1、第五章 當事人與訴訟代理人第一節 當事人概述考點精解一：非實體權利義務主體成為當事人的情形 【不包括檢察院等國家機關】1破產財產管理人【清算組織】2宣告失蹤人的財產代管人3遺產管理人、遺囑執行人4為保護死者名譽而提起訴訟的死者的近親屬注意：包括死者的配偶、父母、子女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孫子女、外孫子女。5 著作權集體管理組織考點精解二：訴訟權利能力1公民的訴訟權利能力始于出生，終于死亡。無論是未成年人，還是精神病人，都享有訴訟權利能力，能夠作為當事人。2法人的訴訟權利能力始于其成立之時，終于其消滅之時。3特別要注意享有訴訟權利能力的其他組織。（1）依法登記領取營業執照的私營獨資企業、

2、合伙組織；（2）依法登記領取營業執照的合伙型聯營企業；（3）依法登記領取我國營業執照的中外合作經營企業、外資企業；注意：這里是沒有取得法人資格的中外合作經營企業、外資企業。而中外合資經營企業必須是法人，因而不屬于這兒的其他組織。（4）經民政部門核準登記領取社會團體登記證的社會團體；（5）法人依法設立并領取營業執照的分支機構；注意：這里有兩個條件缺一不可：依法設立、領取營業執照法人。非依法設立，或者雖依法設立但沒有領取營業執照的分支機構，不能作為當事人，應當以設立的法人作為當事人。（6）中國人民銀行、各專業銀行設在各地的分支機構；注意：只能到各地的分支機構，即分行、支行，儲蓄所不能作為當事人。（

3、7）中國人民保險公司設在各地的分支機構； 注意：如果是代辦點就不能作為當事人。（8）經核準登記領取營業執照的鄉鎮、街道、村辦企業；（9）合法成立，有一定的組織機構和財產，但又不具備法人資格的其他組織。民事訴訟權利能力與當事人適格當事人適格與民事訴訟權利能力雖然都是涉及當事人資格的概念，但兩者又存在一定的區別。民事訴訟權利能力是民事訴訟法賦予公民、法人或者其他組織作為民事訴訟當事人的一種資格，是一個抽象的概念，它與具體的個案訴訟無關，而僅取決于有無民事權利能力，通常認為，除法定特殊情況以外，只要有民事權利能力的主體就有訴訟權利能力；而且對于同一類民事訴訟當事人，如公民而言，其民事訴訟權利能力不因

4、具體主體的不同而有任何不同。當事人適格則是針對具體的個案訴訟而言的一種當事人資格，以民事訴訟的發生為前提，沒有民事訴訟的發生則不涉及當事人適格的問題。換言之，針對某一個具體的民事訴訟案件，考慮當事人是否適格的依據是基于特定的訴訟標的當事人是否有權利起訴或者應訴。判斷當事人適格與否的標準有以下三個：（1）是否為發生爭議的民事法律關系的主體。（2）是否是根據他人的意思或法律的規定，依法對他人的民事權益享有管理權的人。（3）在確認之訴中，是否是對訴訟標的有確認利益的人。2008/三/44 關于當事人適格的表述，下列哪一選項是錯誤的？（ABC）A.當事人訴訟權利能力是作為抽象的訴訟當事人的資格，它與具

5、體的訴訟沒有直接的聯系；當事人適格是作為具體的訴訟當事人資格，是針對具體的訴訟而言的B.一般來講，應當以當事人是否是所爭議的民事法律關系的主體，作為判斷當事人適格標準，但在某些例外情況下，非民事法律關系或民事權利主體，也可以作為適格當事人C.清算組織、遺產管理人、遺囑執行人是適格的當事人，原因在于根據權利主體意思或法律規定對他人的民事法律關系享有管理權D.檢察院就生效民事判決提起抗訴，抗訴的檢察院是適格的當事人考點精解三：訴訟行為能力1公民的訴訟行為能力 公民的訴訟行為能力依法規定為在民事上具有完全民事行為能力者所具有，而在民事上為限制行為能力或無行為能力者，在訴訟上為無訴訟行為能力。沒有訴訟

6、行為能力的當事人進行訴訟，由他們的法定代理人代為進行。2法人、其他組織的訴訟行為能力法人、其他組織的訴訟行為能力完全與其訴訟權利能力一致，即有訴訟權利能力者就有訴訟行為能力?？键c精解四：訴訟權利義務的承擔1作為訴訟當事人的公民死亡的 在訴訟中，一方當事人死亡，有繼承人的，裁定中止訴訟。人民法院應及時通知繼承人作為當事人承擔訴訟，被繼承人已經進行的訴訟行為對承擔訴訟的繼承人有效。注意：在作為訴訟當事人的公民死亡的情況下，也可能發生訴訟直接終止的情況，而不發生訴訟承擔。具有人身屬性的權利不發生訴訟承擔，訴訟只能終結。具體看訴訟終止中的特殊規定。2作為訴訟當事人的法人合并、分立的 企業法人合并的，因

7、合并前的民事活動發生的糾紛，以合并后的企業為當事人；企業法人分立的，因分立前的民事活動發生的糾紛，以分立后的企業為共同訴訟人。 注意：只要法人分立，就由分立后的法人作為共同訴訟人接替原法人繼續進行訴訟；只要法人合并，就由合并后的新法人接替原法人繼續進行訴訟。3作為訴訟當事人的法人破產與撤銷的 法人被人民法院宣告破產后，即由清算組接替原法人繼續進行訴訟；在法人被撤銷的情況下，如果有清算組，則由清算組接替繼續進行訴訟；如果沒有清算組，則由決定撤銷的機構接替繼續進行訴訟。4法定代表人更換的2005/三/50 四方公司與海通公司因合同糾紛進行訴訟，一審判決海通公司勝訴。四方公司不服，提起上訴。在第二審

8、程序中，海通公司分立為海鷗公司和海洋公司。在此情況下，二審法院應如何處理？（C）A將案件發回原審法院重審B將海鷗公司和海洋公司列為共同訴訟人，進行調解，調解不成，發回重審C將海鷗公司和海洋公司列為共同訴訟人，進行調解或者判決，不必發回重審D仍將海通公司列為當事人，進行調解或者判決，執行程序中再裁定海鷗公司和海洋公司為被執行人第二節 原告與被告考點精解一：特殊情況下原告與被告的確定1個體工商戶、個人合伙（1）在訴訟中，個體工商戶以營業執照上登記的業主為當事人。有字號的，應在法律文書中注明登記的字號。注意：個體工商戶營業執照上登記的業主和實際經營者不一致的，應當將業主和實際經營者均作為當事人。農村

9、承包經營戶就應當以承包的農民作為當事人。（2）在訴訟中，個人合伙引發的糾紛應當以所有合伙人作為當事人。注意：個人合伙和合伙組織存在很大的區別。2法人（包括其他組織）和直接責任人（1）法人或者其他組織的工作人員因職務行為或者授權行為發生的訴訟，該法人或其他組織為當事人。（2）法人或者其他組織應登記而未登記即以法人或者其他組織名義進行民事活動，或者他人冒用法人、其他組織名義進行民事活動，或者法人、其他組織依法終止后仍以其名義進行民事活動的，直接責任人為當事人。2008/三/84 李某和張某到華美購物中心采購結婚物品。張某因購物中心打蠟地板太滑而摔倒，致使左臂骨折，住院治療花費了大量醫療費，婚期也因

10、而推延。當時，購物中心負責地板打蠟的鄭某目睹事實的發生過程。受害人認為購物中心存在過錯，于是，起訴要求其賠償經濟損失以及精神損害賠償。關于本案訴訟參與人，下列哪些選項是正確的？（BC） A、李某、張某應為本案的共同原告 B、李某、鄭某可以作為本案的證人C、華美購物中心為本案的被告 D、華美購物中心與鄭某為本案共同被告3雇工和雇主（1）個體工商戶、農村承包經營戶，合伙組織雇傭的人員在進行雇傭合同規定的生產經營活動中造成他人損害的，其雇主為當事人。（2）根據最高人民法院關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋第9條規定，雇員在從事雇傭合同活動中，因故意或者重大過失致人損害的，受害人可以雇主和

11、雇員作為共同被告。4法人和分支機構（1）法人非依法設立的分支機構，或者雖依法設立，但沒有領取營業執照的分支機構，以設立該分支機構的法人為當事人。（2）最高人民法院關于適用中華人民共和國擔保法若干問題的解釋第124條規定，企業法人的分支機構為他人提供保證的，人民法院在審理保證糾紛案件中可以將該企業法人作為共同被告參加訴訟。但是商業銀行、保險公司的分支機構提供保證的除外。注意：企業法人的分支機構為他人提供保證的情況下，應當根據這一條列當事人。這可以視為上一條的補充。5新聞報導或其他作品發生的名譽權糾紛因新聞報導或其他作品發生的名譽權糾紛，根據原告的起訴確定被告。（1）只訴作者的，列作者為被告；（2

12、）只訴新聞出版單位的，列新聞出版單位為被告；（3）對作者和新聞出版單位都提起訴訟的，將作者和新聞出版單位均列為被告，但作者與所屬單位為隸屬關系，作品系作者履行職務所形成的，只列單位為被告。注意：因新聞報導或其他作品發生的名譽權糾紛，列被告可以有三種方式。6 精神損害賠償案件的當事人。最高人民法院關于確定民事侵權精神損害賠償責任若干問題的解釋第7條規定：“自然人因侵權行為致死，或者自然人死亡后其人格或者遺體遭受侵害，死者的配偶、父母和子女向人民法院起訴請求賠償精神損害的，列其配偶、父母和子女為原告；沒有配偶、父母和子女的，可以由其他近親屬提起訴訟，列其他近親屬為原告。”2005/三/46 甲被生

13、前工作單位申報為革命烈士，某報對甲的事跡進行了宣傳。乙四處散布言論貶損甲。對乙的行為，誰可以向法院提起精神損害賠償訴訟？（B）A甲生前的工作單位 B甲的子女 C宣傳甲事跡的某報社 D批準甲為烈士的某省政府7 擔保法律關系引起的訴訟一般保證債權人僅起訴被保證人（債務人）的，可只列被保證人為被告；債權人僅起訴保證人的，人民法院應當通知被保證人（債務人）作為共同被告參加訴訟；（不同于連帶保證）向債務人和保證人一并提起訴訟的，人民法院可以將其列為共同被告。連帶保證可以將債務人或者保證人作為被告提起訴訟；也可以將債務人和保證人作為共同被告提起訴訟。第三節 共同訴訟考點精解一：必要共同訴訟1必要共同訴訟的

14、構成條件（1）當事人一方或雙方為兩人以上。（2）有共同的訴訟標的。所謂共同的訴訟標的，是指共同訴訟人在與對方發生爭議的實體法律關系中存在著共同的利害關系或是有共同的權利，或是有共同的義務，因而共同訴訟人必須一同參加訴訟。（3）人民法院必須合并審理。注意：必要的共同訴訟必須合并審理，而普通的共同訴訟是可以分開審理的。2必要共同訴訟人之間的關系在必要共同訴訟中，共同訴訟的一方當事人對訴訟標的有共同權利義務，其中一人的訴訟行為經其他共同訴訟人承認，對其他共同訴訟人發生效力。2010/三/99 丙承租了甲、乙共有的房屋，因未付租金被甲、乙起訴。一審法院判決丙支付甲、乙租金及利息共計10,000元，分五

15、個月履行，每月給付2,000元。甲、乙和丙均不服該判決，提出上訴：乙請求改判丙一次性支付所欠的租金10,000元。甲請求法院判決解除與丙之間租賃關系。丙認為租賃合同中沒有約定利息，甲、乙也沒有要求給付利息，一審法院不應當判決自己給付利息，請求判決變更一審判決的相關內容。丙還提出，為修繕甲、乙的出租房自己花費了3,000元，請求抵銷部分租金。關于甲上訴請求解除與丙的租賃關系，下列選項正確的是：（CD ）A、二審法院查明事實后直接判決 B、二審法院直接裁定發回重審C、二審法院經當事人同意進行調解解決 D、甲在上訴中要求解除租賃關系的請求，須經乙同意3必要共同訴訟人的參加方式： 1、依申請； 2、法

16、院依職權追加4 必要共同訴訟人的追加1）不同審判程序中追加不同共同訴訟人的規定民訴意見第58條規定：“人民法院追加共同訴訟的當事人時，應通知其他當事人。應當追加的原告，已明確表示放棄實體權利的，可不予以追加；既不愿意參加訴訟，又不放棄實體權利的，仍追加為共同原告，其不參加訴訟，不影響人民法院對案件的審理和依法作出判決?！泵裨V意見第183條規定：“必須參加訴訟的當事人在一審中未參加訴訟，第二審人民法院可以根據當事人自愿的原則予以調解，調解不成的，發回重審。發回重審的裁定書不列應當追加的當事人。 ”民訴意見第211條規定：“依照審判監督程序再審的案件，人民法院發現原一、二審判決遺漏了應當參加的當事

17、人的，可以根據當事人自愿的原則予以調解，調解不成的，裁定撤銷一、二審判決，發回原審人民法院重審?！?）法院對追加必要共同訴訟人的處理（1）人民法院可以依職權追加必要共同訴訟人，追加時應區分實體權利人與實體義務人。實體權利人放棄實體權利的可以不予追加。（2）在二審程序或者審判監督程序中發現，為了保證當事人上訴權的行使，可以根據當事人自愿原則進行調解，調解不成，則裁定撤銷原判決，發回原審人民法院重審。這里的原審人民法院指原來的第一審人民法院。考點精解二：普通共同訴訟1普通共同訴訟的條件（1）共同訴訟人之間具有的訴訟標的屬于同一種類（多個標的）的，即各個訴訟人與對方當事人爭議的實體法律關系在性質上是

18、同一個類型的。例如，都屬于買賣法律關系，都屬于房屋租賃關系。（2）必須屬于同一個人民法院管轄。（3）當事人同意合并審理。（4）人民法院認為將幾個訴訟合并審理能夠達到提高訴訟效益的目的。2普通共同訴訟人之間的關系在普通共同訴訟中，共同訴訟人對自己的行為負責，其中一人的訴訟行為，對其他共同訴訟人不發生效力。2008/三/42 張某將鄰居李某和李某的父親打傷，李某以張某為被告向法院提起訴訟。在法院受理該案時，李某的父親也向法院起訴，對張某提出索賠請求。法院受理了李某父親的起訴，在征得當事人同意的情況下決定將上述兩案并案審理。在本案中，李某的父親居于什么訴訟地位？（C）A.必要共同訴訟的共同原告 B.

19、有獨立請求權的第三人C.普通共同訴訟的共同原告 D.無獨立請求權的第三人3必要共同訴訟和普通共同訴訟的區別比較內容必要共同訴訟人普通共同訴訟人標的不同同一標的，即一個標的同一種類標的，即多個標的訴訟請求數量不同一個或者多個訴訟請求多個訴訟請求合并不同強制合并任意合并內部關系不同相關性獨立性裁判結果不同裁判結果同一裁判結果獨立訴訟行為可以一致，可以不一致可以一致，可以不一致（2007-3-87）關于必要共同訴訟與普通共同訴訟的區別，下列哪些選項是正確的？ABA必要共同訴訟的訴訟標的是共同的，普通共同訴訟的訴訟標的是同種類的B必要共同訴訟的訴訟標的只有一個，普通共同訴訟的訴訟標的有若干個C必要共同

20、訴訟的訴訟請求只有一個，普通共同訴訟的訴訟請求有若干個D必要共同訴訟中共同訴訟人的訴訟行為必須一致，普通共同訴訟中共同訴訟人的訴訟行為不需要一致考點精解三：必要共同訴訟的情形1、掛靠掛靠人與被掛靠人。2、營業執照登記的業主與實際經營者不一致的，以業主和實際經營者為共同訴訟人。2003/三/26個體工商戶崔某從1994年起在某市經營一飯店，領有營業執照，1997年因妻子生病急需用錢因而將飯店轉讓給趙某經營，但雙方并未到工商局辦理營業執照的更名手續。趙某經營過程中，致使多名顧客食物中毒，這些顧客決定向法院起訴要求賠償損失。此案中當事人的訴訟地位應如何確定？ （C） A、顧客是原告，趙某是被告，崔某

21、與本案無關 B、顧客是原告，崔某是被告，趙某與本案無關 C、顧客是原告，崔某與趙某是共同被告 D、顧客是原告，趙某是被告，崔某是無獨立請求權的第三人3、根據民訴意見第47條，個人合伙中的全體合伙人作為共同訴訟人。這里一定要注意與合伙組織作為當事人的具體區別。區別個人合伙與合伙組織的關鍵在于三點：其、合伙組織是合法成立；其二、合伙組織擁有相對獨立的財產；其三、合伙組織有一定的組織機構，即合伙組織有負責人。2010/三/40 甲乙丙三人合伙開辦電腦修理店，店名為“一通電腦行”，依法登記。甲負責對外執行合伙事務。顧客丁進店送修電腦時，被該店修理人員戊的工具碰傷。丁擬向法院起訴。關于本案被告的確定，下

22、列哪一選項是正確的？（C）A、“一通電腦行”為被告 B、甲為被告C、甲乙丙三人為共同被告，并注明“一通電腦行”字號 D、甲乙丙戊四人為共同被告4、根據民訴意見第50條，因企業法人分立前的民事活動發生的訴訟，企業法人分立，以分立后的企業為共同訴訟人。5、根據民訴意見第52條，因借用業務介紹信、合同專用章、蓋章的空白合同書或者銀行賬戶而產生的訴訟，出借單位和借用人為共同訴訟人。注意：借用和冒用的區別，借用是經過出借單位同意的；而冒用事實上是未經允許而使用，冒用的情況下應當以冒用人作為當事人。還要注意借用銀行賬戶這種情況。6、根據民訴意見第53條，因保證合同糾紛提起的訴訟，債權人向保證人和被保證人一

23、并主張權利的，人民法院應當將保證人和被保證人列為共同被告；債權人僅起訴保證人的，除保證合同明確約定保證人承擔連帶責任的外，人民法院應當通知被保證人作為共同被告參加訴訟；債權人僅訴被保證人的，可只列被保證人為被告。注意：在一般保證中：（1）可以只列被保證人（債務人）為被告；（2）可以將保證人和被保證人列為共同被告；（3）不能單獨將保證人作為被告。在連帶保證中：（1）可以只列被保證人為被告；（2）可以將保證人和被保證人列為共同被告；（3）也可以只列保證人為被告。7、根據最高人民法院關于擔保法的司法解釋第124條，企業法人的分支機構為他人提供保證的，人民法院在審理保證糾紛案件中可以將該企業法人作為共

24、同被告參加訴訟。但是商業銀行、保險公司的分支機構提供保證的除外。注意：這只能屬于法人和分支機構關系中的特殊情況，即在擔保中的變通。8、根據最高人民法院關于擔保法的司法解釋第128條，債權人向人民法院請求行使擔保物權時，債務人和擔保人應當作為共同被告參加訴訟。同一債權既有保證又有物的擔保的，當事人發生糾紛提起訴訟的，債務人與保證人、抵押人或者出質人可以作為共同被告參加訴訟。注意：行使擔保物權，必須將債務人和擔保人作為共同被告。9、根據民訴意見第54條，在繼承遺產的訴訟中，部分繼承人起訴的，人民法院應當通知其他繼承人作為共同原告參加訴訟；被通知的繼承人不愿意參加訴訟又未明確表示放棄實體權利的，人民

25、法院仍應把其列為共同原告。注意：在繼承中，被遺漏的繼承人是以共同訴訟人的身份參加訴訟，還是以有獨立請求權第三人的身份參加訴訟，是根據其訴訟主張是否和雙方當事人的主張均相沖突來決定的。如果和雙方當事人的主張均相沖突的，就屬于有獨立請求權第三人；如果和一方當事人的主張不沖突的，就屬于共同訴訟人。10、 根據民訴意見第55條，代理關系中的被代理人和代理人承擔連帶責任的，為共同訴訟人。11、根據民訴意見第56條，共有財產權受到他人侵害，部分共有權人起訴的，其他共有權人應當列為共同訴訟人。12、（1）屬于共同侵權行為或者共同危險行為，行為人均作為共同被告。注意：共同侵權可以選擇起訴部分侵權人或全部侵權人

26、，對未起訴的侵權人，法院不追加。（2）從事住宿、餐飲等經營活動引起的糾紛。最高人民法院人身損害賠償解釋第6條規定，從事住宿、餐飲、娛樂等經營活動或者其他社會活動的自然人、法人、其他組織，未盡合理限度范圍內的安全保障義務致使他人遭受人身損害，賠償權利人請求其承擔相應賠償責任的，人民法院應予支持。因第三人侵權導致損害結果發生的，由實施侵權行為的第三人承擔賠償責任。安全保障義務人有過錯的，應當在其能夠防止或者制止損害的范圍內承擔相應的補充賠償責任。安全保障義務人承擔責任后，可以向第三人追償。賠償權利人起訴安全保障義務人的，應當將第三人作為共同被告，但第三人不能確定的除外。2010/三/46 甲在麗都

27、酒店就餐，顧客乙因地板濕滑不慎滑倒，將熱湯灑到甲身上，甲被燙傷。甲擬向法院提起訴訟。關于本案當事人的確定，下列哪一說法是正確的？（D）A、甲起訴麗都酒店，乙是第三人 B、甲起訴乙，麗都酒店是第三人C、甲起訴，只能以乙或麗都酒店為單一被告 D、甲起訴麗都酒店，乙是共同被告13、根據最高人民法院關于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋第10條，用人單位與其他單位合并的，合并前發生的勞動爭議，由合并后的單位為當事人；用人單位分立為若干單位的，其分立前發生的勞動爭議，由分立后的實際用人單位為當事人。用人單位分立為若干單位后，對承受勞動權利義務的單位不明確的，分立后的單位均為當事人。14、根據最高人民

28、法院關于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋第11條，原用人單位以新的用人單位和勞動者共同侵權為由向人民法院起訴的，新的用人單位和勞動者列為共同被告。15、根據最高人民法院關于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋第12條，勞動者在用人單位與其他平等主體之間的承包經營期間，與發包方和承包方雙方或者一方發生勞動爭議，依法向人民法院起訴的，應當將承包方和發包方作為當事人。第四節 訴訟代表人考點精解一：訴訟代表人的特征和權限1訴訟代表人的特征（1）當事人一方人數為10人以上。（2）他參加訴訟不僅僅是為了維護自己的利益，而且還要維護他所代表的其他當事人的利益。（3）訴訟代表人參加訴訟，法院所作的判決

29、，不僅對訴訟代表人發生效力，而且對被代表的其他當事人也發生效力。2、訴訟代表人的權限代表人的訴訟行為對其所代表的當事人發生效力，但代表人變更、放棄訴訟請求或者承認對方當事人的訴訟請求，進行和解，必須經被代表的當事人同意。考點精解二：人數確定的代表人訴訟人數確定的代表人訴訟的特點：1、起訴時，當事人人數確定。2、訴訟代表人由該方當事人推選產生。根據民訴意見第60條規定，可以由全體當事人推選共同的代表人，也可以由部分當事人推選自己的代表人。注意：推選不出代表人的當事人，在必要的共同訴訟中可由自己參加訴訟；在普通的共同訴訟中可以另行起訴。這是因為必要的共同訴訟屬于不可分之訴，而普通的共同訴訟屬于可分

30、之訴。3、眾多當事人之間具有共同的或同一種類的訴訟標的。注意：人數確定的代表人訴訟可以是普通的共同訴訟，也可以是必要的共同訴訟。4、代表人的訴訟行為對其所代表的當事人發生效力，法院對代表人訴訟所作的判決，效力及于訴訟代表人及所代表的全體當事人?？键c精解三：人數不確定的代表人訴訟人數不確定的訴訟代表人是指在訴訟開始時尚難確定人數眾多的一方當事人的人數，基于當事人的推選或當事人與法院的商定，而代表該方當事人進行訴訟活動的訴訟代表人。人數不確定的代表人訴訟的特點：1、起訴時，他所代表的當事人人數不確定。2、眾多當事人之間具有同一種類的訴訟標的。注意：人數不確定的代表人訴訟只能是普通的共同訴訟，而不能

31、是必要的共同訴訟，這和人數確定的代表人訴訟是不一樣的。3、根據民訴意見第61條，代表人的產生有三種方式：（1）由當事人推選代表人；（2）當事人推選不出的，可以由人民法院提出人選與當事人協商；（3）協商不成的，也可以由人民法院在起訴的當事人中指定代表人。4、法院所作的裁判，除對參加登記全體權利人發生效力外，還具有擴張性效力，即如果未登記的權利人在訴訟時效內以相同的事實和理由提起訴訟時，對其直接適用該判決、裁定?！究偨Y：各個訴訟主體的行為效力問題】普通共同訴訟其中一人的訴訟行為對其他共同訴訟人不發生效力必要共同訴訟其中一人的訴訟行為經其他共同訴訟人承認，對其他共同訴訟人發生效力。代表人訴訟除特定的

32、對實體權利的處分外，代表人的訴訟行為對其所代表的當事人當然發生效力?！咀⒁狻看砣说脑V訟行為對其所代表的當事人發生效力，但代表人變更、放棄訴訟請求或者承認對方當事人的訴訟請求，進行和解必須經被代表的當事人同意?？键c精解四：人數不確定的代表人訴訟的特別程序人數不確定的代表人訴訟的特別程序：1公告程序。根據民訴意見第63條，人民法院可以發出公告，通知權利人向人民法院登記。公告期根據具體案件的情況確定，最少不得少于30日。2登記程序。根據民訴意見第64條，向人民法院提出權利登記的人，應證明其與對方當事人的法律關系和所受到的損害。證明不了的，不予登記，但當事人可以另行起訴。注意：權利登記人應當證明的兩

33、個事項：（1）其與對方當事人的法律關系；（2）所受到的損害。3裁判擴張程序。根據民訴意見第64條，未參加登記的權利人在訴訟時效期間內提起訴訟，人民法院認定其請求成立的，裁定適用人民法院已作出的判決、裁定。注意：這里法院適用的是裁定，而不是判決。2008/三/48 A廠生產的一批醬油由于香精投放過多，對人體有損害。報紙披露此消息后，購買過該批醬油的消費者紛紛起訴A廠，要求賠償損失。甲和乙被推選為訴訟代表人參加訴訟。下列哪一選項是正確的？（B）A.甲和乙因故不能參加訴訟，法院可以指定另一名當事人為訴訟代表人代表當事人進行訴訟B.甲因病不能參加訴訟，可以委托一至兩人作為訴訟代理人，而無需征得被代表的

34、當事人的同意C.甲和乙可以自行決定變更訴訟請求，但事后應當及時告知其他當事人D.甲和乙經超過半數原告方當事人同意，可以和A廠簽訂和解協議第五節 第 三 人考點精解一：有獨立請求權的第三人1有獨立請求權的第三人對他人之間的訴訟標的提出獨立請求權。對他人之間的訴訟標的有獨立請求權，這是有獨立請求權的第三人參加訴訟的根據。注意：在考試中的簡單判斷方法就是看他的主張是否和原被告均相沖突。有獨立請求權的第三人在訴訟中既不同意原告的主張，也不同意被告的主張，而有自己獨立的主張。無論是原告勝訴，還是被告勝訴，都將損害他的利益。根據婚姻法司法解釋（一）第16條，人民法院審理重婚導致的無效婚姻案件時，涉及財產處

35、理的，應當準許合法婚姻當事人作為有獨立請求權的第三人參加訴訟。2有獨立請求權的第三人以起訴的方式參加訴訟，是將本訴訟的原告、被告作為其參加訴訟的被告，自己居于參加訴訟的原告的訴訟地位。因此，有獨立請求權第三人可以撤回參加之訴，本訴繼續進行。注意：有獨立請求權的第三人只能以起訴的方式參加訴訟，而不能由人民法院追加。其也可以獨立提起訴訟。3根據民訴意見第160條，有獨立請求權的第三人參加訴訟后，原告申請撤訴，人民法院在準許原告撤訴后，有獨立請求權的第三人作為另案原告，原案原告、被告作為另案被告，訴訟另行進行。2007/三/37 甲有兩子乙和丙，甲死亡后留有住房3間。乙乘丙長期外出之機，將3間房屋賣

36、給丁，后因支付房款發生糾紛，乙將丁訴至法院。在訴訟過程中，丙知道了這一情況，要求參加訴訟。關于丙在訴訟中的地位，下列哪一選項是正確的？（C）A、必要的共同原告 B、普通的共同原告 C、有獨立請求權的第三人 D、無獨立請求權的第三人2009/三/39 甲與乙對一古董所有權發生爭議訴至法院。訴訟過程中，丙聲稱古董屬自己所有，主張對古董的所有權。下列哪一說法是正確的？（C） A、如丙沒有起訴，法院可以依職權主動追加其作為有獨立請求權第三人B、如丙起訴后認為受案法院無管轄權，可以提出管轄權異議C、如丙起訴后經法院傳票傳喚，無正當理由拒不到庭，應當視為撤訴D、如丙起訴后，甲與乙達成協議經法院同意而撤訴，

37、應當駁回丙的起訴2004/三/45 家住上海的王甲繼承其父遺產房屋三間，后將其改為鋪面經營小商品。在北京工作的王乙（王甲之弟）知道此事后，認為自己并沒有放棄繼承權，故與王甲交涉。王甲對此不予理睬，王乙便向法院提起訴訟。案件受理后，李某向法院主張自己作為被繼承人的養子，擁有繼承權，并通過法定程序以有獨立請求權第三人的身份參加了訴訟。訴訟中，李某認為自己與王氏兩兄弟關系不錯，擔心打官司會傷了和氣，便退出了訴訟。不久，李認為退出不妥，又向法院要求參加訴訟。針對本案的具體情況和訴訟法理論，下列哪一種觀點是正確的？（C）A作為訴訟參加人，李某不能重復參加本案訴訟B根據誠信原則，李某不能再參加本案訴訟C在

38、最后一次庭審辯論終結之前，李某均可以參加本案訴訟D只有在開庭審理之前，李某才能再參加本案訴訟考點精解二：無獨立請求權的第三人1無獨立請求權的第三人與案件的處理結果有法律上的利害關系。2無獨立請求權的第三人參加訴訟的方式有兩種：（1）申請參加訴訟；（2）由法院通知其參加訴訟。3根據民訴意見第66條，無獨立請求權的第三人無權行使下列權利：放棄、變更訴訟請求、申請撤訴、對案件的管轄權提出異議、提起反訴。但是，如果判決承擔民事責任的無獨立請求權的第三人有權提出上訴。根據民訴意見第97條，人民法院調解時需要確定無獨立請求權的第三人承擔義務的，應經第三人的同意，調解書應當同時送達第三人。第三人在調解書送達

39、前反悔的，人民法院應當及時判決?？键c精解三：典型的作為無獨立請求權第三人的情形1代位權訴訟。合同法解釋（一）第16條規定：債權人以次債務人為被告向人民法院提起代位權訴訟，未將債務人列為第三人的，人民法院可以追加債務人為第三人。兩個或者兩個以上債權人以同一次債務人為被告提起代位權訴訟的，人民法院可以合并審理。2撤銷權訴訟。合同法解釋（一）第23條、第24條和第25條的規定，債權人依照合同法第74條的規定提起撤銷權訴訟的，由被告住所地人民法院管轄。債權人提起撤銷權訴訟時只以債務人為被告，未將受益人或者受讓人列為第三人的，人民法院可以追加該受益人或者受讓人為第三人。兩個或者兩個以上債權人以同一債務人

40、為被告，就同一標的提起撤銷權訴訟的，人民法院可以合并審理。3合同轉讓中的第三人。合同法解釋（一）第27條、第28條和第29條的規定，債權人轉讓合同權利后，債務人與受讓人之間因履行合同發生糾紛訴至人民法院，債務人對債權人的權利提出抗辯的，可以將債權人列為第三人。經債權人同意，債務人轉移合同義務后，受讓人與債權人之間因履行合同發生糾紛訴至人民法院，受讓人就債務人對債權人的權利提出抗辯的，可以將債務人列為第三人。合同當事人一方經對方同意將其在合同中的權利義務一并轉讓給受讓人，對方與受讓人因履行合同發生糾紛訴至人民法院，對方就合同權利義務提出抗辯的，可以將出讓方列為第三人。4保證合同發生糾紛引起債權人

41、反訴的情況。根據擔保法司法解釋第127條，有保證的債務合同發生糾紛，債務人對債權人提起訴訟，債權人提起反訴的，保證人可以作為第三人參加訴訟。5根據最高人民法院關于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋第11條，用人單位招用尚未解除勞動合同的勞動者，原用人單位與勞動者發生的勞動爭議，可以列新的用人單位為第三人。原用人單位以新的用人單位侵權為由向人民法院起訴的，可以列勞動者為第三人。6 農業承包合同糾紛案件中的第三人。根據最高人民法院1999年6月頒布的關于審理農業承包合同糾紛案件若干問題的規定(試行)第2條規定，當發包方所屬的半數以上村民，以簽訂承包合同時違反土地管理法和村民委員會組織法等法律規定的民主議定原則，或其所簽訂的內容違背多數村民意志，損害集體和村民利益為由，以發包方為被告，請求確認承包合同的效力提起訴訟時，人民法院受理后應當通知承包方作為第三人參加訴訟。考點精解四：不能追加的情形（1）與原、被告雙方爭議標的無直接牽連和不負有返還或賠償