1、合同法理論與實務 一、合同與合同法概述一合同，合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設立、變更、終止民事權利義務關系的協議。婚姻、收養、監護等有關身份關系的協議、使用其他法律規定。合同的法律特征：1、合同是一種民事法律行為2、合同是兩個或者兩個以上當事人的民事法律行為3、合同是以設立、變更、終止民事權利義務為目的的民事法律行為4、合同是當事人意思表示一致的民事法律行為合同關系，是當事人通過訂立合同所形成的彼此之間的合同權利與義務的關系。它與其他民事法律關系一樣，由主體、內容、客體三個要素組成。合同的分類：1、有名合同與無名合同2、雙務合同與單務合同3、有償合同與無償合同4、諾成合同與實踐合

2、同5、要式合同與不要式合同6、主合同與從合同7、一時性合同與持續性合同8、確定合同與射幸合同二合同法，是調整平等主體之間合同關系法律標準的總稱合同法的實用范圍，?合同法?是適用范圍是指?合同法?對哪些合同具有約束力。根據?合同法?第2條規定，?合同法?主要適用于平等主體之間的自然人、法人、其他組織之間設立、變更、終止民事權利義務關系的協議。合同法的根本原那么：1、平等原那么2、自愿原那么3、公平原那么4、老實信用原那么5、遵守法律和維護社會道德原那么6、法律保護原那么二、合同的訂立一合同訂立的主體資格，合同訂立時合同當事人在平等根底上，為實現一定目的，就相互間的權利、義務關系進行協商，并達成一

3、致意見的過程。合同能力，又稱締約能力，是指當事人締約合同的主體資格，根據?合同法?規定，當事人訂立合同，應當具備相應的民事權利和民事行為能力。合同代理，是指本人不便或者不能親自實施民事法律行為時，通過他人以本人名義代為實施的一項民事法律制度。二合同訂立的內容和形式合同的內容，內容是基于合同而產生的合同權利和合同義務，具體表現為當事人協商一致所形成的合同條款。合同條款是合同內容的具體表達。 合同條款的種類：1、主要條款和普通條款2、格式條款和非格式條款3、實體條款和程序條款4、有那么條款和免責條款合同的形式：1、口頭形式2、書面形式3其他形式三合同定訂立的程序：1一般程序，是合同法對雙方當事人進

4、行協商，取得一致意見，達成協議過程中具有實質價值因素加以抽象概括出來的一般過程范式。一般需經過要約和承諾兩個步驟。2、特殊程序，競爭締約、強制締約、建議締約四合同成立的時間和地點合同成立一般要件有三個：1、締約人主體資格合格2、當事人的意思表示一致3、實現了合同訂立的過程合同成立的時間，是和同當事人通過要約、承諾等方式確立債權債務關系的時間合同成立的地點，是指當事人完成合同訂立程序的地點。五締約過失責任，是指當事人在訂立合同過程中，成心或者過失實施違反老實信用原那么導致合同不能成立，被確認無效或被撤銷時，給對方當事人造成損害而應承當的法律責任。締約過失責任的構成要件1、締約一方違反先合同義務2

5、、對方當事人受到損失3、違反先合同義務與該損失之間的因果關系4、違反先合同義務者有過錯。締約過失責任的類型：1、假借訂立合同，惡意進行磋商2、成心隱瞞事實或者提供虛假情況3、泄露或不正當使用商業機密4、其他違反城市信用原那么的行為三、合同的效力一合同的生效要件，是指已經成立的合同因符合法定的生效要件，從而產生法律效力。合同生效的要件：1、合同生效的一般要件：1行為人具有相應的締約能力2意思表示真實3不違反法律和社會公共利益2、合同生效的特別要件是指合同除應具備一般生效要件外，還需要具備法律、行政法規定或者當事人約定的其他特定條件才能生效的合同要件。合同生效時間：1、合同自成立時生效2、合同自批

6、準、登記時生效3、當事人約定生效條件，合同自條件具備時生效4、當事人約定生效期限，合同自期限屆至時生效。二附條件合同和附期限合同附條件合同，是指合同當事人約定的，以將來客觀上不確定的事實，決定合同效力發生或者消滅的合同特別條款附期限合同，是指合同當事人約定的，以將來客觀確定到來的事實，作為決定合同效力發生終止的合同附加條款三無效合同，是指合同雖然已經成立，但因其內容違反法律、行政法規的強制性規定和社會公共利益，而不產生法律效力的合同。無效合同類型：1、一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益2、惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益3、以合法形式掩蓋非法目的4、損害社會公共利益5、違反法律

7、、法規的強制性規定合同中的無效免責條款：1、造成對方人身傷害的免責條款2、因成心或重大過失造成對方財產的免責條款四可撤銷合同，是指合同已經生效，但因其意思表示有瑕、疵，法律允許撤銷權人通過行使撤銷權對其予以撤銷或變更的合同可撤銷合同的類型：1、因重大誤解訂立的合同2、顯失公平的合同3、因欺詐、脅迫訂立的合同4、乘人之危訂立的合同五效力待定合同，是指合同成立時是否發生效力尚不能確定沒有帶與其他行為才能使之確定的合同。效力合同的類型：1、限制民事行為能力人訂立的合同2、無權代理人訂立的合同3、無處分權人訂立的合同效力待定合同的效力確定：1、追認和拒絕2、催告和撤銷四、合同的履行一合同履行的原那么和

8、概念，是指當事人按照合同約定的內容全面完成各自承當的義務實現合同全力的行為過程。合同行的原那么：1、全面履行原那么2、協作履行原那么3、情變更原那么二合同履行的法定原那么 合同空缺款的履行原那么：1、合同空缺條款的協議補正2同空缺款的規那么補正3、合同空缺款的律補正 合同履行的其他履行規那么1、提前履行2、局部履行三合同履行中的抗辯權，是指在符合法定條件時當事人一方對抗對方當事人的履行請求權暫時拒絕履行其債務的權利。同時履行抗辯權：1、同時履行抗辯權的概念2、同時履行抗辯權的適用條件3、同時履行抗辯權的適用范圍及其效力 后履行抗辯權：1、后履行抗辯權的概念2、后履行抗辯權的適用條件3、后履行抗

9、辯權的效力 不安抗辯權，是指雙務合同中應領先履行一方有確切證據證明后履行一方財產狀況惡化喪失或者可能喪失履約能力時，在后履行一方沒有履行或者沒有提供擔保前享有終止履行自己債務的權利 不安抗辯權的適用條件：1、合同義務履行時間有先后順序2、先履行一方以屆履行期3、有證據證明后履行一方喪失或者可能喪失履約能力4、后履行一方為提供適當擔保 不安抗辯權的效力，不安抗辯權具備其成立要件時先履行一方在后履行一方未為對待給付或提供適當擔保前有權拒絕自己的給付四合同債權保全合同債權保全，是指合同債權人在合同債務人財產不當減少或者應當增加而未增加給當事人危害時開展給予債權人用以保證其債權實現的法律制度債權人的代

10、位權，是指因債權人怠于行使其到期債權，給債權人造成損害，債權人為保全自己的債權，向人民法院請求，以自己的名義代位行使債權的權利債權人代位權的構成要件：1、債權人與債務人之間存在合法的債權債務關系2、債務人對第三人享有權利3、債務人怠于行使其債券4、債權人有保全的必要債權人的撤銷權，是指債權人對于債務人所為的有害債券行為，可以人民法院予以撤銷的權利。五、合同的變更和轉讓一合同的變更，是指合同內容的變更，即合同成為后，尚未完全履行前，基于當事人的約定或者法律的直接規定，不改變合同關系主體，僅就合同關系的內容所做出的修改或者增刪。合同變更的條件：1、須存在有效的合同關系2、需當事人協商一致3、須合同

11、內容發生變化4、須遵守法定的變更形式。合同變更的效力：1、合同變更后，修改后的合同替代了原有的合同內容。2、合同變更沒有溯及力3、合同成立后如果發生變更，有時會給一方當事人造成損失，但不能影響當事人要求賠償損失的權利。4、合同的變更不影響當事人請求損害賠償的權利。二合同的轉讓，是指當事人依法將合同的權利義務全部或局部讓與第三人的民事法律行為。合同轉讓類型：1、合同權利轉讓2、合同義務轉讓3、合同權利義務概括轉讓。合同轉讓的條件：1、存在合法有效的合法關系2、轉讓人與受讓人成轉讓協議3、經合同向對方當事人4、合同本身具有可轉讓性三合同當事人合并、分立后權利義務的承當合并，是指兩個或者兩個以上的組

12、織，通過一定的程序組成一個新的組織行為分立，是指一個組織依照一定的程序，分為兩個或者兩個以上組織的行為。六、合同的權利義務終止一清償，是指當事人按照合同約定履行債務、實現債權目的，致使合同權利義務終止的行為。代為清償，是指第三人為清償人的清償。清償費用，是指清償時所需的必要費用，但不包括合同必要標的本身的價值。清償抵充，是債務熱隊同一債務人負擔數宗同種債務，債務人的履行缺乏以清償全部債務時，決定該履行抵充何種債務的行為。二合同解除，是在合同有效期間，因具備解除條件，依當事人一方的意思表示使得合同關系消滅的行為合同解除：1、事前約定解除2、事后協商解除法定解除：1、法定事由解除2、法定任意解除三

13、抵消，是指當事人雙方互負債務時，以各自所享有的債券相互抵償各自的債務，使得當事人之間的債務對等額內相互消滅的行為。法定抵消：1、當事人雙方相互享有債券、負有債務2、抵消的標的物種類、品質相同3、當事人互負的債務均已屆清償期4、當事人互負的債務具有可抵消性合意抵消，是雙方當事人協商一致將各自的的債務相互抵消的債務抵消權的行使，當事人主張抵消應當向對方作出抵消的意思表示，在表示中明確主張抵消債權與債務的情況，說明抵消目的。抵消的效力，使當事人在具備法定或者約定條件下，按照規定的方式行使抵消權而發生的法律效果。四提存，是指由于債權人的原因，債務人在無法履行或者難以履行債務的情況下，將標的物交由提存機保存，以終止合同權利義務關系的行為。提存要件：1、提存主體合格2、有合法的提