護理費賠償1、關于護理費用的

12、賠付計算比例。針對構成護理依賴的護理費賠償,應按照不同類型糾紛,結合護理依賴程度,適用不同的賠付計算比例。因為工傷案件是根據中華人民共和國國家標準職工工傷與職業病致殘程度鑒定(勞動能力鑒定)GB/T16180-200的規定對傷者作出的傷殘和護理依賴等級鑒定,而人身損害護理依賴程度評定GA/T800-2008規定:本標準適用于因人為傷害、交通事故、意外傷害等因素所造成的人身傷殘、精神障礙護理依賴程度的評定。國家和其他行業已有規定的,執行其相關規定。雖同是護理依賴程度的鑒定,但依照國家分布的不同評定標準作出,在依據該等級鑒定計算護理依賴費用時,也須比照不同的賠付比例(或稱護理依賴系數)計算。筆者認

13、為,工傷事故損害賠償和工傷保險待遇糾紛應適用工傷保險條例第二十二條規定,按照生活完全不能自理、生活大部分不能自理或者生活部分不能自理3個不同等級支付,其標準分別為統籌地區上年度職工月平均工資的50%、40%或者30%o其他人身損害賠償糾紛應適用人身損害護理依賴程度評定GA/T800-2008之附錄B規定,完全護理依賴,則應賠償100%的護理費用;大部分護理依賴,則應賠償護理費用的大部分,即賠償80%的護理費用;部分護理依賴,則應賠償護理費用的部分,即賠償50%的護理費用。2、關于護理期限的問題。依據人身損害賠償解釋第二十一條第三款的規定:受害人因殘疾不能恢復生活自理能力的,可以根據其年齡、健康

14、狀況等因素確定合理的護理期限,但最長不超過二十年。”定殘后的護理費從法理上講屬于將來發生的財產損失,即隨著護理的延續而產生的損失。對將來發生的財產損失,有些國家法院采用定期金給付的賠償形式,司法解釋從其法條的含義看,應該是判決一次性賠償。但該司法解釋有關受害人因殘疾不能恢復生活自理能力的,可以根據其年齡、健康狀況等因素確定合理的護理期限,但最長不超過二十年。”的規定,賦予了法官很大的自由心證和自由裁量權,法官對該項自由裁量權的行使,審判實踐中可以從以下幾個方面來把握:第一,對受害人因殘疾不能恢復生活自理能力的護理費的賠償,要征求賠償義務人的意見,如果其愿意一次性賠償,法院可以判決不超過二十年的

15、一次性賠償。第二,如果賠償義務人不同意一次性賠償,則不宜判決一次性賠償二十年的護理費。其理由是:(1)如果一次性賠償,賠償義務人的經濟狀況不是很好,可能使他們的生活一下子處于極度困難的境地。(2)如果一次性賠償,受害人提前取得了將來發生的財產損失的賠償款,實際同時占有了賠償義務人賠償款的預期利息,雖然司法解釋采取了定型化賠償的方式,不計算提前占用資金的利息,但在實際適用時,仍然應該考慮公平的問題,否則就會導致利益失衡。(3)如果一次性賠償,可能造成執行困難或實質上的不公平。過大的一次性賠償金額,往往使賠償義務人無力承擔,導致判決難以執行,實際損害了司法的權威,也容易加深受害人與賠償義務人的矛盾

16、,導致不穩定因素的出現。一次性賠償判決后,可能會出現執行過程中或者執行完畢后不久,受害人死亡的情形,因為法院判決賠償義務人一次性給付后,即產生既判效力,受害人獲取這筆款項后,所有權即發生轉移,其如何使用,在幾年內使用,是受害人自己的權利,賠償義務人在受害人死亡后,無權再要求索回,這就產生了實質上的不公平。如果法官行使自由裁量權決定不采用一次性賠償,則應根據受害人的年齡、健康狀況等因素確定合理的護理期限。如果受害人年齡不大,健康狀況較好,生命體征穩定,可先合理確認十年的護理期限。如果受害人年齡較大,健康狀況不是很好,生命體征不夠穩定,則可先合理確認五年的護理期限。護理費賠償計算公式為:護理同等級

17、別護理勞務報酬標準(或有固定收入的護理人員誤工工資)用理依賴系數(完全護理依賴100%,大部分護理依賴80%,部分護理依賴50%)理年限。以上只是筆者在審判實踐中一些粗淺認識,與同行共勉GB/T16180-2006»摘中華人民共和國國家標準職工工傷與職業病致殘程度鑒定(勞動能力鑒定)錄:職工工傷與職業病致殘程度鑒定是指有關授權機構對勞動者在職業活動中因工負傷或患職業病后,于國家社會保險法規所規定的醫療期滿時通過醫學檢查對傷殘失能程度做出的判定結論。1范圍本標準規定了職工工傷與職業病致殘程度鑒定原則和分級標準。本標準適用于職工在職業活動中因工負傷和因職業病致殘程度的鑒定。2引用標準下列

18、標準所包含的條文,通過在本標準中引用而構成為本標準的條文。本標準出版時,所示版本均為有效。所有標準都會被修訂,使用本標準的各方應探討使用下列標準最新版本的可能性。GB3231-82職業性慢性三硝基甲苯中毒診斷標準及處理原則GB3233-82職業性慢性二硫化碳中毒診斷標準及處理原則GB4854-84校準純音聽力計用的標準零級GB7341-87聽力計GB7582-87聲學耳科正常人的氣導聽閾與年齡和性別的關系GB7583-87聲學純音氣導聽閾測定保護聽力用GB7795-87職業性急性電光性眼炎(紫外線角膜結膜炎)診斷標準及處理原則GB7798-87職業性銘鼻病診斷標準及處理原則GB8280-87外

19、照射急性放射病診斷標準及處理原則GB8281-87外照射慢性放射病診斷標準及處理原則GB8282-87放射性皮膚疾病診斷標準及處理原則GB8283-87放射性白內障診斷標準及處理原則GB8284-87內照射放射病診斷標準及處理原則GB11502-89職業性白內障診斷標準及處理原則GB11512-89職業性三硝基甲苯白內障診斷標準及處理原則GB11533-89標準對數視力表3總則3.1 判斷依據本標準依據傷病者于醫療期滿時的器官損傷、功能障礙及其對醫療與護理的依賴程度,適當考慮了由于傷殘引起的社會心理因素影響,對傷殘程度進行綜合判定分級。3.1.1 器官損傷是工傷的直接的后果,但職業病不一定有器

20、官缺損。3.1.2 功能障礙工傷后功能障礙的程度與器官缺損的部位及嚴重程度有關,職業病所致的器官功能障礙與疾病的嚴重程度相關。對功能障礙的判定,應以醫療期滿后的醫療檢查結果為依據,根據評殘對象逐個確定。3.1.3 醫療依賴指傷、病致殘后,于醫療期滿后仍然不能脫離治療者。3.1.4 護理依賴指傷、病致殘者因生活不能自理需依賴他人護理者。生活自理范圍主要包括下列五頂:a)進食;b)翻身;c)大、小便;d)穿衣、洗漱;e)自我移動。護理依賴的程度分三級:a)完全護理依賴指生活不能自理,上述五項均需護理者。b)大部分護理依賴指生活大部不能自理,上述五項中三項需要護理者。c)部分護理依賴指部分生活不能自

21、理,上述五項中一項需要護理者。3.1.5 心理障礙一些特殊殘情,在器官缺損或功能障礙的基礎上雖不造成醫療依賴,但卻導致心理障礙或減損傷殘者的生活質量,在評定殘情時,應適當考慮這些后果。人身損害護理依賴程度評定GA/T800-2008»摘錄:十項日常生活活動能力包括:(1)進食拿取食物,放人口中,咀嚼,咽下。(2)床上活動,包括:a)翻身;b)平移;c)起坐。(3)穿衣,包括:a)穿脫上身衣服;b)穿脫下身衣服。(4)修飾,包括:a)洗(擦)臉;b)刷牙;c)梳頭;d)剃須。以上4項指使用放在身邊的洗漱用具。(5)洗澡:進人浴室,完成洗澡。(6)床椅轉移:從床上移動到椅子上或從椅子上移

22、動到床上。(7)行走,包括:a)平地彳f走;b)上樓梯;c)下樓梯。(8)小便始末:到規定地方,解系褲帶,完成排尿。(9)大便始末:到規定地方,解系褲帶,完成排便。(10)用廁,包括:a)蹲(坐)起;b)拭凈;c)沖洗(侄J掉);d)整理衣褲。軀體殘疾者日常生活活動能力項目評定分值(100分)進食:10分能自主完成;5分經常依靠他人幫助把食物拿取到面前或身邊才能完成;0分完全依靠他人拿取食物和接觸身體的幫助才能完成,或需他人喂食床上活動:10分能自主完成4.1.1.2的a)、b)、c);5分需要他人看護或扶助才能完成,或只能完成4.1.1,2中的1項或2項,其余需依靠他人接觸身體的幫助才能完成

23、;0分完全依靠他人接觸穿衣:10分能自主完成4.1.1.3的a)、b);5分只能完成在4.1.1.3的a)或b);0分完全依靠他人接觸身體的幫助才能完成4.1.1.3的a)和b)修飾:5分能自主完成4.1.1.4的a)、b)、c)、d);0分主要或完全依靠他人接觸身體的幫助才能完成4.1.1.4在的a)、b)、c)、d)洗澡:5分能自主完成;0分主要或完全依靠他人接觸身體的幫助才能完成。床椅轉移:15分能自主完成;10分借助殘疾輔助器具或其他用具才能完成;5分長期需依靠他人看護或扶助才能完成;0分完全依靠他人接觸身體的幫助才能完成。行走:15分能自主完成4.1,1.7的a)、b)、c);10分借助殘疾輔助器具或其他用具才能完成4.1.1.7的a)、b)、c);5

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